Fundamentos, Efectos y Excepciones

LOS DERECHOS ADQUIRIDOS

 Se pueden distinguir dos momentos en la vida
jurídica de un derecho

 Su nacimiento o creación
○ En esta etapa resulta fundamental la determinación del
derecho aplicable (normas de conflicto)

 Su eficacia, en este caso, internacional

○ En esta etapa se analiza si un derecho nacido o creado
en un Estado puede hacerse valer en otro
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 Los problemas que surgen frente a la creación,

modificación o extinción de un derecho (ejercicio
de un derecho), son problemas propios de la
aplicación de una norma de conflicto que
determina el derecho aplicable o las normas
competentes a cada situación
LOS DERECHOS ADQUIRIDOS
 Una vez que el derecho ha nacido o se ha
extinguido, surge el problema de determinar los
efectos que dicho derecho puede producir en los
distintos países

 ¿se deben limitar sus efectos al Estado en que se

creó el derecho?
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 Si por el contrario, el derecho debe ser respetado
y reconocido por todos los otros Estados
 ¿tiene algún límite o excepciones ese
reconocimiento?
 Aquí no estamos frente a un problema de
conflicto de leyes, sino frente a la problemática
que platea el alcance que debe darse al
reconocimiento de los derechos adquiridos
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Ej.
 Si un extranjero casado llega a Chile

 ¿su matrimonio será reconocido?

 ¿Bajo qué condiciones?

 Si quiere adquirir un bien inmueble, ¿qué

documentación debería presentar?
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 Las normas de conflicto no son suficientes para
asegurar en las relaciones internacionales el
reconocimiento de los derechos adquiridos

 Por tanto, se trata de una institución que genera

certeza jurídica a las personas
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 El tema de los derechos adquiridos se puede dar
en dos supuestos:

 Surge sin necesidad de que haya existido algún

conflicto o duda en la aplicación de las normas que le
permitieron ser creado

 Surge el problema del reconocimiento o eficacia del

derecho junto con un problema en la adquisición del
mismo que ha hecho necesario aplicar una norma de
conflicto
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 En la primera hipótesis el problema del

reconocimiento del derecho adquirido surge sólo,
es decir, sin que en su nacimiento haya habido
un elemento internacional relevante que haya
hecho necesario aplicar una norma de conflicto.
Se trata de relaciones nacionales en su origen
que luego se internacionalizan
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Ejs.
 Dos personas se casan en su país de origen y
luego de un tiempo cambian su domicilio a otro
país, ¿esas personas continúan casadas? ¿Se
podría decir que han “exportado” su estado civil?

 Una persona adquiere en un país ciertos bienes

muebles, ajustándose a la legalidad vigente en
ese país, ¿puede invocar en el extranjero la
propiedad sobre esos bienes?
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 Dos personas celebran un contrato en su país de

origen. Si el deudor posteriormente se traslada a
otro país, su acreedor ¿podrá perseguir el pago
en el nuevo país de residencia o domicilio de su
deudor? ¿su crédito será considerado válido en
ese país?
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 En la segunda hipótesis los problemas de
adquisición o creación del derecho y su
reconocimiento o eficacia se presentan de forma
sucesiva

Ejs.

 Dos ingleses obtienen su divorcio en Francia ¿uno

de ellos podrá hacer valer ese divorcio en Italia, país
que no acepta el divorcio, para poder casarse
nuevamente?
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 Si se analiza el caso desde el punto de vista de la
adquisición de un derecho, la respuesta sería
negativa, pero si se ve desde el reconocimiento de los
derechos adquiridos, la respuesta debiera ser positiva

○ En Francia se dictó una sentencia en 1860 que aceptó

que los extranjeros divorciados pudiesen casarse
nuevamente en Francia, argumentando que el estado
civil formaba parte del estatuto personal y por tanto
seguía a la persona donde quiera que ella fuere
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 Una persona adquiere una automóvil en su país de
origen y luego se traslada a un país vecino, en
donde el modo de adquirir aplicable es distinto
¿puede objetarse el derecho de propiedad que
ostenta el sujeto sobre el automóvil?

