Dr.

Oswaldo Hundskopf Exebio

 Diversas denominaciones
de un mismo tema
Descorrimiento del
Velo Societario
Allanamiento de la
Personalidad Jurdica
Levantamiento Desestimacin de la
del Velo Societario Personalidad Jurdica
(LVS)
Piercing the
Corporate Veil

Disregard of the
Legal Entity

2
 Definicin
La figura del LVS es aquella herramienta legal a
ser utilizada en aquellos casos en los que la
sociedad mercantil ha sido empleada para fines
antijuridicos, no queridos por el Derecho,
desconociendo su formalidad externa, con el
objetivo ltimo, de hacer extensiva a ellas, las
deudas sociales que correspondan a los miembros
que la componen.

3
 Problemas que genera
su aplicacin
Uno de los problemas, por no decir el
principal, que encuentra la aplicacin de la
institucin del LVS, y que an se
encuentra sin solucin, es la generalidad y
vaguedad de sus supuestos, y la carencia
de un criterio rector, lo que podra,
efectivamente en algn momento,
terminar siendo un peligro contra la
seguridad jurdica.
4
Presupuestos para su aplicacin

1) Situacin de Control

2) Abuso de Derecho Fraude a la Ley

Presupuestos
para la
aplicacin del 3) Fraude a la Ley
LVS
4) Respeto al Principio de Subsidiariedad

5
 Primer presupuesto:
Situacin de control
La situacin de control implica:

Sujeto Dominante

Relacin de
Direccin
Dominacin -
Unificada
Dependencia

Sociedad (es)
Dominada (s)

6
 Segundo presupuesto:
Abuso de Derecho
El abuso de derecho es aquella
circunstancia en la que un sujeto hace
uso irregular de un derecho subjetivo
especfico, transgrediendo los fines
teleolgicos del mismo, causando
perjuicios a terceros.
7
 Tercer Presupuesto.
Fraude a la Ley
El fraude a la ley es aquella circunstancia en la
que un sujeto de derecho busca eludir la
aplicacin de una norma de carcter imperativo
(ley defraudada), mediante la configuracin
artificiosa del supuesto de hecho de otra norma
(ley de cobertura) a fin de alcanzar las
consecuencias jurdicas que le correspondan a la
misma, a pesar que los fines por lo que ello se
haga no guarden justicia a su ratio legis.

8
 Cuarto Presupuesto:
Respeto al Principio de la
Subsidiariedad
El LVS slo puede admitirse como un recurso
excepcional, debido a que si se generalizara,
implicara la destruccin de la sociedad annima
como persona jurdica lo que equivale a decir, en la
prctica, la destruccin de la forma societaria de
responsabilidad limitada.

Fernando de Trazegnies Granda

9
Tratamiento en la legislacin
peruana
En el Per, a la fecha, ni el Cdigo Civil, ni
la Ley General de Sociedades, ni ningn
otro cuerpo normativo contempla la
posibilidad de aplicar la figura jurdica del
LVS. Sin embargo s ha sido materia de
propuestas legislativas.

10
 Propuestas legislativas
COMISIN DE REFORMA DEL CDIGO CIVIL

Artculo 78.- Autonoma de la Persona Jurdica. Principio de Relatividad

La persona jurdica es sujeto de derecho distinto de sus miembros.
Ninguno de stos, ni todos ellos tienen derecho al patrimonio de aqulla
ni estn obligados a satisfacer sus deudas, salvo disposicin legal
distinta.
Si se realizaran actos abusivos o fraudulentos a travs de la persona
jurdica, el juez podr, a solicitud de parte legitimada, desestimar
excepcionalmente su calidad de sujeto de derecho o disponer que no se
apliquen los beneficios derivados de tales actos, sin perjuicio de la
responsabilidad de quienes la hayan utilizado abusiva o
fraudulentamente.

11
 Propuestas legislativas
PROYECTO DE LA LEY GENERAL DE LA
EMPRESA

Artculo IX.- Allanamiento de la Personalidad Jurdica

El Juez, en caso de uso indebido de la persona jurdica
o de fraude a la ley, puede responsabilizar
directamente a los miembros, directores y
administradores de la persona jurdica, sin perjuicio de
las dems acciones a que hubiere lugar.

