EL DESPIDO EN LA

LEGISLACIÓN PERUANA
Leopoldo Gamarra Vílchez

1
TEMAS:
1. DEFINICIÓN DE DESPIDO
2. CLASES DE DESPIDOS
3. REPOSICIÓN
4. ESTABILIDAD LABORAL
5. RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO
POR EL TC
6. FORMAS DE PROTECCIÓN ACTUAL
7. PLENOS JURISDICCIONALES
2
1. DEFINICIÓN DEL DESPIDO EN
GENERAL

 Es la ruptura del vínculo laboral de forma

unilateral, por parte del empleador.
 Nuestro sistema legislativo laboral reconoce
el despido como un poder excepcional del
empleador.
 Facultades del empleador

3

JUSTIFICADO
DEFINICI Cuando hay una causa justa
ÓN debidamente comprobada que lo haya
motivado.
CAUSAS RELACIONADAS CON EL
TRABAJADOR:
Capacidad del trabajador:
El detrimento de la facultad física o
mental o la ineptitud sobrevenida. El
rendimiento deficiente y la negativa
injustificada del trabajador a
someterse a examen médico.
Conducta del trabajador:
Incumplimiento de las obligaciones de
trabajo. La disminución deliberada y
reiterada en el rendimiento de las
labores.
PROCEDI El empleador deberá remitir las
MIENTO siguientes comunicaciones:
a) Carta de pre aviso de despido
b) Carta de despido
c) 6 días naturales
2. CLASES DE DESPIDOS
(TUO del D. Leg. 728, D.S. 003-97-TR)
NULO
Cuando la razón determinante del
despido es manifiestamente contraria
al ordenamiento legal, constituyendo
una violación de derechos
fundamentales del trabajador.
1) Por su mera condición de afiliado a
un sindicato por su participación
en actividades sindicales.
2) Por su condición de representante
o candidato de los trabajadores.
3) Por presentar una queja o
participar en un proceso contra el
empleador ante las autoridades
administrativas o judiciales
competentes.
4) Razones de discriminación.
5) Estado de embarazo.
6) Ser portador de VIH y SIDA.
7) Razones de discapacidad.
Es necesario que por lo menos uno de
los casos sea invocado y acreditado
por el trabajador, ya que ni el despido
ni el motivo alegado se presumen a
excepción de despido por embarazo.
ARBITRARIO
La protección contra este despido
tendría como contenido primigenio y
esencial la vigencia del “principio de
causalidad” o la proscripción del
despido encausado.
DESPIDO INCAUSADO:
Se produce cuando se despide al
trabajador, ya sea de manera verbal o
mediante comunicación escrita, sin
expresar causa alguna.
DESPIDO FRAUDULENTO:
Cuando se despide al trabajador con
ánimo perverso auspiciado por el
engaño, por ende, de manera
contraria a la verdad y la rectitud de
las relaciones laborales.
DESPIDO INJUSTIFICADO:
Se produce cuando la “causa justa”
alegada por el empleador no ha podido
ser demostrada en juicio.
Los trabajadores tiene derecho a
reclamar el pago de la indemnización
sólo será reconocida para los
trabajadores que laboren por lo menos
4 horas diarias para un mismo
empleador y habiendo superado el
período de prueba de 3 meses.
INDIRECTO
Cuando el trabajador es víctima de
actos de hostilidad e incumplimientos
por parte del empleador. Los cuales
llevan al trabajador darse por
despedido.
La existencia de actos de hostilidad de
parte del empleador origina para el
trabajador una muy incómoda
situación laboral, la cual es a veces
insostenible y no puede ser remediada
mediante la demanda del cese de los
actos hostiles.
La verificación del despido genera a
favor del trabajador el derecho a
exigir el pago de una indemnización
idéntica a la que corresponde por
despido injustificado.
4
CLASES DE DESPIDO
(Según el TC)

CLASES DE DESPIDO CARACTERÍSTICAS

INCAUSADO SIN EXPRESIÓN DE CAUSA

FRAUDULENTO CAUSA NOTORIAMENTE FALSA.

(Ejm. coacción para renunciar)

NULO AFECTACIÓN AL DEBIDO PROCESO,

INTIMIDAD, ETC.
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Cuando se despide con ánimo
perverso y con engaño. O se
produce un vicio de la voluntad.
O mediante fabricación de
prueba. (STC 628-2001-AA/TC)

6
Según Cabanellas:
 Posición o colocación en el estado o puesto
anterior.

 Reintegro del funcionario, empleado u

obrero cesante, despedido o sujeto a
expediente.

Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual. Editorial Heliasta

7
 MARCO NORMATIVO

TUO del D.L. 728 (D.S. 03-97-TR)

• Se encuentra la pretensión declarativa del despido, según sea

el caso, como nulo o arbitrario, es decir, estas son las
pretensiones en las demandas de impugnación del despido.

INTERPRETACIÓN DEL TC

• Incausado, fraudulento y nulo

NUEVA LEY PROCESAL DEL TRABAJO, LEY

29497: ART. 2.2
• Establece que es competencia del Juzgado Especializado de
Trabajo, en proceso abreviado laboral, de la reposición
cuando esta se plantea como pretensión principal única.
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4. LA ESTABILIDAD LABORAL

• Seguridad, garantía jurídica del trabajador.

E. DE ENTRADA
Superado el periodo de prueba, protección en la
terminación del contrato.

CLASES
ABSOLUTA:
E. DE SALIDA
Reposición
Protección frente al término de la
relación laboral por causales RELATIVA:
taxativas
Indemnización
9
4.1. UN POCO DE HISTORIA

D.L. 18471 (1970)

D.L. 22126 (1978)

CONSTITUCIÓN (1979)

LEY 24514 (1986)

CONSTITUCIÓN (1993)

D.S. 03-97-TR (1997)

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
10
EL D.L. 18471
Esta norma de 1970 establecía en su artículo 3 que:
Si la causa que justifica el despido no resultare probada
por el empleador, este será obligado a elección del
trabajador:
a. A la reposición en el trabajo y al pago de una suma
igual a las remuneraciones que hubiere dejado de
percibir hasta el momento de la reposición.
b. Al pago del equivalente de tres meses de
remuneraciones, si el trabajador se decide por la
terminación de la relación de trabajo, además de una
suma igual a las remuneraciones dejadas de percibir
hasta la fecha de la resolución que pone término a la
reclamación.
c. En el primer caso, accedía a la AAT. En el segundo
caso acudía al Fuero Privativo de Trabajo.
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2. EL D.L. 22126
Esta norma de 1978 establecía en su artículo 6:
El trabajador que estimare que la causal invocada para su despido es
injustificada podrá recurrir a la Autoridad Administrativa de Trabajo si
acaso exigiere su reposición o al Fuero Privativo de Trabajo si decidiere la
ruptura del vínculo laboral pero condicionada, en este caso, al pago de la
indemnización especial prevista en el inciso b, del presente artículo.
a) La Autoridad Administrativa de Trabajo, ordenará la reposición del
trabajador, si el empleador no probare la causal invocada en la carta de
despedida. Además, ordenará el pago de hasta seis meses de las
remuneraciones que se hubieren devengado desde la formulación de la
respectiva denuncia.
La acción de reposición se ejercitará dentro de los treinta días calendario
contados a partir de la fecha de recepción de la carta de despedida;
b) El Fuero Privativo de Trabajo ordenará el pago de una indemnización
especial equivalente a doce remuneraciones mensuales, si el empleador
no probare la causal invocada en la carta de despedida.
12
 CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL
PERÚ DE 1979

ART. 48. El Estado reconoce el derecho de

estabilidad en el trabajo. El trabajador solo
puede ser despedido por causa justa,
señalada en la ley debidamente
comprobada.
13
LA LEY 24514
Esta norma de 1986 establecía en su
artículo 8:
«El trabajador que considere que el
despido es injustificado o no cumple
con los requisitos formales exigidos
por esta Ley, podrá recurrir al Fuero
del Trabajo y Comunidades Laborales
para que lo declare injustificado o
improcedente». 14
El Art. 12°:
«Consentida o ejecutoriada que sea la resolución que
declare injustificado o improcedente del despido, el
trabajador en ejecución de resolución y en el plazo de ocho
días desde la notificación, podrá optar entre su reposición
inmediata o la terminación del contrato de trabajo, si
ejercitare esta última opción, demandará el pago de la
indemnización especial a que se refiere el art. 14, así como la
compensación por tiempo de servicios y demás beneficios
sociales que pudiera corresponderle.
En caso que el trabajador no solicite su reposición dentro
del plazo indicado se considerará que ha optado por la
terminación del contrato de trabajo».
15
Esta norma estableció la existencia de la
pretensión declarativa respecto del despido del
que fue objeto el trabajador sea, según el caso,
declarado arbitrario o improcedente. Se dejó de
lado, como se puede ver al compararla con las dos
que le preceden, la pretensión de reposición, para
convertir a esta en una opción.

