"VIOLENCIA CONTRA LOS Y LAS ADOLESCENTES EN EL SISTEMA PENAL DE RESPONSABILIDAD DEL ADOLESCENTE"

X Jornadas sobre la LOPNA

Universidad Catlica Andrs Bello

Yuri Emilio Buaiz Valera
Caracas Octubre de 2010

X Jornadas sobre la LOPNA

..Y no pude comprender que todo eso era violencia Extracto de cancin Violencia de Cesar Liendo "Una sociedad se embrutece ms con el empleo habitual de los castigos que con la repeticin de los delitos." Oscar Wilde

La violencia crea ms problemas sociales que los que resuelve. Martin Luther King

Como parte integrante del derecho y de la estructura orgnica pblica penal especial del Estado, el Derecho Penal de Adolescentes ha sido marginal tanto en el tratamiento doctrinario, cuanto ms en su solidificacin y adecuacin institucional al paradigma que exige la Convencin sobre los Derechos del Nio (en lo adelante CDN), y dems reglas, normas y postulados internacionales en materia de delincuencia juvenil.

En este tiempo, y a pesar de la cantidad de instrumentos de derecho pblico internacional en el mbito de los derechos humanos de la niez, tambin es cierto que no constituye un secreto muchas veces y lamentablemente tampoco constituyen alarma-, las condiciones violatorias de elementales derechos humanos en que se desarrollan los sistemas penales, incluidos la averiguacin policial, los procesos judiciales, la ejecucin de las sanciones y los modelos de atencin a los jvenes adolescentes que se encuentran sujetos al poder penal del Estado en gran cantidad de pases.

El minimalismo penal o derecho penal mnimo se aglutina a los nuevos sistemas garantistas para adolescentes que han cometido delitos, y en l se enuncian variadas garantas, tales como la desaparicin de tipos penales, la disminucin de las penas, la variedad de penas no privativas de libertad, la excepcionalidad de la privacin de libertad, la reduccin de los lapsos en la averiguacin preliminar (por ejemplo en caso de adolescentes, se reduce de 24 a 12 horas la decisin preliminar de las medidas cautelares y la presentacin ante el Juez), el aumento de la edad mnima de imputacin penal (a 14 aos la mnima edad de imputabilidad y 18 la mxima, en muchos casos, siendo adems observacin y sugerencia del Comit de derechos del Nio de Ginebra,), entre otras garantas que modelan un sistema penal que apunta y apuesta a la reivindicacin social y al inters de la accin de los programas, menos que a la sancin en s misma.

 Garantas sustantivas, expresadas fundamentalmente en el principio de legalidad de los delitos y de las penas, desarrolladas especialmente en las leyes sustantivas penales. Garantas adjetivas, expresadas bsicamente en el principio de legalidad procesal y desarrolladas especialmente en un debido proceso (investigacin criminal y enjuiciamiento). Garantas en la ejecucin, expresadas esencialmente en el principio de legalidad de la ejecucin, que se desarrolla no slo en las normas previstas en ley, sino adems en un compendio de principios y derechos fundamentales que caracterizan la ejecucin misma.

Legislacin Penal, violencia del Estado y violacin de derechos y garantas a los y las adolescentes

Legislacin Penal, violencia del Estado y violacin de derechos y garantas a los y las adolescentes

En Venezuela, La Ley Orgnica para la Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes (en lo adelante LOPNNA), consagra en el TITULO V el Sistema Penal de Responsabilidad de Adolescentes, que es el encargado del establecimiento de la responsabilidad del adolescente por los hechos punibles en los cuales incurra, as como de la aplicacin y control de las sanciones correspondientes (art 526). Sus integrantes se encuentran contemplados en el artculo 527. Este Sistema Penal constituye la fase reactiva de la poltica criminal del Estado frente al delito.

Legislacin Penal, violencia del Estado y violacin de derechos y garantas a los y las adolescentes El Estado ejerce una forma de violencia que se ha dado en considerar por muchos autores como legtima y constituye una respuesta reactiva, por no considerar otra forma adecuada de combatir el crimen que no sea el del ejercicio de la violencia institucional, o porque sin duda, la prevencin primaria y general ha fallado o no existe. El aumento de la criminalidad es atribuible con mayor fuerza a las desigualdades sociales estructurales que a las caractersticas individuales del o de los delincuentes. En todos los rdenes, an en el crimen organizado, sin duda existe una falencia funcional del Estado en las polticas de prevencin primaria.

