JUSTICIA ADMINISTRATIVA

(Tomado de apuntes del prof. Francisco Santibáñez)

Profesor de Derecho Administrativo
Universidad de Concepción.

Concepción
 La cuestión terminológica
Contencioso Administrativo: procedimientos que
permiten a una persona sostener una pretensión frente
a la Administración (Aldunate, 2006).
- Revisión judicial de la actuación administrativa.
- Control jurisdiccional de la Administración (Enterría).
- Derecho procesal administrativo (Cassagne)
Justicia Administrativa:
Conjunto de acciones y subsecuentes procesos a
disposición de los administrados para someter ante un
juez los litigios que lo enfrentan con la Administración”.
(Vergara, 2011).
 DERECHO A LA TUTELA
JUDICIAL EFECTIVA
 Concepto de contenido amplio, desarrollado en
Europa, segunda mitad del s. XX:
a) Eliminación de trabas que obstaculizan el acceso al
proceso,
b) posibilidad de hacer uso de las herramientas
procesales previstas por la ley,
c) que se cautele provisionalmente el derecho,
d) que se produzca un pronunciamiento razonado y
motivado en tiempo prudencial,
e) que se ejecute lo fallado.
DERECHO A LA TUTELA
JUDICIAL EFECTIVA
En el plano del derecho administrativo:
a) Universalidad de la tutela jurisdiccional: todos los
actos de la Administración ( no de otros poderes), que
causen lesión (Bermúdez, 2012).
b) La efectividad de la tutela jurisdiccional: real y
efectiva.
Fuente Normativas:
Convención Americana sobre Derechos Humanos: arts.
8 y 2; el Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Político: art. 14; CPR de 1980: art. 38 inc. 2°.
DERECHO A LA TUTELA
JUDICIAL EFECTIVA
 Tribunal Constitucional:
“esta Magistratura ha reconocido el derecho a acudir a
la justicia, llamado también derecho a la acción o
derecho a la tutela judicial , como presupuesto básico
de las garantías de la igual protección en el ejercicio de
los derechos y del debido proceso, contempladas en el
N° 3 del art. 19 de la CPR, a la vez que como uno de los
componentes esenciales de un orden jurídico
construido, en una sociedad democrática, sobre la base
del respeto a la libertad y dignidad del ser humano.”
(Sentencia rol N° 968).
 Tutela Judicial y Justicia
Administrativa.
Martín-Retortillo, S.
“el cauce jurídico puesto a disposición del
ciudadano para el restablecimiento de una
lesión derivada de la inmisión de los poderes
públicos en la esfera de sus derechos, teniendo
siempre un carácter reparador, esquema que
sigue siendo válido cuando se incluyen, además
de derechos, otras situaciones jurídicas
subjetivas, como son los intereses”
 Tutela Judicial y Justicia
Administrativa
 El concepto de la tutela judicial efectiva ha producido
como efecto que (Araújo) :
a) la justicia administrativa trascienda su rol histórico
relativo a la protección de la legalidad objetiva a la que
está sometida la administración, para convertirse en un
sistema tutelar de situaciones jurídicas subjetivas;
b) Se debe transformar en una justicia plena y
efectiva, que procura un equilibrio entre el interés
público y los derechos públicos subjetivos e intereses
legítimos de los particulares.
 El sistema objetivo de justicia
administrativa
 Sus antecedentes se encentran a fines del siglo XIX, como un
producto del Consejo de Estado francés.

 Se caracteriza con el denominado “recurso por exceso de

poder”: procedimiento cuyo objetivo principal es controlar, con
carácter objetivo, la legalidad de los actos.