16
 LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE 1993
 Art. 22°: «El trabajo es un deber y un derecho. Es base del bienestar
social y un medio de realización de la persona».
 Art. 23°: «El trabajo, en sus diversas modalidades, es objeto de
atención prioritaria del Estado, el cual protege especialmente a la
madre, al menor de edad y al impedido que trabajan.
El Estado promueve condiciones para el progreso social y económico,
en especial mediante políticas de fomento del empleo productivo y
de educación para el trabajo. Ninguna relación laboral puede limitar
el ejercicio de los derechos constitucionales, ni desconocer o
rebajar la dignidad del trabajador.
Nadie está obligado a prestar trabajo sin retribución o sin su libre
consentimiento».
 Art. 27°: «La ley otorga al trabajador adecuada protección contra el
despido arbitrario». 17
EL TUO del D. Leg. 728, D.S. 003-97-TR

En el último párrafo del art. 34, la reposición no es

propiamente una pretensión, sino la consecuencia de
una previa declaración del despido como nulo –al
igual que lo es la indemnización en el caso de
despido arbitrario- de una previa declaración judicial
de despido como tal, consecuencia que está a
disposición del trabajador demandante, en tanto que
muy bien puede dejarla de lado y optar por la
indemnización.
18
 5. RESTABLECIMIENTO DEL
DERECHO CONSTITUCIONAL AL
TRABAJO POR EL TC

19
Ha sido el TC el que ha construido
toda una jurisprudencia constitucional
que brinda al trabajador despedido, el
restablecimiento en el ejercicio al
derecho al trabajo o reposición ante
un despido inconstitucional (arbitrario
o incausado, fraudulento o nulo).
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 RECONOCIMIENTO:
a) EXP. 1124-2001-AA/TC
• El segundo párrafo del art. 34 del TUO del D.L. 728 (LPCL), Decreto Supremo
Nº003-97-TR, establece que frente a un despido arbitrario corresponde una
indemnización “como única reparación”. No prevé la posibilidad de
reincorporación. El denominado despido ad nutum impone solo una tutela
indemnizatoria. Ante esto la Sala sostiene:
• Uno de los aspectos del contenido esencial del derecho al trabajo es la
proscripción del despido salvo por causa justa, el art. 34, segundo párrafo, al
habilitar el despido incausado o arbitrario al empleador, vacía totalmente el
contenido de este derecho constitucional.
• La forma de protección no puede ser sino retrotraer el estado de cosas al
momento de cometido el acto viciado de inconstitucionalidad, por eso la
restitución es una consecuencia consustancial a un acto nulo. La
indemnización será una forma de restitución complementaria o sustitutoria si
así lo determinara libremente el trabajador, pero no la reparación de un acto ab
initio inválido por inconstitucional».
21
TIPIFICACIÓN:
b) Exp. 976-2001-AA/TC

 Los efectos restitutorios (readmisión en

el empleo) derivados de despidos
arbitrarios o con infracción de
determinados derechos fundamentales
reconocidos en la Constitución o los
tratados relativos a derechos humanos
son los siguientes despidos: el nulo, el
incausado y el fraudulento. 22
 “AMPARIZACIÓN”

PROCESO DE AMPARO
 Art. 200° inc. 2 de la Constitución: “La Acción de Amparo que procede
contra el hecho u omisión, por parte de cualquier autoridad, funcionario o
persona, que vulnera o amenaza los demás derechos reconocidos por la
Constitución, con excepción, de los señalados en el inciso siguiente. No
procede contra normas legales ni contra Resoluciones Judiciales emanadas
de procedimiento regular.
 Art. del 1° al 24° y 37° del Código Procesal Constitucional (Ley 28237,
publicado el 31-05-2004). Novedades:
1. No procede la acción la amparo:
a. Cuando los hechos y el petitorio de la demanda no estén referidos
en forma directa a un derecho reconocido en la Constitución.
b. Cuando existan otras vías procedimentales. 23
 1. SUBSIDIARIDAD
CARACTERÍSTICAS
2. RESIDUARIDAD

3. EXCEPCIONALIDAD

4. SUMARIEDAD

5. URGENCIA
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6. FORMAS DE PROTECCIÓN ACTUAL

 La reposición (restitución) ante un acto nulo.

 La indemnización será una forma de restitución
complementaria o sustitutoria si así lo determina el
trabajador.
CASO BAYLON FLORES
STC 0206-2005- PA/TC
 F. 7 (…) la protección adecuada contra el despido arbitrario
supone la indemnización o la reposición, según corresponda
a elección del trabajador. En caso de que en la vía judicial no
sea posible la reposición, el amparo será la vía idónea.
25
Sigue...
 El artículo 2, inc. 2 de la NLPT, prescribe:
«Los juzgados especializados de trabajo conocen de los siguientes
procesos:
(…)
2. En proceso abreviado laboral, de la reposición cuando ésta se
plantea como pretensión principal única.
(…) ».