Legislacin Penal, violencia del Estado y violacin de derechos y garantas a los y las adolescentes

Lo que ocurre en el marco del Sistema Penal de Responsabilidad del Adolescente, hecha la salvedad de sus avances en materia de legalidad procesal, bien merece el prisma de los derechos humanos frente al poder de violencia del Estado, y a partir de all, combatir la institucionalizacin de la violacin de los derechos humanos a los y las adolescentes sujetos a este sistema, bajo la justificacin de severidad y autoridad, cuando stas se les concibe como fuerza de represin, maltratos y torturas, y no como autoritas del poder penal legtimo.

Garantas

Caractersticas del Proceso Judicial y el comportamiento de las garantas fundamentales

Tanto los instrumentos internacionales como la LOPNNA consagran a los adolescentes en el marco del Sistema Penal de Responsabilidad. En este aspecto se abordarn las fases del proceso penal tratando de aproximarnos a una descripcin de la violencia contra adolescentes tanto en el proceso judicial como en la ejecucin de las medidas penales, sin pretender abordarlo de forma exhaustiva, puesto que no se trata de una investigacin propiamente dicha, pero si abarcando la descripcin de los episodios ms relevantes, tanto en la investigacin preliminar, como en la audiencia de juicio y la ejecucin de las medidas o penas.

Intentos de involucin en la materia penal de adolescentes

Este ltimo aspecto se justifica incluirlo en el presente ensayo, por estar relacionado indiscutiblemente con el tema que nos ocupa, ya que una involucin de esta naturaleza es un ingrediente adicional de la violencia estructural del Estado, y por cuanto en Venezuela como en otros pases de la Regin (El Salvador, Ecuador, Repblica Dominicana, entre otros), se pretende resolver el asunto penal de adolescentes con reformas que violentan el derecho internacional de los derechos humanos y los principios fundamentales del Derecho Penal Especial de Adolescentes.

La Convencin sobre los Derechos del Nio se ocupa del reconocimiento de los derechos en el marco de las acciones de prevencin (reconociendo los derechos a la Supervivencia, a la Participacin, al Desarrollo y a la proteccin especial, con precisas responsabilidades del Estado, la Familia y la sociedad en su cumplimiento, y efectividad), y tambin se ocupa la CDN de la consagracin del sistema de garantas penales sustantivas y adjetivas, de forma expresa en sus artculos 37 y 40.

Proceso Judicial, Ejecucin Penal y Garantas Fundamentales

Se debe considerar que el carcter especial de las normas sobre nios, nias y adolescentes se encuentra derivado de uno de los principios fundamentales de la Convencin Internacional sobre Derechos del Nio, cual es el principio de prioridad absoluta que, como se ha dicho, est contenido en el artculo 4 de este instrumento internacional. As, el compromiso que asumen los Estados parte de la Convencin sobre los Derechos del Nio en adecuar sus leyes internas a los postulados, normas y principios de este instrumento internacional, no solo est orientado a la coherencia de la ley interna con la Convencin, sino a la especialidad intrnseca de estas normas, lo que tambin obliga a no confundirlas en leyes generales, sino particularizarlas en las leyes especiales sobre niez. En ese sentido, la poltica legislativa del Estado est obligada a observar particular celo en la consagracin de normas especiales dirigidas a la regulacin de los derechos de los nios que desarrollen instituciones, instancias, rganos y regmenes especiales, con estricto enfoque de derechos humanos.

Proceso Judicial, Ejecucin Penal y Garantas Fundamentales

Las humillaciones que provocan un sufrimiento mental, como los gritos y amenazas de muchos fiscales a las y los adolescentes, son pues una forma brutal de tortura. El discurso del sufrimiento que su conducta ha ocasionado a sus padres o a su familia, aunque se profese de buena fe, es una tortura. El chantaje y descripcin de las consecuencias personales que le traer su conducta, o el advertirle que de quedarse callado mientras lo interrogan, le traer peores consecuencias, es tambin una forma de tortura, adems de una violacin del derecho a no declarar; la insinuacin de que si no cuenta lo que sucedi le ir peor y estar ms tiempo detenido, es tambin una forma de tortura. Todo ello y ms ocurre a diario con adolescentes que se encuentran en situacin de investigacin de un acto criminal. Todos estos actos y ms que se realizan en cadena en muchas instituciones judiciales como parte de la cotidianidad, pasando como normales, son parte de la violencia a la que se somete a los y las adolescentes, descerrajando sin cortapisas la dignidad humana.

