Sanções Administrativas

Leandro Bolzan de Rezende – 1º Ten Int

Multiplicador Pregoeiros MPOG/ENAP
SANÇÕES ADMINISTRATIVAS

Segundo Daniel Ferreira, “a aplicação de

sanção por agente público não consiste em uma
mera faculdade, mais sim em inolvidável
vinculação”.

Para os órgãos integrantes do SISG é

obrigatória o lançamento da ocorrência no
SICAF.

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 RESCISÃO UNILATERAL

Art. 78  HIPÓTESES DE EXTINÇÃO

RESCISÃO: INADIMPLEMENTO
LESÃO
DIREITO

RESOLUÇÃO: FATO ALHEIO À VONTADE DAS PARTES

RESILIÇÃO: VONTADE DAS PARTES

 UNILATERAL: Denúncia
 BILATERAL: Distrato

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 RESCISÃO UNILATERAL
Verificando-se a inadimplência
PROCEDIMENTO DA RESCISÃO:
do contratado e Administração
deverá iniciar o processo
CONSTATAÇÃO DO INADIMPLEMENTO DO
administrativo para sanção da
CONTRATO E LESÃO PARA ADMINISTRAÇÃO
empresa. A Administração
ß
deverá verificar se a denúncia
CIÊNCIA DO CONTRATADO
possui veracidade.
ß
APRESENTAÇÃO DE DEFESA É imprescindível que o gestor de
(art. 78, § único) contrato mantenha registro das
ß datas de entrega de ordens de
DECISÃO MOTIVADA fornecimentos, fins de permitir a
ß juntada de provas documentais
RECURSO sobre a ciência do contratado
ß sobre sua responsabilidade em
DECISÃO DA AUTORIDADE SUPERIOR relação a Administração.

Possibilidade: entrega pessoal e

resposta via fax ou email.
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 RESCISÃO UNILATERAL
O ponto inicial para a aplicação
PROCEDIMENTO DA RESCISÃO:
das sanções prevista em Lei é a
formalização do registro pelo
CONSTATAÇÃO DO INADIMPLEMENTO DO
gestor de contrato.
CONTRATO E LESÃO PARA ADMINISTRAÇÃO
ß
A Administração, na figura do
CIÊNCIA DO CONTRATADO
Ordenador de Despesas, dará
ß
APRESENTAÇÃO DE DEFESA ciência ao contratado sobre sua
(art. 78, § único) falha, informará como deverá
ß ocorrer o processo e quais
DECISÃO MOTIVADA sanções pretende aplicar.
ß
RECURSO A Editora Zênite orienta a
ß formalização de uma comissão,
DECISÃO DA AUTORIDADE SUPERIOR sem, no entanto, apresentar qual
diploma legal disciplina a referida
medida.
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 RESCISÃO UNILATERAL
O contratado terá o prazo de 5
PROCEDIMENTO DA RESCISÃO:
(cinco) dias úteis para apresentar
sua defesa prévia. (§2°, art. 87 –
CONSTATAÇÃO DO INADIMPLEMENTO DO
art.5°, inc LV, CF/88)
CONTRATO E LESÃO PARA ADMINISTRAÇÃO
ß
No caso de declaração de
CIÊNCIA DO CONTRATADO
inidoneidade o prazo previsto é
ß
APRESENTAÇÃO DE DEFESA de 10 (dez) dias úteis. (§3°, art.
(art. 78, § único) 87)
ß
DECISÃO MOTIVADA
ß
RECURSO
ß
DECISÃO DA AUTORIDADE SUPERIOR

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 RESCISÃO UNILATERAL
Acolhida a defesa do contratado
PROCEDIMENTO DA RESCISÃO:
a Administração julgará os
motivos pelos quais houve a
CONSTATAÇÃO DO INADIMPLEMENTO DO
inadimplência total ou parcial.
CONTRATO E LESÃO PARA ADMINISTRAÇÃO
ß
Verificada a falha a
CIÊNCIA DO CONTRATADO
Administração aplicará a sanção
ß
APRESENTAÇÃO DE DEFESA que couber.
(art. 78, § único)
ß
DECISÃO MOTIVADA
ß
RECURSO
ß
DECISÃO DA AUTORIDADE SUPERIOR