 Lo tutelado por la justicia administrativa no son derechos de los

particulares, sino la legalidad misma, no siendo exigible la
presencia necesaria de aquellos para el ejercicio de la actividad
judicial.
El sistema objetivo de justicia
administrativa
 La sentencia judicial que recae en estos procesos, en
general, no declara derechos a favor del recurrente,
sino que sólo anula el acto administrativo atacado.
 Si el particular desea obtener un derecho o una
condena de la administración favorable a sus
intereses debe optar por otro procedimiento judicial,
denominado “recurso de plena jurisdicción”,
mecanismo establecido en el ordenamiento jurídico
francés para la tutela directa de derechos de los
particulares
El sistema objetivo de justicia
administrativa
Características de la acción de nulidad
(por exceso de poder):
a) Sólo se puede cuestionar la legalidad
del acto.(proceso al acto)
b) Legitimación activa amplia (intereses
legítimos).
c) Plazo breve de interposición.
d) La sentencia que se pronuncia tiene
efectos erga omnes.
Sistema subjetivo de Justicia
Administrativa.
-El objeto del proceso y el contenido de la sentencia se
centran en averiguar si ha existido una lesión jurídica en
los derechos de los sujetos (acción de plena
jurisdicción).
- Su origen se identifica con el derecho alemán.
- El fundamento actual es el artículo 19.4 de la ley
Fundamental de Bonn: cláusula general de protección
jurisdiccional del ciudadano (García de Enterría, 2004)-
- Es un mandato explícito a los tribunales contencioso-
administrativos de servir a la tutela de los derechos
individuales.(Ferrada, 2012).
Sistema subjetivo de Justicia
Administrativa.
Características de la acción de plena
jurisdicción:
a)Tiene por objeto la declaración o
denegación de un derecho.
b)El juez tiene amplios poderes de
decisión.
c)El plazo de interposición es más amplio.
d)Legitimación activa más restringida
(derecho subjetivo).
Recepción de los sistemas
España:
- El punto de partida fue el modelo objetivo, pero con
matices, pues Ley de Jurisdicción Contenciosa
Administrativa de 188 empleó la expresión “lesión de
un derecho de carácter administrativo.”
- La ley de la Jurisdicción Contenciosa administrativa de
1956, señalaba como objetivos principales de la justicia
administrativa el control de la potestad reglamentaria y
la legalidad de la actuación administrativa. (objetivo)
- La Constitución española de 1978 siguió en parte esta
doctrina tradicional pero abrió el cauce para el modelo
subjetivo.
Recepeción de los sistemas
 Hoy la doctrina sostiene que la regla principal sobre
el contencioso administrativo se encuentra en el
artículo 24: la justicia administrativa debe ser una
justicia de tutela de derechos e intereses legítimos,
de posiciones subjetivas. ( García de Enterría).
 Lo anterior se vería reforzado por la Ley de
Jurisdicción de 1998, art. 2: “El orden jurisdiccional
contencioso-administrativo conocerá de las
cuestiones que se susciten en relación con: a) La
protección jurisdiccional de los derechos
fundamentales, ………cualquiera que fuese la
naturaleza de dichos actos”.
Recepción de los sistemas.
 Italia:
- Siguió en principio el modelo francés, aunque en un sistema de
doble jurisdicción (administrativa y ordinaria), con
procedimientos distintos, dependiendo de si la tutela recaía
sobre derechos o intereses.
- Se ha avanzado progresivamente desde un modelo objetivo a
uno mixto.
- Han influido las normas dispuestas en la Constitución italiana de
1947: art. 24 “ todos pueden acudir a los tribunales para la
defensa de sus derechos e intereses legítimos..”, y art. 113 “
contra los actos de la Administración siempre podrá instarse la
tutela jurisdiccional de los derechos e intereses legítimos”
Y en Chile
 Tradicionalmente no ha sido abordado, aún cuando la
distinción francesa entre acciones de anulación y de
plena jurisdicción fue recogida por los primeros
administrativistas ( Guillermo Varas, Manuel Jara,
Patricio Aylwin y Enrique Silva).
 Posteriormente ( 70’, 80’ y 90’ ) se abandona
cualquier referencia a esta distinción.
 “La Constitución de 1980 hace una opción clara por
un modelo subjetivo de justicia administrativa, donde
el núcleo central está construido sobre la idea de la
“lesión de derechos”( Ferrada, 2012).
Y en Chile…
 Respecto de este punto se ha dicho que “durante los
últimos 30 años se ha llevado a cabo una ampliación
notable del objeto del proceso contencioso
administrativo, produciéndose una evolución desde el
sistema objetivo del contencioso administrativo
francés que se basa en la idea del ‘acto’ hacia un
sistema subjetivo, más característico del derecho
alemán, en el cual el centro lo constituye la ‘acción o
‘pretensión’, tal cual lo demuestra el inciso 2° del
artículo 38 de la actual Constitución”. CORDERO VEGA,
L. ( 2006).
Y en Chile…
 Los procesos generales y especiales a través de los
cuales se hace la justicia administrativa en nuestro
derecho están construidos normalmente a partir de la
protección de derechos subjetivos o intereses de los
afectados por la actividad administrativa ( Ej. acción
de protección).