Articulo 538 de la LOPNNA

INVESTIGACIN Y AUDIENCIA PRELIMINAR

1) Alcance de la investigacin (art 553), 2) Desarrollo de las diligencias de investigacin (art 554), 3) Actuaciones del Juez o jueza de control en el marco de la investigacin (art. 555), 4) Diversas hiptesis de detencin (artculos 557, 558, 559, 560), 5) Actos de conciliacin y remisin (arts. 564 al 569), 6) Actos que comprenden la acusacin y la audiencia preliminar, y en particular el contenido de la acusacin del artculo 570, 7) Desarrollo de la audiencia preliminar previsto en el artculo 576 y la declaracin que rinde el imputado en esta audiencia, establecida en el artculo 577; 8) Dictamen preliminar o auto de enjuiciamiento del artculo 579, 9) La forma en que se cumplen las medidas cautelares que estn consagradas en el artculo 582, y 10) La admisin de los hechos y la forma en que sta se realiza (art 583).

EL JUICIO ORAL
Esta intermedia fase debe cuidar todos los aspectos indicados en referencia a la dignidad humana de las y los adolescentes sometidos a juicio, y en particular en los episodios procesales siguientes: 1) Desarrollo de los exmenes o estudios clnicos: previstos en el artculo 587. 2) La privacidad de la audiencia, en el artculo 588, 3) La proteccin contra cualquier perjuicio moral o psicolgico durante la audiencia de juicio, consagrado en el artculo 590 4) La apertura de la Audiencia oral y los actos que en ella ocurren, previstos en los artculos 593 al 600 EL JUICIO EDUCATIVO, SU CONTENIDO, FORMA Y ALCANCE: Consideracin particular que gobierna todo el proceso penal es la del artculo 543 de la LOPNNA que ordena que tanto el rgano investigador como el Tribunal deben informar de manera clara y precisa el significado de cada una de las actuaciones procesales que se desarrollen en su presencia, as como del contenido y de las razones legales y tico sociales de las decisiones que se produzcan.

EJECUCION DE LAS SANCIONES

Sanciones: 620 de la LOPNNA
La violencia con que responde el o la adolescente sometida a las sanciones penales por habrsele determinado su participacin en un hecho delictivo; no justifica la reproduccin de respuestas violentas por parte de un sistema que se caracteriza por ser limitante y garantista. Insisto que, ms all de la violencia que supone la accin del Estado en la aplicacin coercitiva de una medida penal; las otras formas de violencia de funcionarios e instituciones que las aplican, constituyen violacin indiscutible de derechos fundamentales.

La ausencia de programas socioeducativos: Una forma de violencia estructural en la ejecucin de las penas
El catlogo de sanciones previstas en el artculo 620 de la LOPNNA est regido por la finalidad y los principios que subsiguientemente precepta el artculo 621. En el pas se ha fortalecido el esquema institucional del subsistema de justicia penal de adolescentes, asignando y capacitando jueces y funcionarios judiciales vinculados al proceso penal; con muy pocos esfuerzos en cuanto a la formulacin, ejecucin y evaluacin sistemtica de los programas socioeducativos como medio para el cumplimiento adecuado de las sanciones provenientes de aqul subsistema judicial. Es decir, que mientras se fortalece el sistema judicial penal de adolescentes para garantizar justicia en la comisin de los delitos; los adolescentes que son sancionados y como parte de la justicia socializadora y por ende del estado de derecho; por lo general no cuentan con programas socioeducativos adecuados que adems de garantizar la habilitacin social definitiva; respeten su dignidad humana mientras se ejecuta la sancin.

Violencia en la privacin de libertad

El Estudio Mundial sobre Violencia contra los Nios y Nias, relata de forma precisa los entornos en que se produce la violencia, incluyendo los sistemas de justicia y en ellos los centros de privacin de libertad, describiendo crudamente las situaciones diversas que se producen en stos contra la dignidad, integridad y seguridad de los adolescentes que cumplen una medida de privacin de libertad, tales como la tortura, los tratos crueles, inhumanos y degradantes, expresados en distintas formas por parte de los funcionarios encargados del cuidado y la atencin.

Situaciones de violencia a la que son sometidos los adolescentes

1) Las condiciones infrahumanas de encarcelamiento, con muy poco o ningn cuidado sanitario. 2) Castigos corporales como palizas, aislamientos, entre otros, cometidos no slo por parte de reclusos y funcionarios encargados de su cuidado y atencin. 3) Posturas de castigos como mantenerlos en cuclillas, arrodillados, bofetadas, golpes con diversos objetos, etc. 4) El maltrato a que son sometidos es verbal, fsico y psicolgico, incluida la violacin sexual.