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 RESCISÃO UNILATERAL
Aplicada a sanção, o contratado
PROCEDIMENTO DA RESCISÃO:
poderá, ainda, interpor recurso
administrativo fins de justificar o
CONSTATAÇÃO DO INADIMPLEMENTO DO
ocorrido. O prazo para tal é de 5
CONTRATO E LESÃO PARA ADMINISTRAÇÃO
(cinco) dias úteis, conforme
ß
estabelecido na alínea f, inciso I,
CIÊNCIA DO CONTRATADO
do artigo 109 da Lei 8666/93.
ß
APRESENTAÇÃO DE DEFESA
(art. 78, § único) Para os órgãos integrantes do
ß SISG é interessante que o
DECISÃO MOTIVADA lançamento no SICAF ocorra
ß somente depois de totalmente
RECURSO julgado o processo.
ß
DECISÃO DA AUTORIDADE SUPERIOR Sendo o processo um convite, o
prazo para recurso é de 2 (dois)
dias úteis. (§6°, art. 109)
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 RESCISÃO UNILATERAL
Quando interposto recurso, a
PROCEDIMENTO DA RESCISÃO:
Administração deverá submeter
o processo para análise da
CONSTATAÇÃO DO INADIMPLEMENTO DO
Autoridade Superior para fins de
CONTRATO E LESÃO PARA ADMINISTRAÇÃO
ratificação ou reconsideração.
ß
CIÊNCIA DO CONTRATADO
O prazo para decisão é de 5
ß
APRESENTAÇÃO DE DEFESA (cinco) dias úteis, conforme
(art. 78, § único) estabelece o §4°, art. 109.
ß
DECISÃO MOTIVADA
ß
RECURSO
ß
DECISÃO DA AUTORIDADE SUPERIOR

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SANÇÕES ADMINISTRATIVAS

AUTO-EXECUTORIEDADE DOS ATOS DA ADMINISTRAÇÃO

ADVERTÊNCIA (faltas leves)

(inciso I, artigo 87)
EFEITO INTERNO
MULTA (pode ser combinada com as demais)
(inciso II, artigo 87)

SUSPENSÃO DE LICITAR E CONTRATAR

(inciso III, artigo 87)
EFEITO EXTERNO
DECLARAÇÃO DE INIDONEIDADE
(inciso IV, artigo 87)
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SANÇÕES ADMINISTRATIVAS

Art. 87 Pela inexecução total ou parcial do contrato a

Administração poderá, garantida a prévia defesa, aplicar ao
contratado as seguintes sanções :

I. advertência;
II. multa, na forma prevista no instrumento convocatório ou no
contrato.
III. suspensão temporária de participação em licitação e
impedimento de contratar com a Administração, por prazo não
superior a 2 (dois) anos.
IV. declaração de inidoneidade para licitar ou contratar com a
Administração Pública enquanto perdurarem os motivos
determinantes da punição ou até que seja promovida a reabilitação
perante a própria autoridade que aplicou a penalidade, que será
concedida sempre que o contratado ressarcir a Administração pelos
prejuízos resultantes e após decorrido o prazo da sanção aplicada
com base no inciso anterior. (INCLUSIVE SUBCONTRATAÇÃO –
princípios da indisponibilidade do interesse público e da
moralidade) 11
SANÇÕES ADMINISTRATIVAS

• Contraditório e ampla defesa: descrição da infração e

sanção que se pretende aplicar
• Não são eternas: vigoram até motivo que a
determinaram
• Ordem da Lei gradativa
• Podem ser impostas ANTES da assinatura do contrato
• Desconsideração da personalidade jurídica?
• O administrador deverá tomar muito cuidado no
momento de suspender ou cancelar a inscrição no
registro cadastral, uma vez que, segundo o art. 98 da
Lei de Licitações, é crime promover indevidamente a
alteração, suspensão ou cancelamento do registro do
inscrito. (PENA DE 6 A 2 ANOS E MULTA) 12
SANÇÕES ADMINISTRATIVAS

• Sanções previstas no art. 7° da Lei 10.520/02 - Pregão

– Quem convocado dentro do prazo da proposta:
– Não celebrar o contrato;
– Deixar de entregar ou apresentar documento falso;
– Retardar imotivadamente a execução do objeto;
– Não mantiver a proposta;
– Falhar ou fraudar na execução do contrato;
– Comportar-se de modo inidôneo;
– Cometer fraude fiscal.

FICA IMPEDIDO DE LICITAR – 5 anos.

Sem prejuízo de multas e outras sanções.