 La norma procesal habilita a la jurisdicción laboral vía proceso

abreviado laboral y no proceso ordinario laboral, el conocimiento de
una demanda que contenga como pretensión principal única la
reposición en el supuesto de despido fraudulento.
 El juez laboral puede dictar una sentencia célere y oportuna en el
proceso abreviado diseñado especialmente para la demanda de
reposición, que se sustente en la afectación de un derecho fundamental
(derecho al trabajo) que amerita una rápida protección y restitución.
26
Casos supuestos (Según Blancas Bustamante):
a) Hechos notoriamente inexistentes, falsos o
imaginarios.
b) Faltano prevista legalmente. Vulnera el
principio de tipicidad.
c) Vicio de la voluntad.
d) Fabricación de pruebas.

27
FINALIDAD
 Reposición como nulidad de despido:
a) Garantizar al trabajador protegido
(persona con discapacidad, mujer
embarazada, entre otros)
b)Sancionar la actitud del empleador, por
despido incausado o ad nutum, o por
despido fraudulento.

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Fundamentos:
a) Se está brindando un tratamiento de “urgente” a la pretensión de reposición, con
similar o mayor rapidez procesal a la brindada en un proceso de amparo.
b) El proceso abreviado permite otorgar la misma consecuencia jurídica que la
otorgada en el proceso constitucional de amparo laboral: la reposición (tutela
restitutoria).
c) El proceso abreviado laboral está inspirado en los principios de inmediación,
concentración, veracidad, celeridad, economía procesal y principalmente oralidad,
cuyo juez es un magistrado especializado en el derecho laboral.
d) Se garantiza la doble instancia y el recurso de casación.
e) Existe una estación probatoria en la cual el juez laboral determina los hechos
materia de controversia y sobre los que recaerá la prueba aportada por ambas
partes, evitando distraer la atención respecto de hechos y material probatorio
impertinente e inconducente a la solución del conflicto.
f) La posibilidad de la conciliación dentro de un proceso laboral
g) La existencia de medidas cautelares, que pueden ordenarse inmediatamente a juicio
del juzgador, cuando se verifique la concurrencia de los elementos de procedencia
de las mismas.

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PROCESO:
 En proceso abreviado laboral, de la reposición,
cuando se plantea como pretensión principal
única.

 Requisitos básicos:
a) Pretensión principal única
b) Se excluye la cuantía
c) Temas accesorios: ¿Vía de reclamación ordinaria?

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Procedimiento:
a) El juez verifica que la demanda contenga los requisitos
respectivos.
b) Emite resolución disponiendo su admisión, al mismo
tiempo que emplaza al empleador a que conteste la
demanda otorgándole un plazo de 10 días hábiles.
c) Durante dicho lapso (20 a 30 días hábiles luego de
calificada la demanda), se cita a las partes a una Audiencia
Única, que concentra etapas: conciliación y juzgamiento.
d) El juez debe dictar su fallo en un plazo máximo de 1 hora y
notificar la sentencia dentro de los 5 días hábiles.

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 I PLENO JURISDICCIONAL SUPREMO EN
MATERIA LABORAL
04 y 14 de mayo del 2012

 Se acordó que:
Los jueces de trabajo están facultados para
conocer de la pretensión de reposición en
casos de despido incausado o despido
fraudulento, en el proceso abreviado laboral,
siempre que la reposición sea planteada
como pretensión única.
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II PLENO JURISDICCIONAL SUPREMO EN
MATERIA LABORAL 2013
(13 y 14 de setiembre)
Pregunta problematizadora:
Se tramita en proceso abreviado laboral la reposición
cuando esta se plantea como pretensión principal única,
de conformidad con el art. 2.2 de la NLPT, Ley 29497; en
este supuesto cuando además del petitorio principal, la
demanda contiene un petitorio implícito, ¿el juez debe
rechazar la demanda?; de no ser así ¿determina la nulidad
de la sentencia? O la Sala está en la obligación de
pronunciarse también por el petitorio implícito.
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 SEGUNDA PONENCIA APROBADO POR MAYORÍA

En virtud al principio tuitivo a los que se contrae

los procesos laborales y los que está obligado a
observar el juez, encontrándose ante un petitorio
implícito, este debe ser objeto de pronunciamiento.

 Fundamento:
 Audiencia única
 Oralidad
 Pretensión implícita
 Pretensión principal

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 ¡Muchas gracias!
lgamarra@congreso.gob.pe

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