MODULO 4

FUENTES DEL DERECHO PROCESAL

DOCENTE : Dr. CARLOS CONDE SALINAS

Doctor en Derecho Civil
Existen varios conceptos de la palabra fuentes . El que nos
interesa es el de FUENTE FORMAL o de VALIDEZ de la norma
jurídica que, significa investigar la forma que dicha norma debe
tener para ser obligatoria.

En la doctrina procesal contemporánea se consideran cuatro

posibles fuentes formales o de validez y, son :
a) La Legislación, (en el amplio sentido del vocablo) que
comprende la Constitución Política del Estado, Las leyes
procesales, etc.
b) La Jurisprudencia
c) La Doctrina
d) La Costumbre (Excepcionalmente en algunas legislaciones )
 LA LEGISLACION

Es el conjunto de normas jurídicas dictadas por los órganos especializados

del Estado. Es decir que, además de la ley, comprende la normas
superiores (Constitución) o inferiores (Decretos), en la escala jerárquica,
que tengan carácter general.

La Constitución es la fuente primaria del derecho procesal(como de las

otras ramas jurídicas). En ella se estatuyen , a veces de manera expresa,
ciertos principios fundamentales del proceso, y en ocasiones se los
encuentra de modo tácito, en la que, COUTURE, tuvo fundamental
intervención, designaba con el nombre de “principios constitucionales del
proceso”

También se encuentran dentro de éste rubro, los Códigos Procesales, los

tratados
internacionales, los decretos del poder legislativo y sus reglamentos.
 LA JURISPRUDENCIA

Es el conjunto de decisiones judiciales que, como se sabe

son las que dictan los tribunales aplicando la ley a los
litigios planteados ante ellos por las partes en virtud de las
pretensiones deducidas por estas (ya sea en material civil
o penal).
En sentido más restringido se habla de jurisprudencia
refiriéndose a las decisiones judiciales sobre un mismo
caso y concordantes.
En otros países, el valor obligatorio de la
jurisprudencia lo tienen solamente las decisiones
de los tribunales superiores, como sucede por
ejem. con la de la Corte de Casación Francesa

En la República Argentina existe la

obligatoriedad de los fallos plenarios, que son
aquellos que dictan ya sean las cámaras reunidas
de una misma materia, o el pleno de una de las
cámaras, según el régimen que regido
alternadamente en ese país.
Los fallos judiciales de los máximos tribunales son los
que se conoce con el nombre de fuente formal del
derecho. Sin embargo es necesario que quede claro que,
en éste caso el Juez no está legislando ni está supliendo
la ley, sino que dentro del espacio que le señala la ley, el
Juez se autodetermina. Al realizar ese trabajo el Juez
está creando derecho respecto a las normas inferiores.

Los fallos de los tribunales para ser considerados como

Jurisprudencia tiene que fijas conceptos aplicables a
casos semejantes que constituyen verdaderos
precedentes (fallos de principio)
 LA DOCTRINA

No se considera fuente del derecho en los modernos

estados por cuanto no tiene la misma jerarquía que la ley,
pero su autoridad es fundamental, dependiendo de la mayor o
menor categoría del jurisconsulto que opine y de la mayor o
menor cantidad de pareceres en un mismo sentido.

La principal función de la doctrina es la sistematización,

actuando como nexo entre la regla general y abstracta y, el
caso concreto. Esta sistemática representa el esfuerzo de la
ciencia del derecho procesal al servicio de éste, elaborando
conceptos, definiciones, clarificando, comparando, fijando la
naturaleza jurídica de las instituciones, valorando, en una
palabra, construyendo.
En sentido genérico la doctrina es la opinión de los
expertos en derecho. En el imperio romano, las
opiniones de los jurisconsultos constituyeron
fuentes formales del derecho.

Los interpretes más eminentes recibieron del

emperador el derecho de emitir dictámenes
obligatorios para pagar al Juez.
 LA COSTUMBRE

Ha constituido, especialmente en el pasado y aún hoy en

ciertas ramas del derecho una fuente importante.
En el derecho Uruguayo no es fuente del derecho “salvo
que la ley se remita ella”
No obstante en materia procesal, sobre todo en el
procedimiento de los tribunales, existen múltiples usos y
costumbres que actúan como normas jurídicas.
Todos los que participan en el proceso ( jueces,
funcionarios , partes, etc) se atienen a diversos usos y
costumbres forenses. Pero pese a su cumplimiento, ellos
no son obligatorios y su apartamiento no da lugar a
reclamación alguna ( Ni a invocar nulidades, que sólo la ley
puede prever)
 APLICACIÓN DE LA NORMA
PROCESAL POR LOS JUECES
La sentencia y los fallos de los jueces y tribunales tienen su
base en la ley específica. En esa aplicación los jueces crean una
norma individual, este hecho le permite interpretarla o integrarla,
vale decir que, al aplicar la ley los jueces hacen lo siguiente:
a)La aplicación de la ley.
b)Integración de la norma

La ley por mas clara que sea debe ser interpretada con el objeto
de comprender su verdadero sentido. Son múltiples las
voluntades que intervienen en la dación de la ley. La
interpretación de la ley es necesaria, especialmente cuando
existen lagunas en el derecho positivo que precisamente deben
ser integradas por quien realiza la función jurisdiccional.
 ELEMENTOS DE LA
INTERPRETACION DE LA LEY
Existen diverso elementos de interpretación de la ley y, son
los siguientes:
a) Elemento Gramatical b) Elemento Lógico c) Elemento
Histórico d) Elemento Sistemático

b) El Elemento Gramatical.- Está dado por las palabras del

legislador, es decir hay que valerse de éstas palabras
para interpretarlas

b) El Elemento Lógico.- Consiste en la relación que debe

existir entre las diversas palabras que expresan la ley.

c) El Elemento Histórico.- Está dado por el estado o

situación de cosas en el momento de darse la ley, porque
d) El Elemento Sistemático.- Está dado por la íntima
conexión que existe entre los dispositivos . Debemos
insistir en el sentido de que cuando el caso no está
comprendido o previsto en la ley se tiene que integrarlo
mediante la analogía o principios generales del derecho

La Analogía .- Consiste en elevarse desde una norma

hasta un principio inspirador para deducir de ese
principio nuevas disposiciones, es decir nuevas normas.