 Sólo excepcionalmente se contemplan procesos

centrados en la revisión de actos o actuaciones de la
administración del estado ( Ej. Recurso de amparo
económico).
Corte Suprema : Eyzaguirre
con Fisco (2007).
 Es necesaria la distinción entre las acciones
encaminadas únicamente a conseguir la nulidad de
un acto administrativo y aquéllas que miran a la
obtención de algún derecho en favor de un particular.
Las primeras pueden interponerse por cualquiera que
tenga algún interés en ello, presentan la
particularidad de hacer desaparecer el acto
administrativo con efectos generales, erga omnes y
requieren de una ley expresa que las consagre, como
ocurre con el articulo 140 de la ley N°18.695, que
instituye el reclamo de ilegalidad contra las
resoluciones u omisiones ilegales de los órganos
municipales.
Corte Suprema : Eyzaguirre con Fisco
(2007).
 En cambio, las segundas presentan la característica
de ser declarativas de derechos, perteneciendo a esta
clase la que se ha entablado en autos, en que la
nulidad del acto administrativo se persigue con el
propósito de obtener la declaración de un derecho en
favor del demandante, la indemnización de perjuicios,
en lo específico ( rol 1203-2006).
 Este razonamiento ha sido recogido de manera
sostenida por la C. Suprema: rol 4384-2010, 7929-
2012, 2788-2015
Posiciones Jurídicas subjetivas
 Dentro del sistema subjetivo, ¿qué es lo que se
ampara?:
 Derecho subjetivo: facultad para exigir un
comportamiento.
 Interés (legítimo): interés moral o patrimonial,
individual o colectivo que reporta un beneficio o evita
un perjuicio: “que tenga interés en ello” (ley
n° 18.168), el que tenga “un interés actualmente
comprometido” (ley n° 19.886), “los interesados” (ley
n° 19.638), los “afectados” (ley n° 18.410) o los
“agraviados” (ley n° 19.175)
Corte Suprema, Harasic con
Municipalidad de Huechuraba.
 OCTAVO: Que el interés legítimo en la anulación es un concepto que
puede abarcar tanto la afectación directa, determinante y grave del
recurrente como aquellas hipótesis de afectación disminuida, pero
requiriéndose siempre que ella exista. Así la doctrina recurre a la teoría
de los círculos de intereses, la cual señala que, en función de cada
categoría de actos, se debe determinar cuáles son los “círculos de
personas interesadas”, para luego establecer cuáles círculos deben ser
considerados como suficientes, excluyendo aquellos muy lejanos. En
otras palabras, quien desee alegar la nulidad de un acto administrativo
deberá acreditar que pertenece a un determinado “círculo de intereses”
que pueda ser considerado como suficiente para entablar el reclamo de
ilegalidad, siendo la determinación de los “círculos de intereses
suficientes” una labor netamente jurisprudencial.. ( rol 7929-2012)
Corte Suprema , Sky con Fisco
“si bien la legitimación surge de la lesión de un derecho,
término que puede interpretarse en un sentido amplio,
como comprensivo de una situación jurídica reconocida
y amparada por el ordenamiento jurídico y no solo de
un derecho subjetivo como ya ha señalado con
anterioridad esta Corte Suprema, en sentencias
recaídas en los autos “Agrícola Forestal Reñihue Ltda.
con Cubillos Casanova, Juan Carlos y Fisco de Chile” rol
Corte N° 3011-2006, y “Sociedad Visal Ltda. con
Empresa Portuaria de Arica” rol Corte N° 1428-2007,..
Corte Suprema , Sky con Fisco
en el caso q ue nos ocupa, Sky invoca que su interés es
que se respete la condición de reciprocidad porque
tiene interés de operar en el mercado doméstico de
Argentina y España y no puede hacerlo. Sin embargo,
ello no corresponde a los conceptos que
precedentemente se han dado, por cuanto lo que
realmente invoca la actora constituye una mera
expectativa de ingresar a los mercados extranjeros,
pero no hay un derecho jurídicamente protegido, por lo
que, la aseveración efectuada por los jueces de la
instancia acerca de la falta de interés de la
demandante, se ajusta a derecho…” (rol 5553-2007)
 Desde el punto de vista del órgano

Cuál es la jurisdicción competente?:

I.- Teorías:
a) corriente judicialista.
b) corriente administrativista.
c) corriente autonómica.
II.- Derecho comparado:
a) sistema francés.
b) sistemas mixtos.
c) sistema anglosajón.
 Modelo francés
- Su origen se remonta a 1799, con la creación del Consejo de
Estado, (Constitución del año VIII).
- En un primer momento actúa como “jurisdicción
retenida”(consultivo).
- A partir de 1872 actúa como “jurisdicción delegada”.
- Características:
a) separación del orden judicial ordinario.
b) existencia de jueces especializados.
c) amplia competencia.
d) Estructurado en un sistema jerarquizado .
 Modelo inglés
 Se estructura sobre la base de la justicia ordinaria.

 Su finalidad es eliminar cualquier privilegio en favor de la

Administración.

 La justicia ordinaria controla la Administración a través de

distintos procedimientos : “writ of certoriari”, “writ of
mandamus”, “writ of prohibition” .

 En las últimas décadas se ha ido configurando un sistema de

justicia especializada: “administrative tribunals”, salas
contenciosas administrativas, las comisiones parlamentarias.
Modelos Mixtos
 Alemania, Italia, Países Bajos.
 Someten el contencioso de la legalidad al juez
administrativo.
 El pleno contencioso contractual y en material
cuasidelictual lo conoce el juez ordinario.
 Se destaca como ventaja que logra un control
especializado en materia de ejercicio de potestades
públicas.
 Como crítica se señala que la repartición de
competencias conlleva dificultades (Vergara, 2012).
Caso Español
- Se asimila al sistema anglosajón.( art. 24 y 106 CPR).
- Se regula en la Ley Jurisdiccional de 1998.
- Contempla un orden jurisdiccional contencioso
administrativo especializado pero integrado en el
poder judicial:
- Juzgados de lo contencioso administrativo (unipersonales).
- Juzgados Centrales de lo contencioso administrativo.
- Salas de lo contencioso administrativo en los tribunales
superiores de justicia.
- Salas de lo contencioso administrativo en la Audiencia
Nacional y en el Tribunal Supremo.
Y ahora, volviendo a Chile