 La noción de los derechos adquiridos permite dar certeza

jurídica a la compraventa efectuada, a lo menos, hasta
que opere una nueva compraventa en el nuevo país
donde se encuentra el objeto
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 También surgen muchos problemas cuando se

realiza una anexión de territorio, en donde el
Estado anexante impone su propio ordenamiento
jurídico, en esos casos la noción de
reconocimiento de los derechos adquiridos con
anterioridad a la anexión ayuda a la paz social
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 PRINCIPIO GENERAL APLICABLE:

 Los derechos válidamente adquiridos de acuerdo con

la ley del país de origen, deben producir sus efectos
en todas partes

 El extranjero debe obtener en todo tribunal el respeto

de los derechos adquiridos en otro país bajo el
imperio de la ley extranjera
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 Fundamentos de hecho del principio:

 Si no se respetasen los derechos adquiridos, no

habría posibilidad de comercio internacional ni habría
en la sociedad relaciones de derecho privado

 No habría seguridad para los particulares en cuanto a

la protección de sus derechos
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 Fundamentos de derecho del principio:

 Tanto en derecho interno como internacional, cuando un

acto ha sido ejecutado conforme al ordenamiento jurídico
aplicable y vigente, debe ser reconocido por todos y
producir los efectos previstos en todo lugar

 El DIP está a favor del tráfico jurídico y la única forma de

que éste se desarrolle es dándole certeza y seguridad
jurídica a las personas en la realización de sus actos
jurídicos y en la protección de sus derechos adquiridos
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 CONDICIONES DE EXISTENCIA DE UN
DERECHO ADQUIRIDO:

 Que haya nacido en virtud de la ley

internacionalmente competente, según el
sistema de derecho internacional privado del
país donde se invoca
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 Que se haya cumplido con todas las condiciones
impuestas internamente por esta ley
internacionalmente competente

 El primer requisito es una cuestión de orden

internacional, el segundo es de orden interno
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 PRIMERA CONDICIÓN: El derecho debe haberse
adquirido o creado de acuerdo a una norma
competente

 La competencia de esa norma la determina el

sistema de derecho internacional privado del país
donde se invoca el derecho, esto es, la norma de
conflicto respectiva

 ¿qué pasa si ese sistema determina que la ley

competente era la propia o lex fori?
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 Si la norma de conflicto indica que el derecho
debió adquirirse o crease según la lex fori, no
estamos en presencia de un derecho adquirido

 Ej. Un chileno se legitima en Bolivia y luego quiere

hacer valer los derechos derivados de legitimación en
Chile. Esa pretensión debe ser rechazada porque el
estatuto personal de los chilenos se rige por la ley
chilena, aun cuando residan o tengan domicilio en el
extranjero
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 Si la norma de conflicto no indica que es la lex fori la
aplicable, caben dos alternativas: que la ley usada
sea competente según la norma de conflicto o que
no lo sea.

 En la segunda alternativa, las opiniones se dividen

entres los que estiman que no hay derecho
adquirido y los que aceptan la adquisición de ese
derecho adquirido, en la medida que se haya
ajustado a la norma de conflicto del país donde se
realizó el acto
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Ej.
 Dos argentinos casados se divorcian en EE.UU.
Y luego uno ellos quiere hacer valer ese divorcio
en Chile. Chile no tiene interés en el asunto
según su norma de conflicto, pero según su
norma de conflicto el juez norteamericano no era
competente para dictar el divorcio (estatuto
personal), mientras que para la norma de
conflicto norteamericana sí lo era (ley del
domicilio)
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 SEGUNDA CONDICIÓN: Se debe haber
cumplido con todas las condiciones prescritas
por la ley del derecho interno de la ley
internacionalmente competente para adquirir el
derecho

 Primero debe cumplir las condiciones de valides

para el nacimiento del derecho, así si el acto es
nulo según la ley interna, siempre será nulo ante
cualquier otra legislación o tribunal
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 Luego se debe cumplir con las condiciones del
país de origen para la modificación o
transferencia del derecho

 El derecho conservará su condición de tal

mientras lo conserve en el país de origen, así si
se extingue para el país de origen se extingue
para todas partes
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 LOS EFECTOS DE LOS DERECHOS
ADQUIRIDOS

 1. Un derecho adquirido en un país debe

producir los mismos efectos que en el país de
origen

 Son los mismos efectos, es decir, los mismos

derechos y obligaciones inherentes al derecho que se
ha adquirido
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 2. Al reconocer un derecho no se le hará producir
más efectos que los que tiene en si mismo
 Se trata de reconocer un derecho nacido en el
extranjero, no de crear uno nuevo a nivel nacional
 En todo aquello que se reconozca por sobre lo que
tiene el derecho en sí mismo, se considera un nuevo
derecho
 Ej. Un cónyuge obtiene en Chile una declaración de
separación de cuerpos y pide en Uruguay que se le
reconozca un divorcio vincular
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 3. No se puede reconocer bajo la forma de un
derecho adquirido, un derecho diferente de aquel
que ha sido adquirido

 Similar al efecto anterior, pero esta vez enfocado al

cumplimiento de las sentencias extranjeras, en orden
a prohibir que por esa vía se otorguen más o menos
derechos que los efectivamente adquiridos en función
de la sentencia cuyo reconocimiento se solicita
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 4. Si un derecho no tiene eficacia extraterritorial
según las normas del país de origen, no se le
podrá invocar en el extranjero

