DR.

FELIX CHERO MEDINA(*)

fchero_abogados@hotmail.com

Junio de 2010

______________________________
(*) Abogado en ejercicio. Maestría en Derecho con mención en Ciencias Penales-EPG-UNPRG.
Especialista en derecho penal y laboral. Conferencista en Temas Especializados en materia
Constitucional, Penal, Laboral y Procesal Penal. Presidente de la Comisión de Derecho Penal y
Procesal Penal del Ilustre Colegio de Abogados de Lambayeque periodo 2006. Miembro (s) del
Jurado para concurso Público de Notariados de Lambayeque 2007. Representante de los Graduados
ante el Asamblea Universitaria de la UNPRG, periodo 2005-2008. Asesor Legal Externo de la
UNPRG. Director del Estudio Jurídico CHERO & ABOGADOS.
 LOS CAS Y SU TRATAMIENTO EN LA
JURISPRUDENCIA NACIONAL
“UN VIRAJE INESPERADO”
**************************************

DR. FELIX CHERO MEDINA

fchero_abogados@hotmail.com
 ANTES DE QUEJARTE….

Me sentí muy afortunado de vivir en esta parte del mundo. Prometo que
nunca desperdiciaré mi comida, no importa que tan mal pueda saber y
que tan lleno pueda estar. Prometo hacer todo lo posible por no
desperdiciar agua. Oremos porque este pequeño niño sea aliviado de su
sufrimiento.
REFERENCIAS CONSTITUCIONALES

Art. 23° (…) NINGUNA RELACIÓN

LABORAL, PUEDE LIMITAR EL EJERCICIO
DE LOS DERECHOS CONSTITUCIONALES,
NI DESCONOCER NI REBAJAR LA
DIGNIDAD DEL TRABAJADOR.

Art. 26° RELACIÓN LABORAL: PRINCIPIOS

a) Igualdad de Oportunidades, sin
discriminación
b) Carácter Irrenunciable de los D°s reconocidos
por la Constitución y la Ley.
c) Interpretación favorable al trabajador en caso
 a) Decreto Legislativo N°
1057 (28.06.08)

NORMAS QUE
b) Decreto Supremo N° 075-
RIGEN EL
2008-PCM (25.11.08)
CONTRATO
ADMINISTRATIVO
DE SERVICIOS
c) R. M. N° 417-2008-PCM
(CAS)
(Aprueba el Modelo de
Contrato Administrativo
de Servicios).
 PREGUNTAS IMPORTANTES
¿Cuál es la condición laboral de los CAS?

¿Qué, tratamiento normativo se les dará en caso de ser

despedidos?

¿Cuál será el criterio de los Jueces en estos casos?

¿Por qué no se estableció el pase a planillas bajo el

Régimen del Dec. Leg. 276, de los SNP con más de 03
años de servicios ininterrumpidos?

¿ Por qué esta modalidad contractual no es aplicable sólo

para aquellos nuevos contratos?
 DEFINICIÓN : ( Art. 3° del Dec. Leg. 1057)

“El contrato administrativo de servicios constituye:

Una modalidad especial propia del derecho administrativo y

privativo del Estado. Se regula por la presente norma…”

No se encuentra sujeto a la Ley de Bases de la Carrera

Administrativa, al régimen laboral de la actividad privada ni a
otras normas que regulan carreras administrativas especiales.
 Art. 1° del Reglamento del Dec. Leg. 1057, aprobado por el
D.S. N° 075-2008-PCM

Precisa: “El contrato administrativo de servicios es una

modalidad contractual administrativa y privativa del Estado, que
vincula a una entidad pública con una persona natural que presta
servicios de manera no autónoma. Se rige por normas de derecho
público y confiere a las partes únicamente los beneficios y las
obligaciones que establece el Decreto Legislativo Nº 1057 y el
presente reglamento. No está sujeto a las disposiciones del Decreto
Legislativo Nº 276 -Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de
Remuneraciones del Sector Público-, ni al régimen laboral de la
actividad privada, ni a ningún otro régimen de carrera especial”.
El subrayado es nuestro.
¿Por qué afirmar que el CAS es un contrato de trabajo?