 Durante la vigencia de las Constituciones de 1833 y

1925: sistema francés. (Ferrada, 2012).
 Destaca en la Constitución del 25 el art. 87: “Habrá
tribunales administrativo, formados con miembros
permanentes para resolver las reclamaciones que se
interpongan contra actos o disposiciones arbitrarias
de las autoridades políticas o administrativas…”
 Con la CPR de 1980: desde un sistema francés,
transitó a uno anglosajón, y ha evolucionado a un
sistema mixto, híbrido: “el tribunal que señale la
ley”
Y en Chile…
Carácter pluriforme del sistema de justicia administrativa en Chile.
Vergara Blanco, A:
- primer orden jurisdiccional: la justicia constitucional.
-segundo orden jurisdiccional: justicia contencioso –
administrativa (dispersa).
- tercer orden jurisdiccional: justicia ordinaria.
- orden jurisdiccional administrativo especializadísimo:
a) materia municipal.
b) materia de contratación pública.
c) materia tributaria.
d) materia sanitaria
e) materia eléctrica
En Chile
Lara Arroyo, J.L.:
a) órganos administrativos con “competencia
contenciosa”.
b) tribunales ordinarios con plenitud jurisdiccional.
c) órganos jurisdiccionales especiales con competencia
contencioso administrativo:
- tribunales administrativos especiales: TCP,
TCCGR, TDLC, tribunales tributarios, tribunales
ambientales.
- Superintendencias.
d) contencioso bajo jurisdicción arbitral y otros.
e) CGR como pseudo contencioso general.
En Chile
Ferrado Bórquez, J.C
a) Competencia residual de los tribunales ordinarios.
b) Tribunales especiales de justicia administrativa:
b.1. tribunales administrativos especiales propiamente
tales:
- dentro del poder judicial: tribunales del trabajo.
- fuera del poder judicial: TCP, TTA, TPI, TDLC.
b.2. órganos administrativos con facultades
jurisdiccionales: Ministro TT, Consejo para la Transparencia,
CNT, Subcontralor.
c) Tribunales ordinarios como tribunales administrativos: pérdida
de nacionalidad, impugnación de sanciones o actos de órganos
administrativos.
La Corte Suprema:
 “El escenario ideal para tratar los procedimientos contenciosos
administrativos en sede jurisdiccional , es contar con tribunales
contenciosos administrativos especializados dentro del Poder
Judicial” ( Acta 176-2104, siendo su posición oficial según Oficio
N° 91, Agosto de 2015).

 “Esta Corte estima que en las condiciones en que el proyecto se

propone, éste no responde a los estándares mínimos para
denominar tribunales a los órganos que se pretende crear. Se
trata , en opinión del Tribunal, de órganos administrativos y no
jurisdiccionales…” ( Oficio N° 133, Septiembre de 2010,
informando el proyecto de ley que creaba los tribunales
ambientales).
La Corte Suprema
 “Si al Poder Judicial se le reserva la facultad de conocer y
resolver los conflictos jurídicos, resulta necesario que esa
exclusividad vaya aparejada de lo que la doctrina denomina la
unidad jurisdiccional , que importa una base fundamental en la
organización y funcionamiento de los tribunales, principio que a
su vez se opone a la creación de jurisdicciones especiales, que
se apartan de los factores de independencia e imparcialidad que
son esenciales en la jurisdicción ordinaria. Es lo que está
actualmente ocurriendo en nuestro país, con la frecuente
creación de tribunales especiales, los que por su número
debilitan el natural equilibrio que debe existir entre los poderes
del Estado y atomiza peligrosamente la actividad jurisdiccional”
( Oficio N° 10, Enero de 2012)
Y en cuanto al proceso…
 La garantía de la tutela judicial efectiva exige que se
debe asegurar el debido juzgamiento de la pretensión
del particular frente a la Administración.
 Sin embargo, en Chile las acciones en este ámbito
están sujetas a un procedimiento “bastante
heterogéneo”. (Carmona , 2006).
 Algunos se remiten al que establece el recurso de
protección; otros se limitan a señalar que se
tramitará “breve y sumariamente” o “sin forma de
juicio”, agregándose que “los trámites que se regulan
en los recursos analizados son muy pocos”.
Y en cuanto al proceso
 Básicamente se concentran en el establecimiento de audiencia o
requerimiento de informes; y algunos establecen un período
probatorio o consagran recursos contra la decisión. Pero la
mayoría no tiene trámites reglados (..)”.
 Contemplan la posibilidad expresa de rendir prueba, por
ejemplo, la reclamación por resoluciones ilegales de la
Superintendencia de Electricidad y Combustibles; la
impugnación de la calidad indígena; el reclamo por actos del
Departamento de Cooperativas; reclamo ilegalidad municipal;
reclamación ante el Tribunal de Contratación Pública; el
reclamo de ilegalidad en materia de transparencia; o la
reclamación de las multas impuesta por la Superintendencia de
la Superintendencia de Valores y Seguros.
A modo de conclusión
“un procedimiento concentrado, breve y sumario, en el que la
etapa de discusión se limita al recurso, reclamación o demanda del
particular y la contestación del órgano administrativo recurrido –
denominada en muchos casos informe–, una vista de la causa oral
ante la misma Corte y eventualmente un probatorio, que sólo
excepcionalmente da lugar el tribunal. Esto limita la posibilidad de
discusión del asunto controvertido a los escritos presentados por
las partes y la audiencia ante el tribunal, pero careciéndose de una
confrontación más fundada de las posiciones jurídicas sustentadas
por las partes, especialmente en cuanto al establecimiento de los
supuestos de hecho que constituyen la base del ejercicio de la
potestad administrativa”(Ferrada, 2011)
 A modo de conclusión
 Una explicación: el legislador chileno ha sido reacio a regular
de manera sistemática el contencioso administrativo atendido
que nuestro modelo de referencia le atribuyó un carácter
revisor a esta jurisdicción.
 La actividad de la Administración sólo puede ser enjuiciada
sobre la base de los propios antecedentes reunidos durante el
procedimiento administrativo, del mismo modo que un tribunal
de casación enjuicia una sentencia , todo ello como una forma
de asegurar la deferencia técnica.
 “se colige de la normativa que un buen porcentaje de los
reclamos judiciales de lo resuelto en sede administrativa no es
sino una mera revisión de lo obrado ante los entes públicos, no
participando de la esencia de un litigio judicial” (Reyes Poblete,
2016).
La Corte Suprema
“Como última alternativa, y en pos de fortalecer la
uniformidad y certeza en la aplicación del derecho en la
materia, se propone realizar una modificación legal en
orden a igualar los procedimientos especiales
contenciosos administrativos que hoy se aplican…. se
propone entregar la competencia de los procesos
contenciosos administrativos especiales, en primera
instancia, a las Cortes de Apelaciones que correspondan
según las reglas generales, debiendo tramitarse las
respectivas causas de acuerdo al procedimiento de
ilegalidad municipal……” (Acta 176-2014).
Implicancias
 Informe Anual 2015 del Consejo de Defensa del Estado:

El Balance de Gestión Integral de Defensa (BGI) en los asuntos de

naturaliza contenciosa administrativa, desde el año 2002 al 2015 el
índice de sentencias favorables a la Administración alcanzan un
90%.

Durante el año 2015 se obtuvo un 94% de sentencias favorables.

La meta anual hoy es del 93%.

Acciones Contenciosas
Administrativas
A) Acciones generales:
- Recurso de protección.
- Nulidad.
- Plena jurisdicción ( indemnizatorias, declarativas de
derecho).

B) Acciones particulares:
- Reclamo de ilegalidad municipal.
- Reclamaciones especiales
El recurso de protección.
El recurso de protección como sustituto incompleto:
-ante la ausencia de jurisdicción especializada el
recurso de protección ha sido utilizado contra actos de
la administración lesivos de derechos.
- Acción contenciosa de plena jurisdicción ( con
matices).
- Como proceso urgente.
Son susceptibles de control judicial por esta vía
procedimental, tanto los actos administrativos formales,
como las actuaciones materiales o hechos
administrativos, en la medida que importen una
vulneración de un derecho constitucional.
 El recurso de protección
 Recurso de Protección chileno: no se establecen, en
principio, limitaciones en cuanto a las pretensiones
que pueden hacer valer las partes, más aún cuando
se habilita al Tribunal para disponer todas las
medidas que estime necesarias para restablecer el
imperio del Derecho y proteger a los afectados por el
acto u omisión ilegal o arbitrario.
 Caso Leopoldo Suarez ( rol 17.393-2015, C.S.)
 Se exige la existencia de un derecho indubitado:
Corte Suprema, causa roles 11.356-2014; 21.902-
2014.
 El recurso de protección
Los órganos de la Administración del Estado pueden
ser sujetos activos de este tipo de procesos:
- la Administración puede perfectamente asumir la
calidad de sujeto activo en el Recurso de Protección, en
la medida que la protección constitucional de los
derechos alcanza a toda persona, incluyendo las
personas jurídicas de Derecho público y privado y aún
las meras agrupaciones de personas.
- Corte Suprema: Causas roles 2791-2012, 5984-
2012.
- Problemas.
 El recurso de protección
Compatibilidad de esta vía con otros procedimientos especiales:
- expresión "sin perjuicio de los demás derechos que [el afectado]
pueda hacer valer ante la autoridad o los tribunales
correspondientes", (art. 20 CPR)
- Una primera jurisprudencia: como una cláusula general que
admite tal compatibilidad (Corte Suprema , Sociedad de
Establecimientos Electrónicos Limita con DOM de Providencia,
RDJ. T. LXXX, 2ª parte, pp.87-90).
- Jurisprudencia actual: Corte Suprema, rol 4605-2012, rol
25.116-2014, 9904-2015: es improcedente el recurso de
protección cuando existen remedios especiales.
 El recurso de protección
Efectos jurídicos de las sentencias:
- Las sentencias recaídas en los procesos de
Protección producen el efecto de cosa juzgada formal,
lo que implica que no obstante haberse hecho
inimpugnable la sentencia recaída en un determinado
proceso, ello no obsta a que tal pronunciamiento pueda
verse modificado por lo resuelto en un proceso
posterior de más lato conocimiento.
- Alcance de las atribuciones del tribunal:
reemplazo de la Administración activa?, “gobierno de los
jueces”; Corte Suprema rol 1611-2015.
 El recurso de protección
.- Que aceptar la actuación jurisdiccional como la ocurrida en esta
causa llevaría a que frente a cualquier medida sanitaria se alterara
la presunción de legalidad de los actos administrativos,
contemplada en los artículo 3 inciso final, y 51 de la ley 19.880
sobre Procedimiento Administrativo y se impusiera a la
Administración la obligación de justificar ante los tribunales y
probar, la necesidad de las medidas de resguardo sanitario, lo que
podría acarrear a situaciones absurdas en que alertas sanitarias por
brotes epidémicos, por ejemplo, u otras situaciones de riesgo
sanitario, fueran dejadas sin efecto por razonamientos como los de
este caso, lo que equivale lisa y llanamente a la sustitución de la
Administración por el Juez, lo que llevaría a lo que se conoce como
“el gobierno de los jueces”.(voto P. Pierry).
La Nulidad de los actos administrativos