DOIS PESOS? Lei 8.666/93 x Lei 10.520/02 13

SANÇÕES ADMINISTRATIVAS

• Obrigatoriedade de inclusão no contrato e edital

– A sua aplicação está expressamente prevista na Lei de
Licitações, nos arts. 86 e 87, devendo, para sua incidência na
relação contratual, estar expressamente consignada no edital e
no contrato, em razão da determinação constante dos arts. 40,
III, e 55, VII, última parte, do mesmo diploma legal.
• A multa pode ser de naturezas moratória e
compensatória
– A multa moratória é aplicada em razão da mora, isto é, da
demora no cumprimento das obrigações contratuais.
– Já a multa compensatória, também de natureza sancionatória,
tem por finalidade compensar a outra parte pelo dano que lhe é
causado pela inadimplência ou infração do contratado.
– A Lei nº 8.666/93 alude à multa de mora no art. 86, e a multa,
em sentido genérico, no art. 87, II 14
SANÇÕES ADMINISTRATIVAS

É necessário, na aplicação de sanções

administrativas, seguir a ordem dos incisos do art.
87? Ex.: para aplicar a suspensão deve-se antes
aplicar a advertência e a multa?
Há condutas que não comportam uma mera advertência e
ensejam, de plano, uma repreensão mais rigorosa. Ainda, como
acima se observou, condutas que fundamentam a aplicação da
suspensão não são tão graves a ponto de autorizar uma declaração
de inidoneidade, donde aquela sanção não poder figurar como
pressuposto da aplicabilidade desta. Por outro lado, algumas
infrações não chegam a lesar o interesse público, tornando
despropositada qualquer atitude mais drástica por parte da
Administração. Nesses casos, a advertência, ou seja, o alerta para
que o infrator tome as devidas providências para corrigir seu erro e
evitar a reincidência, afigura-se perfeitamente adequada. (Zênite) 15
SANÇÕES ADMINISTRATIVAS
Não tendo sido concluído processo administrativo
para aplicação de suspensão do direito de licitar e
contratar ou declaração de inidoneidade em virtude
de ter, o contratado, inadimplido contrato
anteriormente firmado, é possível obstar sua
participação em novas licitações?
Enquanto não houver efetivo sancionamento, ou seja, não
estiverem esgotadas as vias administrativas disponíveis ao
particular para evitar a restrição do seu direito, as penalidades em
questão não surtirão efeitos.
Todavia, isso não acarreta risco algum para o procedimento ou para
a própria contratação. A Administração inabilitará o licitante assim
que a penalidade vier a ser aplicada. Se a fase oportuna já houver
se ultimado, o § 5º do art. 43 permite a desclassificação por motivo
relacionado com a habilitação, quando decorrente de fato
superveniente ou só conhecido após o julgamento. (Zênite) 16
SANÇÕES ADMINISTRATIVAS

É possível a aplicação de sanções ao contratado

após a extinção do contrato?

As sanções contratuais, de modo semelhante,

somente podem ser aplicadas enquanto vigente o
contrato. É o contrato, pois, que lhe dá suporte e
legalidade. Após a extinção do contrato não cabe a
aplicação de qualquer sanção contratual, sob pena de
ilegalidade. Cabe ressalvar a hipótese em que o
processo punitivo teve início e dele foi intimado o
denunciado na vigência do contrato. (Zênite)

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SANÇÕES ADMINISTRATIVAS
É possível punir o contratado que não mais mantém
a regularidade fiscal com a retenção do pagamento
devido?
Não pode a Administração, após a efetivação do contrato e a
prestação dos serviços, reter o pagamento ao fundamento de que
não comprovada a regularidade fiscal pela empresa contratada,
porquanto isso fere os princípios da moralidade administrativa e da
legalidade. No caso, cuidou-se do fornecimento de ‘quentinhas’ e
sequer foi exigida a certidão de regularidade fiscal (art. 29, III, da
Lei nº 8.666/1993) quando da habilitação dos concorrentes. (2ª
Turma, REsp 730.800-DF, Rel. Min. Franciulli Netto, data do
julgamento: 06.09.2005).
No julgamento do REsp 633432/MG, a 1ª Turma do STJ
ressaltou que, por não constar do rol do art. 87 da Lei nº 8.666/93
como penalidade a retenção do pagamento, não poderia ser
aplicada essa sanção à empresa contratada, sob pena de violação
ao princípio constitucional da legalidade. (Zênite) 18
SANÇÕES ADMINISTRATIVAS
Quando fornecedor contratado por meio do sistema de
registros de preços não honrar o pactuado e, figurando a
Administração contratante como órgão participante de sistema
gerenciado por ente público federal, quem tem competência
para aplicar penalidades: a contratante ou o órgão
gerenciador?
O art. 3º, § 2º, inc. VII, do Decreto nº 3.931/2001, dispõe que
caberá ao órgão gerenciador a “aplicação de penalidades por
descumprimento do pactuado na Ata de Registro de Preços”.
Mais adiante, o mesmo art. 3º, do Decreto nº 3.931/2001, em
seu § 4º, inc. IV, estabelece que compete ao órgão participante
aplicar, “em coordenação com o órgão gerenciador”, as “eventuais
penalidades decorrentes do descumprimento de cláusulas
contratuais”.
Então, a partir da interpretação sistemática do art. 3º, do
Decreto nº 3.931/2001, bem como levando em consideração que o
fornecedor firmou duas relações jurídicas distintas (ata e contrato).19
SANÇÕES ADMINISTRATIVAS

