EL PERITAZGO ANTROPOLOGICO

EL NUEVO ORDEN
El juzgamiento de una persona indígena por parte de la justicia estatal,
requiere de una visión distinta e interdisciplinaria para la cual generalmente no
están preparados ni el juez, ni el fiscal ni el defensor (público o privado).

Para ello está previsto lo que hacen instancias como la Corte Interamericana
de Derechos Humanos, la Justicia Constitucional de Colombia o la Defensa y
es la utilización del peritaje cultural o antropológico para proveer
información sobre el contexto social en que se desarrolla un caso, aportando
las pruebas sobre un hecho o una conducta que proviene de parámetros
culturales distintos.

Lo cual Constituye un mecanismo idóneo para aportar los medios de prueba

que la ley contempla para acreditar que las diferencias culturales propician y
condicionan incluso conductas que eventualmente están tipificadas como
delitos en los códigos del sistema de justicia estatal, pero no así desde la
perspectiva cultural del individuo que los comete.
EL CULTURALISMO CONSTITUCIONAL
 Antes de la Constitución de 1991, los autorizados para realizar la
mediación entre los pueblos indígenas y el derecho formal eran los
psiquiatras, pero no podemos olvidar que los indígenas eran
considerados inimputables y hasta mediados del siglo veinte eran
considerados “salvajes”. Ley 89 de 1890 por la cual se determina la manera como deben ser gobernados
los salvajes que vayan reduciéndose a la vida civilizada

 La irrupción de políticas multiculturales y del reconocimiento

implicó un nuevo modelo cognoscitivo para aproximarse a la
identidad indígena, en el cual el perito antropólogo desplaza al
médico psiquiatra y a su saber médico.
 En Colombia el peritazgo en materia de pueblos indígenas ganó
reconocimiento en los años posteriores a la expedición de la
Constitución Política, y especialmente por la jurisprudencia de la
misma Corte, que apoyó la mayoría de sus decisiones en la
experticia de antropólogos, abogados, sociólogos, institutos y
centros universitarios conocedores de los más de cien pueblos
existentes en el país.
EL CULTURALISMO CONSTITUCIONAL

 El proceso de individualización ya no se hace con base en la

indagación sobre la pertenencia a una “raza” sino a través de la
reproducción de una cultura. No se examinan los caracteres
biológicos de un individuo, tampoco sus rasgos físicos, ni su
normalidad mental; lo que se examina es si pertenece a una historia,
si conoce una cultura y si vive en un lugar, si esos factores están
insertos en su mente, si los reproduce en su vida cotidiana y si
permanece constantemente en un lugar.
 Lenta, pero decididamente, se avanza hacia el culturalismo como
modelo de explicación de las diferencias y el comportamiento de los
pueblos indígenas. Según la Corte Constitucional, los indígenas son
“sujetos culturales plenos, en función de la humanidad que
encarnan”, y es precisamente esa cultura encarnada plena y
totalmente en un cuerpo la que debe ser conocida.
 ARTÍCULOS DE LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE
1991 SOBRE PUEBLOS INDÍGENAS
PRINCIPIOS
Artículo 7 El Estado reconoce y
protege la diversidad étnica y
cultural.
Articulo 13. Todas las personas
nacen libres e iguales ante la ley,
recibirán la misma protección y
trato de las autoridades y gozarán
de los mismos derechos, libertades
y oportunidades sin ninguna
discriminación por razones de
sexo, raza, origen nacional o
familiar, lengua, religión, opinión
política o filosófica.
Artículo 70. El Estado
reconoce la igualdad y dignidad de
todas las culturas que conviven en
el país.
DERECHOS POLITICOS
Artículo 96
Los miembros de los Pueblos
Indígenas que ocupen territorio de
fronteras (de otros países
limítrofes) son colombianos
(demanda reciprocidad).
Artículo 171. Por derecho
propioHabrá un número adicional
de dos senadores elegidos en
circunscripción nacional especial
por comunidades indígenas.
Artículo 72. La ley determina
los derechos de los frupos
etnicos a los yacimientos
arqueologicos
CULTURA Y
EDUCACION
Artículo 10 Las lenguas indígenas
son oficiales en sus territorio
Artículo 329,. Los resguardos
son de propiedad colectiva, no
enajenable
Artículo 55. Se reconoce el
derecho a la propiedad colectiva
de las comunidades
TIERRAS
Artículo 63
Las tierras comunales de los
grupos étnicos son no enajenables,
no prescriptibles.
Artículo 330,. De conformidad
con la Constitución y las leyes, los
territorios indígenas estarán
gobernados por consejos
conformados y reglamentados
según los usos y costumbres de
sus comunidades y ejercerán
las siguientes funciones:
Artículo 176. los indígenas
podrán ser miembros de la Cámara
de representantes
JURISDICCION
ESPECIAL INDIGENA
Artículo 246
Las autoridades indígenas podrán
ejercer funciones jurisdiccionales
dentro de su ámbito territorial, de
conformidad con sus propias
normas y procedimientos siempre
que no sean contrarias de la
constitución y las leyes.
Artículo 68. Los indígenas
tienen derecho a una
educación que respete su
desarrollo y sus identidad
cultural
 COMO SURGE EL PERITAJE
ANTROPOLOGICO
Para comprender de dónde surge el peritaje antropológico,
debemos profundizar en el concepto de inimputabilidad. El
principio de inimputabilidad que reza la Carta Política hace
referencia a la valoración que debe hacer el legislador sobre los
aspectos subjetivos del autor de un hecho ilícito. Tres de éstos
que deben tenerse siempre presentes al momento de juzgar a
cualquier persona son: los estados de trastorno mental, la
inmadurez psicológica y la diversidad sociocultural. Tales factores
remiten a estados psicológicos o culturales que le impiden a la
persona comprender la ilicitud de su acción. El actor del delito
no comprende la naturaleza de su conducta, porque su condición
mental no se lo permite, o porque en su cultura no es
equiparable la acción cometida a un delito.
PERITAJE CULTURAL
El Peritaje cultural es un
medio de prueba que ilustra el
criterio del juez por medio del
conocimiento de la cultura, en
sus diversas manifestaciones,
de un individuo como
miembro de un grupo social
determinado, a través de un
dictamen elaborado por un
experto en la cultura
estudiada. Se debe recurrir al
peritaje cultural cuando una de
las partes es miembro de un
pueblo indígena o cuando el
caso involucra intereses
colectivos indígenas.
PERITAJE ANTROPOLOGICO
1.- El peritaje antropológico es el medio científico por
el cual se verifica por el antropólogo como la conducta o
hecho social sometido a su consideración desde esa cultura
es valorado y por tanto poder explicarlo en nuestro
derecho. El antropólogo es considerado como el perito
idóneo en casos culturales. Lo cual no quiere decir que el
juez, fiscal o defensor, no puedan auxiliarse de otros
profesionales o bien de autoridades tradicionales de la
propia comunidad indígena .
2.- El peritaje antropológico se mueve entre la frontera de
la juridicidad positiva y los sistemas normativos indígenas,
dentro del campo profesional de la antropología que
coadyuva a que el discurso de la pluralidad se traduzca en
relaciones interculturales basadas en el respeto y la
equidad.
3.- El peritaje jurídico-antropológico se constituye
entonces como la prueba idónea para que los sistemas
normativos indígenas sean tomados en cuenta cuando se
lleve a cabo un procedimiento jurídico en el que estos
difieran del derecho nacional, es decir, que no se trata de
analizar y juzgar a un individuo sólo por sus hábitos
personales sino por ser sujeto portador de una cultura
creada y sostenida por un pueblo o colectividad, y por ende
ser sujeto de un sistema normativo propio.
 EL PERITAJE ANTROPOLOGICO
 El peritaje antropológico es un medio probatorio de crucial importancia para
sustentar la aplicación de la legislación especial en todos los ámbitos del derecho.
 Se puede practicar en cualquier proceso judicial que ventila hechos sujetos a
diferentes interpretaciones culturales. Tiene dos objetivos primordiales: determinar
la pertenencia cultural de una persona y analizar cómo esa pertenencia condicionó
su conducta, lícita o ilícita para el derecho positivo. Una vez practicada la pericia,
corresponde a los magistrados judiciales evaluar su valor probatorio para resolver
el caso.