- Nulidad de derecho público y nulidad administrativa.

- Tradicionalmente se ha dicho que su fuente normativa la

encontramos en los art. 6 y 7 de la CPR.

- Es la sanción frente a la ilegalidad de la actuación impuesta por

un tribunal. ( Bermúdez, 2012).

- Legalidad competencial, formal y material.

- Hoy la jurisprudencia se inclina por las causales taxativas de

nulidad
 La Nulidad de los actos
administrativos
“como reiteradamente lo ha sostenido esta Corte, los
vicios que pueden eventualmente provocar la nulidad
de un acto administrativo son: la ausencia de
investidura regular del órgano respectivo, la
incompetencia de éste, la inexistencia de motivo legal o
motivo invocado, la existencia de vicios de forma y
procedimiento en la generación del acto, la violación de
la ley de fondo atinente a la materia y la desviación de
poder”.(C.S., rol 10849-2014)”
 La Nulidad de los actos
administrativos
Principio de conservación del acto: Que, a su vez, uno de
los principios que informan la nulidad de derecho público es el de
conservación, cuyo fundamento radica en que revistiendo la
nulidad el carácter de remedio excepcional frente a la ilegalidad de
un acto administrativo, ella sólo será procedente si el vicio es grave
y esencial. Subyacen a este principio de conservación otros
principios generales del Derecho como la confianza legítima que el
acto genera, así como la buena fe de los terceros, el respeto a los
derechos adquiridos y la seguridad jurídica. Efectivamente, no
cualquier irregularidad o defecto justifica la declaración de nulidad,
sino cuando dicha anomalía conculque las garantías de los
administrados. (Corte Suprema, rol 5815-2011).
 La Nulidad de los actos
administrativos
Legitimación activa: que en el ámbito contencioso-
administrativo sólo pueden intentar la acción de nulidad los sujetos
que resulten directamente afectados por el acto administrativo,
esto es, aquéllos que tuvieren un derecho subjetivo o interés
cualificado (legítimo) en su anulación, como sostiene el citado
autor, coincidiendo con la mayoría de la doctrina (señores Pedro
Pierry, Urbano Marín, Jorge Reyes, entre otros distinguidos
administrativistas) y la reiterada jurisprudencia de esta Corte-…
Que, atentos a lo anterior, la capacidad procesal, entonces, en este
ámbito, no queda limitada sólo a la lesión de derechos subjetivos
sino que resulta suficiente también para tener la calidad de parte
en un proceso de anulación quien es titular de un interés legítimo,
esto es, se encuentra en una especial situación de hecho frente a
un acto que infringe el principio de legalidad afectando su esfera
personal de manera directa y determinante. (C.S. , rol 3011-2006)
 La Nulidad de los actos
administrativos
Prescripción:
“la acción de nulidad de derecho público tiene como
objeto pronunciar la nulidad del acto administrativo, y
por consiguiente su extinción y cesación de sus efectos.
Para ello es requisito indispensable que exista al
momento de anularlo, lo que en el caso de autos resulta
imposible, pues se ha notificado en el mes de diciembre
del año 2006 una demanda de nulidad de derecho
público de un acto de fecha 6 de febrero de 1974, esto
es, dictado más de treinta años antes, que motivó el
alejamiento del actor del Ejército de Chile ……..
 La Nulidad de los actos
administrativos
Dicho acto cumplió sus efectos, se agotó y extinguió precisamente
por haberse cumplido, y si bien pudo haberse anulado para los
fines de reincorporar al actor a las filas del Ejército, ello sólo pudo
hacerse mientras fuera posible, lo que evidentemente no ocurre
después de treinta años, en que toda reincorporación resulta
imposible en razón de haberse agotado definitivamente los efectos
del acto.
Es por ello que la acción deducida es declarativa de derechos y
no de nulidad de derecho público, siendo la declaración de nulidad
solicitada, en realidad, una solicitud de declaración de ilegalidad
para los efectos de pedir se declare su derecho a ser indemnizado,
como por lo demás lo señala expresamente el actor, acción que
como ha reiterado esta Corte Suprema se encuentra sometida a las
reglas generales sobre prescripción. (C.S, rol 5288-2010)
 La Nulidad de los actos
administrativos
 Improcedencia por vencimiento de plazos de medios
especiales:
“Que de lo expuesto en el motivo precedente, se
advierte que lo que efectivamente ocurrió es que la
demandante no ejerció oportunamente su derecho a
reclamo, y tal omisión no puede ser corregida mediante
la presente acción de nulidad de derecho público de un
acto administrativo, la Resolución N°41 de la
Subsecretaría de Pesca, ….”( C.S., rol 3745-2005)
 La Nulidad de los actos
administrativos
“Los jueces del fondo yerran al desatender que la ley
estableció reglas especiales en los artículos 36 y 36 A
de la Ley General de Telecomunicaciones para el
conocimiento y juzgamiento del asunto, de modo que
no era posible entablar una acción de nulidad de
derecho público en contra de una resolución que admite
un recurso especial para reclamar de ella. Esto significa
que se aplicó un procedimiento distinto al establecido
por la ley para la resolución del conflicto”. (C.S., rol
7530-2009).
 La Contraloría General de la
República
En los hechos, y en ejercicio de su potestad dictaminante, la CGR
asume un rol como sede de un contencioso administrativo general
( Dic. N° 40.452/2006).