Violencia en la privacin de libertad

En particular, la violencia en muchos centros de internamiento de nuestros pases se expresa entre otras situaciones en:

En el encarcelamiento preventivo:
1) Durante la detencin con maltratos y/o torturas fsicas o psicolgicas. 2) Las peores condiciones de saneamiento e higiene. 3) La incomunicacin con sus padres o representantes. 4) Los castigos corporales y humillantes.

En la medida definitiva:
1) La ausencia de cuidados mdicos permanentes (no necesariamente en el propio establecimiento). 2) La atencin educativa programada. 3) Las pobres condiciones sanitarias, incluyendo en muchos casos la falta de agua potable, eliminacin de excretas, etc. 4) La ausencia de orientacin adecuada sobre sus derechos durante la ejecucin de la medida. 5) La falta de medios de participacin efectiva. 6) Ausencia de informacin y educacin particular sobre enfermedades de transmisin sexual.

Violencia en la privacin de libertad

El seguimiento y la evaluacin con estndares de derechos:

Las amenazas de involucin legislativa: EL NEOMINORISMO

Las amenazas de involucin legislativa: EL NEOMINORISMO

En los ltimos 5 aos, muchos de los pases que han adecuado su legislacin interna a los postulados, principios y normas de los instrumentos internacionales de derechos humanos de los nios que conforman el corpus iuris universal de derechos fundamentales para esta poblacin; han visto recrudecidos los intentos de involucin legislativa por parte de sectores atrasados que pretenden reinstaurar el modelo tutelar de impunidad y desavahado de garantas procesales y ejecutivas a los y las adolescentes que han cometido delito.

Las amenazas de involucin legislativa: EL NEOMINORISMO

En cuanto a la percepcin y conviccin ideolgica de muchos sectores acerca de la poca severidad de las sanciones, resulta ineludible analizar su naturaleza, alcance y objeto, para concluir los siguientes elementos: 1. La naturaleza de las sanciones a los adolescentes aunque tienen un carcter aflictivo-coactivo y retributivo; estn rodeadas de una naturaleza particular, en razn de su finalidad preventiva especial. Las sanciones a los adolescentes en conflicto con la ley penal se imponen como una oportunidad individual y social que permita estimular en el adolescente las capacidades para su desarrollo y proporcionarle los instrumentos y herramientas tiles para ello. 2. Superada (aunque no totalmente en el mundo), la visin nefasta de la venganza penal; las medidas o sanciones (penas), no son un fin en s mismas, sino un mero instrumento para la reivindicacin e insercin social del delincuente. Aumentar la pena no es entonces la solucin frente a los actos delictivos, ni siquiera como respuesta reactiva o final de la poltica criminal.

Las amenazas de involucin legislativa: EL NEOMINORISMO Diferenciacin con los adultos: Las razones de esta diferenciacin son innumerables, pero mencionaremos algunas:

Las amenazas de involucin legislativa: EL NEOMINORISMO

Lo importante del alcance de la sancin penal es que funcione como justificante (un medio), para activar los programas que conduzcan a un mnimo de integracin del ser humano. Las sanciones previstas en la LOPNNA se disearon de tal forma que, partiendo del tipo de delito cometido, cada adolescente sancionado, consiga el mejor mecanismo para reconciliarse consigo mismo y con la sociedad de una forma esencial y fundamentalmente socio pedaggica. Debe entenderse durante todo el proceso que conduce a la sancin, y en la ejecucin de sta, que los adolescentes en conflicto con la ley penal, no son enfermos mentales que requieren tratamiento. Los adolescentes que estn en conflicto con la ley penal, por el hecho de estarlo, no dejan de ser sujetos en proceso de desarrollo con una historia de carencias y dificultades en el establecimiento de los lmites entre ellos como personas y los dems como colectivo. Ello en razn indiscutible que este nuevo derecho penal, y en especial en cuanto a las sanciones y su ejecucin, est informado de principios criminolgicos y sociolgicos.

Las amenazas de involucin legislativa: EL NEOMINORISMO

Cumpliendo expresamente con lo dispuesto en la CDN, la privacin de libertad tiene una caracterstica de excepcionalidad. La excepcionalidad prevista en el artculo 628 de la LOPNNA slo se aplicar cuando se trate de alguno de los siete tipos penales contemplados en esta norma, o cuando sea remiso o incumpla las otras sanciones impuestas como lo indica expresamente el particular c de este mismo artculo.
Las sanciones son un acto poltico, jurdico y social: Como medio para el logro del objetivo socializador y pedaggico, y siendo el ltimo recurso al que se acude, la privacin de libertad debe salir de la tradicional concepcin de verla como una mera cuestin jurdica para entrar a considerarla en su verdadera dimensin, en lo que realmente es, un acto poltico y social que es expresin del control reactivo de la sociedad frente al crimen, que no es consecuencia de un ejercicio terico, sino de todo un proceso social complejo e imbricado y, por tanto, producto de la realidad.