 Dentro de un proceso judicial el peritaje cultural y antropológico no busca la

inocencia ni la falta de voluntad de una persona frente a un hecho. Su función es
analizar los hechos dentro del marco cultural indígena y aportar los elementos de
juicio para el juzgador; es decir, es una herramienta jurídica que permiteaclarar los
hechos porque se contextualizan dentro de la realidad cultural y social que los
rodea.

 Adicionalmente para los grupos indigenas, hay limitaciones y exclusiones históricas,

entre ellas, jurídicas, políticas y económicas, que se convierten en barreras para
acceder a estas instancias estatales de administración de justicia. Así, desplazarse
largas distancias por varios días sin trabajo, dejando sus familias para solicitar la
intervención de un juez, fiscal o defensor público, pagando medios de transporte,
comida y alojamiento, implican en la práctica, la denegación de justicia.
 VALORACION DEL PERITAJE
 Los operadores judiciales colombianos conforme al
desarrollo jurisprudencial deben estar en capacidad de
dilucidar los siguientes elementos claves para resolver los
conflictos interculturales:
• El grado de conciencia étnica de un sujeto.
• El grado de preservación cultural de un sujeto.
 El grado de incorporación a la cultura nacional.
LOS DELICTOS COMO PRODUCTO DE
CONDICIONES SOCIOCULTURALES
 Los delitos son tal como producto de condiciones socioculturales particulares, lo que permite
analizar las relaciones entre el delito y las variaciones que se producen en las culturas
(Sánchez, 1992: 91) La psicología establece algunas tesis que el perito antropólogo recolecta
para integrarlas al conocimiento del caso (Sánchez, 1992: 93). La importancia del peritaje para
los indígenas es que:
 […] quien es juzgado por un juez que no participa de los mismos valores culturales y sistemas
simbólicos, requiere del peritazgo antropológico como forma de influir en las decisiones de
los tribunales de justicia […] Si el peritazgo antropológico buscara simplemente traducir,
enseñar o equiparar, el funcionamiento de una cultura y que ello llevara a la comprensión de la
situación de un acusado, se estaría ignorando la verdadera cualidad, que es la de trascender
los niveles demostrativos implicando el reto de contrarios (Sánchez, 1985: 29-31).
 No se debe confundir el peritaje antropológico con una herramienta para favorecer a alguien
—ése es el papel del abogado del acusado—. Se trata de brindar elementos probatorios
claves para aportar a la interpretación y la administración legal de conflictos interculturales.
 El peritaje no debe estar orientado a ayudar al indígena, sino que debe estar orientado a
ayudar al juez, para que éste, conociendo los elementos culturales que involucran los hechos,
pueda hacer un mejor juzgamiento, […] sería paternalismo, sería falta de ética, que uno haga
un peritaje para ayudar o favorecer, o no, a una persona. Ése es un error tremendo, y hay
peritajes que podría uno probar que han sido hechos para ayudar
 (Sánchez, 2010-Entrevista).
GRACIAS