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 Tratamiento en la
Jurisprudencia Peruana
Daniel Abelardo Valdivieso Rodrguez contra Textil San Pedro S.A. y
Servicios Industriales y Comerciales S.A., sobre pago de beneficios
sociales.
Benigno Sotero Carhuanina Zegarra contra la Asociacin Real Club
de Lima, Hotel Country Club S.A. y Choy Ko Oro S.A., sobre pago de
beneficios sociales.
Ministerio Pblico contra la Asociacin The Edge Social Club, la
sociedad American Disco S.A., la Asociacin The Piano Social Club y
la sociedad Merchant Investments Corporation S.A.,
Bridas Exploraciones y Produccin S.A. Sucursal del Per contra
Resolucin emitida por la Direccin General de Contribuciones, sobre
pago de Impuesto al Patrimonio Empresarial.
Caso Sociedad Minera Yanacocha

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 Ventajas y Desventajas
VENTAJAS DESVENTAJAS

Mtodo disuasivo respecto del uso

abusivo o fraudulento de la sociedad
mercantil.
Es una solucin jurdica al uso abusivo
o fraudulento de la sociedad mercantil.
Se pone en riesgo los principios de la
Permite responsabilizar a los socios de autonoma patrimonial de la sociedad
la sociedad mercantil que hicieron uso mercantil y de la responsabilidad
abusivo o fraudulento de ella. limitada.
Garantiza predictibilidad de los
tribunales.
Garantiza el respeto a la seguridad
jurdica en nuestra sociedad.
14
 Propuestas a discutir
sobre su regulacin
Primera propuesta:
El LVS no debe ser ni regulado

Aprobar una norma

Segunda propuesta: con presupuestos
El LVS s debe ser generales de
PROPUESTAS regulado aplicacin

El LVS debe ser

regulado con una
norma con
Tercera propuesta: presupuestos
especficos de
aplicacin, y una
clusula general 15
 Primera propuesta
La figura del LVS no debe ser regulada en la
norma. Por el contrario, su tratamiento debe
limitarse nicamente al mbito jurisprudencial y
doctrinario.

De este modo, se reconoce a los tribunales una

amplia potestad discrecional, sin ningn tipo de
parmetros normativos a seguir.

16
 Segunda propuesta
La figura del LVS s debe ser regulada en la norma, estableciendo
presupuestos generales de aplicacin.

Dado que el Per no forma parte del Sistema del Common Law, la
norma escrita sigue siendo la fuente de Derecho primaria del operador
jurdico. En ese sentido, sin desconocer la potestad discrecional del
juez limitndola a la verificacin de supuestos, se le reconoce una
amplia capacidad discrecional para determinar si un hecho especfico
configura dentro del presupuesto general de aplicacin, establecido en
la norma.

De este modo, para los casos de LVS, se le reconoce a los tribunales

una amplia potestad discrecional que, sin embargo, deber atender a
los parmetros generales que la norma disponga.

17
 Tercera propuesta
La figura del LVS s debe ser regulada en la norma, estableciendo
presupuestos especficos de aplicacin.

Esta propuesta sostiene que se recoger en la norma una lista de

hiptesis fcticas en las cuales proceda la aplicacin del LVS,
estableciendo, en la parte final, una clusula general que recoja los
presupuestos generales que deban ser verificados, en caso
determinada situacin no configure en ninguno de los supuestos
enumerados.

De este modo, se reconoce a los tribunales una potestad discrecional

que deber atender a los parmetros especficos que la norma
establezca a fin de proceder a la aplicacin del LVS.

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 Premisas Bsicas
1. La distincin entre el patrimonio de la sociedad, y los patrimonios
individuales de cada miembro, y el principio de la responsabilidad
limitada, resultan de gran utilidad prctica, constituyndose en
piedras angulares del Derecho Civil y Societario.