Qual é o entendimento mais recente do Superior Tribunal de

Justiça quanto à extensão da sanção de suspensão temporária
de participação em licitação e impedimento de contratar com a
Administração, prevista no inc. III do art. 87 da Lei nº 8.666/93?

ADMINISTRATIVO. SUSPENSÃO DE PARTICIPAÇÃO EM

LICITAÇÕES. MANDADO DE SEGURANÇA. ENTES OU ÓRGÃOS
DIVERSOS. EXTENSÃO DA PUNIÇÃO PARA TODA A
ADMINISTRAÇÃO. 1. A punição prevista no inciso III do artigo 87
da Lei nº 8.666/93 não produz efeitos somente em relação ao órgão
ou ente federado que determinou a punição, mas a toda a
Administração Pública, pois, caso contrário, permitir-se-ia que
empresa suspensa contratasse novamente durante o período de
suspensão, tirando desta a eficácia necessária. 2. Recurso especial
provido. (STJ, 2ª Turma, RESP nº 174274/SP, Rel. Min. Castro
Meira, DJ de 22.11.2004.) (Zênite) 20
SANÇÕES ADMINISTRATIVAS
Caso de desconsideração da personalidade jurídica

A constituição de nova sociedade, com o mesmo objeto social,

com os mesmos sócios e com o mesmo endereço, em substituição
a outra declarada inidônea para licitar com a Administração Pública
Estadual, com o objetivo de burlar à aplicação da sanção
administrativa, constitui abuso de forma e fraude à Lei de Licitações
Lei nº 8.666/93, de modo a possibilitar a aplicação da teoria da
desconsideração da personalidade jurídica para estenderem-se os
efeitos da sanção administrativa à nova sociedade constituída.
A Administração Pública pode, em observância ao princípio da
moralidade administrativa e da indisponibilidade dos interesses
públicos tutelados, desconsiderar a personalidade jurídica de
sociedade constituída com abuso de forma e fraude à lei, desde
que facultado ao administrado o contraditório e a ampla defesa em
processo administrativo regular. (Recurso Ordinário em Mandado
de Segurança nº 15.166, STJ, de 07/08/2003) 21
SANÇÕES ADMINISTRATIVAS
Caso de desconsideração da personalidade jurídica

A constituição de nova sociedade, com o mesmo objeto social,

com os mesmos sócios e com o mesmo endereço, em substituição
a outra declarada inidônea para licitar com a Administração Pública
Estadual, com o objetivo de burlar à aplicação da sanção
administrativa, constitui abuso de forma e fraude à Lei de Licitações
Lei nº 8.666/93, de modo a possibilitar a aplicação da teoria da
desconsideração da personalidade jurídica para estenderem-se os
efeitos da sanção administrativa à nova sociedade constituída.
A Administração Pública pode, em observância ao princípio da
moralidade administrativa e da indisponibilidade dos interesses
públicos tutelados, desconsiderar a personalidade jurídica de
sociedade constituída com abuso de forma e fraude à lei, desde
que facultado ao administrado o contraditório e a ampla defesa em
processo administrativo regular. (Recurso Ordinário em Mandado
de Segurança nº 15.166, STJ, de 07/08/2003) 22
Sanções Administrativas

Leandro Bolzan de Rezende – 1º Ten Int

Multiplicador Pregoeiros MPOG/ENAP