 Sería un derecho imposible de ser invocado en el

extranjero por disposición del propio legislador
nacional que debe ser respetada en el extranjero

○ Ej. El legislador determina que la quiebra de una

empresa se limita al territorio nacional
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 EXCEPCIONES AL PRINCIPIO DE RESPETO DE
LOS DERECHOS ADQUIRIDOS
 1. Cuando la institución jurídica en que se basa el
derecho no existe en el país en que éste se invoca
 La institución no existe en el país y por tanto no puede dar
los medios que aseguren la ejecución del derecho

 Se debe distinguir respecto de normas distintas en cuanto

al modo de adquirir el derecho, en cuyo caso el derecho
adquirido debe ser reconocido
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 Jurisprudencia Internacional

 Caso “María Luz”: en 1870, un barco de ese nombre

zarpó desde China con un cargamento de “culis” chinos
con destino a Perú. Por razones de fuerza mayor el
barco de recaló en Japón, donde se puso en libertad a
los culis chinos argumentando que en Japón no existía
la institución de la esclavitud ni nada parecido que
permitiera ejercer cierto derecho de propiedad sobre
personas. Los dueños peruanos reclamaron y su
reclamación fue rechazada por laudo arbitral del Zar de
Rusia, quien falló a favor de la tesis japonesa
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 Cuando un país ha prohibido una determinada

forma de propiedad, no se la puede invocar so
pretexto de haberla adquirido en el extranjero, ya
que se produce un conflicto de legislaciones que
se dirime siempre a favor de la legislación
nacional
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 2. Cuando el derecho adquirido es contrario al
orden público del país en que se invoca

 Se trata de una excepción análoga a la estudiada a

propósito de la aplicación del derecho extranjero
 No es posible permitir que el sujeto haga algo
prohibido en el país haciendo un rodeo por el
extranjero
 No se declara nulo el derecho, sino que sólo se
prohíbe que éste produzca aquellos efectos que son
contrarios al orden público local
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 3. Cuando el derecho ha sido adquirido en el
extranjero mediante fraude a la ley

 Si se ha cometido fraude para que el derecho nazca,

no puede esperar que el mismo sea reconocido
 Ej. Obtener una naturalización sólo con el objeto de
obtener divorcio para luego hacerlo valer en el país de
origen
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 TRATADOS INTERNACIONALES

 El Tratado de Asociaciones Internacionales de

Bruselas de 1923 y el Convenio de Ginebra
(Estatuto para los Refugiados) de 1951,
reconocen expresamente el principio de
reconocimiento de los derechos adquiridos, pero
con reserva del orden público
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 EN CHILE

 En general, la doctrina sostiene que nuestra

legislación se caracteriza por respetar la eficacia
y validez de las relaciones jurídicas nacidas en el
extranjero:

 Arts. 16, inc. 2°, 17, 1027 del CC

 Art. 245 del C. de procedimiento Civil
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 Parte de la doctrina opina lo contrario, para eso

de basa en que la mayoría de los casos en que
los efectos de los actos se realizan Chile, deben
someterse a la ley chilena:

 Arts. 15, 16 inc. 3° y 14 del CC

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 Con todo, la noción de respeto al orden público
nacional se encuentra plenamente presente en
nuestra legislación
 Ej. Ley de Matrimonio

 También queda consagrado el principio de que un

derecho adquirido no puede producir más efectos en
Chile que los que tiene en su país de origen
 Ej. Ley de Propiedad industrial
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 JURISPRUDENCIA

 Existe jurisprudencia de reconocimiento del hijo

natural en país extranjero
 También reconocimiento expreso de los
derechos adquiridos de los particulares en los
territorios anexados con posterioridad la Guerra
del Pacífico
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 CÓDIGO BUSTAMANTE

 Reconoce expresamente el principio de respeto a

los derechos adquiridos con el límite del orden
público

 Art. 8° “Los derechos adquiridos al amparo de las reglas

de este Código tienen plena eficacia extraterritorial en los
estados contratantes, salvo que se opusiere a alguno de
sus efectos o consecuencias una regla de orden público
internacional”
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 CASOS

 1. Un nacional de Emiratos Árabes Unidos

demanda a su padre, domiciliado en Chile por
alimentos. El demandante es hijo del cuarto
matrimonio del demandado
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 2. Un chino adquiere en Hong Kong una

pertenencia minera ubicada en la Región de
Atacama y solicita al Conservador de Minas de
Copiapó la inscripción a su nombre. Su solicitud
es rechazada porque el anterior dueño también
la vendió en Chile a un tercero que ya inscribió la
pertenencia a su nombre
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 3. Un ciudadano nigeriano presenta una
denuncia por presunta desgracia por la
desaparición de su esposa, una mujer de 13
años