A pesar de que en las normas citadas se pretende negar la naturaleza

laboral del contrato administrativo de servicios, tal condición aparece
reflejada cuando se señala prestación de “servicios no autónomos”,
lo que implica que si los servicios “autónomos” son aquellos
regulados por el Código Civil u otras leyes especiales, en cuya
modalidad contractual no se dan los elementos de subordinación y
dependencia, por lógica consecuencia en los contratos por “servicios
no autónomos” como el CAS, si aparecen con absoluta claridad y
objetividad dichos elementos, además de la remuneración que
encubiertamente la ley denomina contraprestación, cuando lo que en
esencia corresponde es una remuneración propiamente dicha por la
prestación de los servicios que el trabajador brinda a favor de la
entidad del Estado.
De lo anotado podemos afirmar sin temor a equivocarnos que el
contrato administrativo de servicios, es en esencia, un contrato de
trabajo en virtud del cual el contratado le presta sus servicios a la
entidad contratante con la que ésta vinculado, a cambio de una
contraprestación económica. Los elementos esenciales del contrato
de trabajo, como son la prestación personal del servicio y la
subordinación están presentes en el contrato administrativo de
servicios y, aunque la contraprestación económica no esta
regulada como tal en la ley que incluso ni la nombra, en el
reglamento, pese a igual silencio, al menos se la denomina
indirectamente cuando regula las contribuciones al servicio de
seguridad social de salud y al régimen de pensiones. A su turno,
en el Modelo de Contrato Administrativo de Servicios, aprobado
por Resolución Ministerial N° 417-2008-PCM, si se contempla el
aspecto remunerativo del contrato, aunque con la denominación
especial de: contraprestación o retribución, pero que de modo
alguno desvirtúa su naturaleza remunerativa.
 ¿COMO IDENTIFICAMOS LOS
ELEMENTOS DEL CONTRATO DE
TRABAJO EN EL CAS?
 LA PRESTACIÓN PERSONAL

Tanto la ley como su reglamento establecen que la

contratación administrativa de servicios, tiene por objeto la
contratación de los servicios de personas naturales. Si
adicionalmente damos lectura al modelo de contrato
administrativo de servicios, encontramos que en él se
denomina a la persona natural que prestará servicios, como el
contratado, imponiéndosele, como obligación, el “No delegar
ni subcontratar total ni parcialmente la realización del
servicio contratado, teniendo responsabilidad por su
ejecución y cumplimiento” (literal f de la cláusula sexta). De
esta transcripción del contrato podemos advertir, sin duda
alguna, uno de los elementos esenciales del contrato de
trabajo: la prestación personal del servicio a cargo del
contratado.
 LA SUBORDINACIÓN

Al igual que en el caso anterior, la ley como su reglamento

establecen la presencia de la subordinación, cuando se trata de la
prestación del servicio como no autónomo (Art. 7° de la Ley y 1°
del reglamento). La misma precisión se hace en el modelo de
contrato aprobado por la resolución ministerial citada. La no
autonomía en los servicios prestados marca una distancia
considerable con el contrato de locación de servicios, en el que,
precisamente, la autonomía del contratado respecto a los
servicios que presta es la característica que lo distingue,
principalmente del contrato de trabajo.
 LA REMUNERACIÓN