Se traduce en el pronunciamiento respecto de consultas efectuadas

por particulares o la Administración, sobre la aplicación o
interpretación de una norma jurídica.

Se configura un procedimiento contencioso administrativo:

peticiones, traslados a la autoridad, diligencias probatorias,
resolución definitiva
 La Contraloría General de la
República
. Efectos:
- art. 9 ley 10.336:.
- Los dictámenes tienen fuerza obligatoria para
los ministros y jefes de servicio, pero para los
particulares, constituyen meras opiniones (art. 9 inciso
final)
- También son obligatorios para los abogados,
fiscales o asesores jurídicos de la administración
pública. (art. 19).
- Alcance general y retroactivo de la potestad
dictaminadora: Corte de Apelaciones de Santiago, rol
196-2011).
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República
“ el Dictamen aludido tiene carácter interpretativo en cuanto se
dirige a precisar el exacto contenido y alcance del DS interpretado.
Por lo mismo, ese dictamen debe entenderse incorporado al DS
109 interpretado produciendo entonces sus efectos de modo
retroactivo. Ello se ve reforzado por lo dispuesto en el artículo 52
de la Ley n°19880 que expresamente dispone que los actos
administrativos pueden tener efecto retroactivo cuando produzcan
consecuencias favorables para los interesados y no lesionen
derechos de terceros, condiciones ambas que concurren en el caso
de autos. /Además la retroactividad determina que el dictamen
interpretativo deba entenderse incorporado a la ley que interpreta
siendo entonces su fecha la de ésta última. Todo ello en clara
aplicación de lo dispuesto en el artículo 9 del Código Civil que,
aunque referido a la ley interpretativa, contiene un principio
general de clara lógica.
 La Contraloría General de la
República
Problemas
a) No existe en la Ley orgánica de la CGR normas que
regulen este procedimiento:
- Se deben aplicar , como un caso de
supletoriedad en primer grado, las normas de la Ley
19.880.
- En el caso de las resoluciones dictadas por los
Contralores Regionales, son susceptibles de impugnar
por la vía de la reposición y de reconsideración.
- En su resolución la CGR no puede sustituir a la
decisión de la Administración activa.
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República
b) Cuál es el límite a esta actividad contenciosa administrativa de la
CGR?:
- inc. 3° art. 6 de Ley 10.336:
i) los asuntos que por su naturaleza sean propiamente de
carácter litigioso: cuando la decisión afecta de manera directa la
esfera subjetiva de terceros ( Dic N° 38.825/2013).
Corte Suprema, rol 5984/ 2012: aquellas materias que
expresamente la ley indica que deben ser resueltas únicamente por
los tribunales de justicia.
ii) los que estén sometidos al conocimiento de los
tribunales de justicia: sólo los que hayan sido conocidos o estén
actualmente siendo conocidos. ( Dic. N° 51477/2010)
 La Contraloría General de la
República
c) Cuáles son los efectos de los dictámenes emitidos por la CGR en
estos procedimientos?
- Obligan a todos los órganos y funcionarios públicos ( art.
6 y 19 Ley 10.366).
- Son de aplicación general ( Dic. N°s 34.053/1999 y
5.698/ 2005).
- Interpretan la ley administrativa, se entienden
incorporados a ella. ( Dic. N°s 20.101/2000, 50.185/2007).
- La jurisprudencia judicial prima en el sistema de fuentes
del Derecho Administrativo: “la jurisprudencia administrativa debe
inclinarse frente a ella” ( Corte Suprema, rol 5984/2012).
 Reclamo de Ilegalidad
Municipal
Origen: Ley de Municipalidades de 1887 ( acción
popular).
Es una acción anulatoria y reparatoria.
Se trata de un recurso contencioso administrativo
especial ("no es posible entablar una acción de nulidad
de derecho público en contra de una resolución
emanada de un funcionario municipal con la finalidad
única de dejar sin efecto dicho acto”, (C.Suprema, rol
8247-2009) .
Se trata de un recurso de derecho estricto ( C.de
Valparaíso , rol 1879-2009).
 Reclamo de Ilegalidad
Municipal
ACTUACIONES RECURRIBLES. (Ojo, saber los artículos que se
indican)
Contra de las resoluciones u omisiones ilegales (del Alcalde o de los
funcionarios). Sentido estricto : Corte de Valparaíso , rol 110-2010;
sentido amplio: Corte de Santiago, rol 5677-2008).
TITULARES:
A) Cualquier particular cuando la resolución u omisión ilegal
detectada afecte el interés general de la comuna. ( acción
popular?). Art. 151 letra a)
B) Particular agraviado: Se trata de aquel individuo que
directamente está siendo afectado por la resolución u omisión
ilegal emanada de un municipio. Art. 151 letra b)
 Reclamo de Ilegalidad
Municipal
 Plazo 30 días desde la publicación del acto impugnado
tratándose de resoluciones, o desde el requerimiento de las
omisiones (art. 151 letras a y b)
 Instancia Administrativa. Rechazo del reclamo (art. 151, letra c)
 Instancia Judicial: C. Apelaciones, (art. 15 letra d) orden de no
innovar (151 letra e) traslado 10 días y derecho a prueba (art.
151 letra f) , informe de fiscal y autos en relación (art. 151 letra
g) declaración del derecho a perjuicios. (art. 151 letra h) e i)
 la sentencia ordenará o decidirá:
a) la anulación del acto impugnado,
b) la dictación de una nueva resolución para subsanar la
ilegalidad detectada, (art. 151 letra h)
En la contratación pública
 Durante el proceso de selección del contratante
privado: Tribunal de Contratación Pública (tribunal
administrativo contencioso especializado).