2. Sin embargo, en virtud a dichas atribuciones se han presentado

situaciones anmalas, en las que se ha hecho uso abusivo o
fraudulento de la figura jurdica societaria.

3. En virtud a ello, surge la figura jurdica del LVS o allanamiento de

la personalidad jurdica como respuesta jurdica a estos problemas.

19
4. La figura jurdica del LVS no es nueva. Por el contrario,
apreciamos sus primeras manifestaciones en las decisiones de los
rganos jurisdiccionales de los pases pertenecientes al Common
Law, desde el Siglo XIX.

5. La figura jurdica bajo estudio an no ha encontrado una regla

general uniforme respecto a los presupuestos que deben
cumplirse para su aplicacin.

6. Es necesaria la demarcacin de los presupuestos para su

aplicacin, a fin de garantizar un cierto grado de predictibilidad de
los tribunales as como el pleno respeto a la seguridad jurdica de
las relaciones jurdicas de nuestra sociedad.

20
7. En general, podemos establecer cuatro presupuestos
de aplicacin para la figura jurdica bajo estudio, a
saber: (i) Situacin de control; (ii) fraude a la ley; (iii)
Respeto al Principio de Subsidiariedad.

8. En el Per, a la fecha, ni el Cdigo Civil, ni la Ley

General de Sociedades, ni ningn otro cuerpo
normativo contempla la posibilidad de aplicar la figura
jurdica del LVS. Sin embargo, el tema s ha sido objeto
de iniciativas legislativas a nivel nacional, as como de
pronunciamientos jurisprudenciales.

21
9. En la actualidad son pocos los pases que se han abstenido de
adoptar una legislacin positiva en materia de levantamiento del
velo societario. An en los casos que se rehsan a inscribirse en
esta tendencia, la doctrina del LVS se ha filtrado por vas
jurisprudenciales y doctrinarias, mediante la formulacin de
postulados generales para su aplicacin.

10. En general, encontramos tres propuestas respecto a la regulacin

del LVS. La primera, sostiene que dicha figura debe mantener sus
naturaleza jurisprudencial sin ser recogida por ningn cuerpo
normativo. Mientras que, la segunda y la tercera propuesta,
sostienen que la figura del LVS debe ser recogida por la norma,
estableciendo presupuestos generales presupuestos especficos,
respectivamente.

22
La persona jurdica y el LVS
La persona jurdica y especficamente la sociedad
annima, es una categora jurdica creada por el
Derecho que tiene, al igual que la persona fsica,
derechos pero tambin deberes y obligaciones. Por lo
tanto, si a este sujeto de Derecho, el ordenamiento
jurdico le ha concedido privilegios como la
impenetrabilidad o el hermetismo patrimonial, la
nica manera de evitar un uso irregular y abusivo de
ese privilegio por parte de sus titulares, es el de poder
recurrir a la doctrina del levantamiento del velo
societario.

23
 Justificacin para la aplicacin
del LVS
En el ordenamiento jurdico, las normas que se fundan en
cualidades o capacidades humanas o que consideran valores
humanos, tambin deben aplicarse a las personas jurdicas
cuando la finalidad de la norma corresponda a esta clase de
personas. As, cabe preguntarse: acaso a la persona fsica no
se le priva de la libertad, primer derecho esencial del ser
humano, cuando atenta contra las normas que aseguran la
convivencia social? Entonces, por qu no se puede privar
excepcionalmente del hermetismo a la persona jurdica, cuando
se desnaturaliza su creacin y existencia? Por qu no podra
invocarse la equidad, la buena fe y lal moral, para que los
accionistas de una sociedad annima honren sus crditos, si es
que se han valido del privilegio concedido por el ordenamiento
jurdico o la persona jurdica, para su cumplan con sus
obligaciones?
24
 Posiciones Extremas
sobre el LVS
Hay una postura que niega absolutamente la
aplicacin de la doctrina del levantamiento del
velo societario por considerar que dejarlo al
arbitrio del Juez resultara perjudicial y pondra en
riesgo la seguridad jurdica, y una segunda postura
que compartimos la cual considera, que s se debe
aplicar pero como ltimo recurso por abuso del
derecho o fraude a la ley (ver diapositiva N16)