Como ya lo habíamos mencionado, en el modelo de contrato

administrativo de servicios, aprobado por Resolución Ministerial
N° 417-2008-PCM, si se contempla el aspecto remunerativo del
contrato, aunque con la denominación especial de:
contraprestación o retribución, pero que de modo alguno
desvirtúa su naturaleza remunerativa (cláusula octava).
 JURISPRUDENCIA NACIONAL ESTABLECE
QUE LOS CAS SON EN ESENCIA CONTRATOS
DE TRABAJO
La primera sentencia relacionada con los CAS es la N° 055-2009-
SEC, emitida en el proceso de amparo N° 2008-1703 (i.11.G),
por la Sala Especializada Civil de la Corte Superior de Justicia de
Cajamarca, publicada en el boletín de procesos constitucionales
del diario oficial El Peruano del 30 de octubre de 2009. Esta
sentencia fue emitida en un proceso donde una persona contratada
mediante CAS demandó al Instituto Nacional de Cultura de
Cajamarca una vez que se dio por extinguido su contrato. La
decisión de la Sala Superior confirmó la de primer grado que
declaró FUNDADA la demanda de amparo y ordenó la
reposición de la demandante en las labores que, antes de
extinguirse el CAS, venía prestando en la entidad estatal
demandada.
La segunda de las Sentencias ha sido emitida en el Expediente N°
2008-0343 por la Sala Especializada en Derecho Constitucional de
Chiclayo de la Corte Superior de Justicia de Lambayeque y fue
publicada en el boletín de procesos constitucionales de El Peruano
el 19 de diciembre de 2009. Al igual que en el caso anterior, la
sentencia ha sido emitida en segunda instancia de un proceso de
amparo en donde se demandó al Instituto Nacional de Cultura. La
decisión de la Sala Especializada confirmó la sentencia de
primer grado que declaró FUNDADA la demanda de amparo y
nula la carta que daba por extinguido el CAS y, además se
ordena la reposición del demandante en el cargo que
desempeñaba en el área de seguridad y vigilancia de la entidad
demandada.
La tercera de las Sentencias ha sido emitida en el Expediente N°
2009-0097 por la Sala Mixta Itinerante de Moyobamba de la
Corte Superior de Justicia de San Martín y fue publicada en el
boletín de procesos constitucionales de El Peruano el 31 de enero
de 2010. Al igual que en el caso anterior, la sentencia ha sido
emitida en segunda instancia de un proceso de amparo en donde
se demandó a la Municipalidad Provincial de Rioja. La decisión
de la Sala Mixta confirmó la sentencia de primer grado que
declaró FUNDADA la demanda de amparo y nula la carta
que daba por extinguido el CAS y, además se ordena la
reposición de la demandante en el cargo de obrera de
limpieza pública de la entidad demandada.
 CONCLUSIONES

Primera: La dación del Decreto Legislativo N° 1057 y su

Reglamento el D.S. N° 075-2008-PCM, no solucionan el
reconocimiento de la real situación que les corresponde a
los servidores que prestan servicios para la Administración
Pública por más de 10, 15 y 20 años, por el contrario
agudiza su condición al excluirlos de la protección que les
confería la Ley N° 24041.
Segunda: A pesar de establecer las normas que regulan el
régimen CAS que éste tiene la condición de un régimen
especial y que no se encuentra sujeto a las normas del
Dec. Leg. 276 ni al régimen de la actividad privada, dicha
modalidad contractual constituye en esencia un contrato
de trabajo propiamente dicho, al verificarse la
concurrencia de sus elementos; esto es, a) Prestación
Personal, b) Subordinación, y c) Remuneración que la ley
CAS lo denomina contraprestación o retribución.
 Tercera: Las sentencias emitidas por las Salas
Civiles y Especializadas en Derecho
constitucional constituyen un avance importante
en el reconocimiento de los derechos adquiridos
de los servidores CAS, antes denominados SNP.
Esperamos que el Tribunal Constitucional declare
la Inconstitucionalidad de las normas que regulan
el contrato CAS.
Cuarta: La inconstitucionalidad del Decreto
Legislativo 1057 está basada en la vulneración
de los derechos fundamentales establecidos en
la Constitución Política del Perú, entre ellos el
derecho a la igualdad, al constituirse en una
norma discriminatoria, así como transgrede el
precepto constitucional de protección al trabajo.
Quinta: Los Sindicatos y Federaciones del
Perú, representantes de los servidores estatales,
no deben declinar en su lucha por el
reconocimiento de los derechos adquiridos,
sólo una masa sólida y fuerte logrará que eso
sea posible, aspirando a que en un tiempo no
muy lejano el Estado asuma su verdadero rol
frente a los trabajadores del Estado, porque
finalmente son parte de él.
EL TRABAJADOR TIENE MÁS NECESIDAD DE
RESPETO, QUE DE PAN”

KARL MARX