Las amenazas de involucin legislativa: EL NEOMINORISMO

La involucracin de jvenes en delitos mayores, y adems encargados por adultos no es una realidad exclusiva de Venezuela. Es propio del sentido comn pensar que la utilizacin de adolescentes en la comisin de hechos delictivos, constituye una clara utilizacin de stos en detrimento de su proceso de desarrollo, y por tanto, es objeto del derecho y de los rganos de investigacin penal, la determinacin de la responsabilidad de los adultos no tan solo en el hecho delictivo como autores intelectuales, sino tambin en el delito de utilizacin de adolescentes en grupos delincuenciales No basta la simple implicacin delictiva para la sentencia de un adolescente. Es necesaria la secuela procesal probatoria, prevista como garanta y derecho fundamental en todo proceso judicial, incluyendo el proceso a los adolescentes en conflicto con la ley penal.

Las amenazas de involucin legislativa: EL NEOMINORISMO

La edad es una condicin determinante en el desarrollo y tambin en la comprensin de los actos, si se toma en cuenta la duracin de la sancin con el programa adecuado. Todo ello significa sin duda que se trata principalmente de dos esfuerzos que trascienden a la entidad de la pena en el tiempo: Que el aplicador de la sancin (Los Jueces), consideren acertadamente cual es la pena a aplicar ante un hecho delictivo determinado: Es decir, que apliquen ajustadamente el principio de proporcionalidad que en materia de adolescentes no solo tiene que ver en una relacin adecuada entre la gravedad del acto y la severidad de la sancin sino que incorpora adems las circunstancias de la vida y el desarrollo del adolescente en conflicto con la ley penal, como lo prescribe el cardinal 4to del artculo 40 de la CDN

Que existan los programas adecuados: En particular como ya se ha insistido, que contengan fines y estrategias acordes con la necesidad de insercin y habilitacin, familiar, social y educativa para los adolescentes.

Las amenazas de involucin legislativa: EL NEOMINORISMO

Abandonar la idea de resocializacin o reinsercin: Esta afirmacin tambin est relacionada con el carcter pedaggico de la sancin, toda vez que tal y como es imposible reconstruir lo que an no se ha construido, no se puede pretender reeducar lo que no est educado. No podemos seguir pretendiendo revalorizar los valores que no hemos comenzado a formar Insistir en el control primario o control activo: Esto es lo que se conoce como prevencin primaria. La caracterstica bsica de esta poltica social que evite el surgimiento y reiteracin de las conductas delictuosas; debe tener, por lo menos, tres direcciones:

CONCLUSION
Todos los factores analizados es lo que permitir una respuesta sustancial frente a todo delito, esto es en definitiva: 1) Una poltica criminal integral cuyos esfuerzos comprometen la accin de las instituciones que conforman el Sistema Nacional de Proteccin y cuyo alcance es de largo plazo, como toda poltica pblica. 2) Un marco legal adecuado a la consideracin de las y los adolescentes como sujetos de derechos y que brinde seguridad jurdica tanto a estos para el debido proceso, como a la sociedad en general para la persecucin del hecho delictivo ya producido, lo cual se encuentra consagrado en la LOPNNA. 3) El diseo, ejecucin y seguimiento de los programas socioeducativos y de integracin social de las y los adolescentes sancionados.

CONCLUSION
Reitero que no es la reduccin de la edad de responsabilidad penal, ni el aumento de las penas, ni la represin en general, las que garantizarn la disminucin del hecho delictivo, sino la efectividad de las polticas sociales ya indicadas, y la aplicacin de los programas adecuados cuando el delito ya se ha cometido. Son estos aspectos esenciales a la justicia penal de adolescentes los que constituyen expresin tica, social, poltica y jurdica - junto a los sistemas adjetivos y sustantivos del nuevo derecho penal de adolescentes- para afrontar la probabilidad de involucin histrica y legislativa en la materia, desde la visin comprometida de los derechos humanos en su verdadera dimensin poltica de cambio social como expresin real de liberacin e igualdad que aspira y esperanza a la humanidad.

Gracias..