25
 Riesgos en la aplicacin
del LVS
Sin embargo, el tema no est exento de
complicaciones, pues una legislacin
excesivamente genrica y complicada,
combinada con jueces que no conocen el
tema, podra ser en extremo perjudicial para
la seguridad jurdica y podra incluso
desincentivar la actividad empresarial.
26
 Nuestra Posicin
Nuestra posicin, es afirmar y precisar que es necesaria
la aplicacin de la doctrina del levantamiento del velo
societario en casos excepcionales y cuando con las
normas legales ya existentes no se pueda alcanzar el
resultado que se obtiene por la doctrina. No es
necesario regular expresamente los supuestos, porque
con ello tendramos una norma numerus clausus,
imponindonos un lmite ante la diversidad de
supuestos que podran presentarse en la realidad,
impidiendo que se imparta Justicia.

27
Aplicacin por el Juez de la
doctrina del LVS
Cinco Principios rectores:
1. Es indudable que es una atribucin del Juez,
recurrir a la doctrina, como atribucin de su
funcin jurisdiccional. Para ejercer sus facultades
no es necesario que haya una norma que se lo
recuerde o seale: Al hacerlo de este modo, el
juez, lejos de apartarse de su deber de obediencia
al orden jurdico positivo, busca su ms perfecto
cumplimiento.
28
2) Remover los obstculos que se oponen al cabal
cumplimiento de la funcin jurisdiccional
cuando se decide el Derecho, o se resuelve un
conflicto de intereses para mantener la paz
social, es poner fin al fraude a la ley y al abuso del
derecho. El Derecho no puede obviar la realidad
que lo rodea. Por ello, en una sociedad donde se
necesita entronizar valores como la lealtad, la
justicia, los deberes ticos, y el orden jurdico, el
Juez no debe permanecer ajeno.

29
3) Sancionar los comportamientos
fraudulentos, y castigar al litigante
malicioso, es tambin una forma de hacer
justicia. El magistrado no puede
permanecer pasivo a ello, sino que debe
utilizar su poder para corregir cualquier
exceso, demostrando de esa forma a la
comunidad, que por encima de los
intereses individuales est el de
mantenimiento de la paz y convivencia
social. 30
4) La doctrina es plenamente vlida,
como fuente de Derecho y por lo
tanto, el magistrado tiene la
prerrogativa de aplicarla, si con ello
castiga conductas antijuridicas que
abusan de los privilegios que el
propio ordenamiento ha concedido.

31
5) No es argumento de los detractores de la
doctrina, que no pueda desconocerse la
autonoma patrimonial de la persona jurdica,
porque no hay norma que lo prohiba. Negar esta
atribucin al Juez atenta contra la seguridad
jurdica, sino cmo es que en materia laboral se
aplica la doctrina del levantamiento del velo
societario an cuando la invocacin es al
principio de persecucin de los crditos
laborales?

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 Discrecionalidad
jurisdiccional
La discrecionalidad forma parte de la funcin
jurisdiccional y est garantizada por la
Constitucin Poltica del Per por el principio de
independencia judicial. Todo ello est amparado
en la independencia autodeterminativa para
proceder a la declaracin del derecho, juzgando y
haciendo ejecutar lo juzgado, dentro de los marcos
que fijan la Constitucin y la Ley, siendo una
exigencia primordial, que se fundamenten y
motiven las decisiones.
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Efectos de la aplicacin del LVS
Es muy importante precisar y destacar que la
aplicacin de la doctrina del levantamiento del velo
no debilita el rgimen de la sociedad annima, por el
contrario, su efecto ser el de fortalecerla y de
desvirtuar que sea usada como excusa para cuestionar
el concepto de la persona jurdica. El fin es el de
reafirmar la personalidad del ente social y no
extinguirla, evitando el uso indebido o el abuso de su
forma, desacreditando relaciones o poniendo de
relieve fines contrarios a los queridos por el Derecho.

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