 Durante el cumplimiento del contrato o después de

terminado:

-Justicia ordinaria.

Justicia arbitral: concesión de obra pública,

concesión de bien fiscal.
 En la contratación pública
Tribunal de Contratación Pública:
Integración: Tres abogados, designados por el
Presidente de la República por ternas hechas por la
Corte Suprema.
Asiento en Santiago.
Duración cargos: 5 años.
Competencia: a) Acción de impugnación contra actos u
omisiones ilegales o arbitrarios, que tenga lugar entre la
aprobación de las bases y la adjudicación; b)
Reclamaciones sobre rechazos o aprobaciones de
inscripciones en el Registro
 En la contratación pública
Se critica su sumarísima regulación, y su competencia
limitada.
También se ha hecho observación de la falta de
dedicación exclusiva de los jueces.
No existe en la ley dotación de planta, sólo la
designación de un abogado a contrata como Ministro de
Fe.
Existe total dependencia económica de la Dirección de
Compras y Contratación Pública.
En la contratación pública
Por la vía legislativa se ha restringido su competencia:
contrato de concesión de servicios de transporte
público, Ley 20.379 ( TCP: rol 96-2016).

La tendencia del Tribunal a no alterar situaciones de

hecho consolidadas ( no suspensión de procedimientos
licitatorios).

La declaratoria del derecho a solicitar perjuicios como

mera expectativa ( Corte Suprema, rol 16.582-2014)
Sistemas Arbitrales
1.- Ley de Concesiones de Obra Pública: DS MOP N° 900 de 1996:
Comisión Arbitral.
2.- Decreto Ley 1939, Concesiones de Bienes Fiscales: Tribunal
Arbitral.
3.- la Ley Nº 19.865, sobre Financiamiento Urbano Compartido,
que establece un sistema de Comisiones Conciliadoras que pueden
transformarse en “Comisiones Arbitrales”.
4.- Ley N° 18.803, contratación de “acciones de apoyo a sus
funciones que no correspondan al ejercicio mismo de sus
potestades”
5.- Ley 19.542, sobre concesiones portuarias: juez árbitro para fijar
justo precio de mejoras introducidas por el concesionario.
Sistemas Arbitrales
Es un sistema de justicia de “alfombra roja” para ciertos
sectores económicos ( Ferrada, JC.; 2012).

Revisión judicial restringida, lo que produce a su vez un

escaso control social.

El recurso a la vía arbitral como mecanismo de solución

de las controversias de naturaleza contractual que
afecten a los órganos de la administración del Estado,
debe entenderse restringido solo cuando la ley lo señale
expresamente y no al revés. ( Jequier, E; 2103).