Dado el carcter bilateral de la regla de conflicto, la ley material

aplicable al caso jus privatista puede ser una ley extranjera. Tanto
en doctrina como en jurisprudencia, la expresin ley extranjera
significa, en este dominio, Derecho extranjero; vale decir, no slo el
Derecho escrito, sino todo el Derecho positivo en vigor,
cualesquiera fueran sus fuentes: legislacin, costumbre,
jurisprudencia, doctrina.

Segn Batiffol y Lagarde, la aplicacin en un pas de una ley

extranjera plantea la cuestin de saber cmo se puede reconocer
autoridad en un pas a un legislador extranjero al ser las leyes
territoriales.
Audit nos recuerda que la fundamentacin terica de la aplicacin de la ley
extranjera constitua una preocupacin esencial de los autores de la poca en que
se vea, en los conflictos de leyes, conflictos de soberana; pues inquietaba ver en
ello una abdicacin de la soberana nacional. Actualmente, esta preocupacin ha
dado marcha atrs al perder importancia la concepcin que la inspiraba.

TEORA ANGLO-AMERICANA DE LOS DERECHOS

ADQUIRIDOS

La doctrina anglo-americana ha adoptado la teora de vested rights de

Beale y Dicey. Para el profesor Beale la ley material extranjera aplicable
por disposicin de la regla de conflicto del foro constituye un hecho. Segn
Dicey, jams puede ser aplicada una ley distinta a la del foro; cuando se
tiene en cuenta una ley extranjera no es esta la que se aplica, sino los
derechos adquiridos a su amparo. La ley es estrictamente territorial, pero
los derechos subjetivos son susceptibles de emigracin; se imponen al
mundo entero y deben ser reconocidos por los tribunales de todos los
pases.
 Observaciones a la teora anglo-americana:

1 El Derecho Internacional Privado no es siempre de aplicacin judicial; tambin

extrajudicialmente, los notarios y cnsules autorizan negocios jurdicos en los que se
presenta algn elemento conectado con pases extranjeros.
.
2 Lo mismo puede decirse en los casos en que ante un tribunal se ejercita una accin
constitutiva a la que hay que aplicar Derecho extranjero por la nacionalidad de los
interesados o por otro motivo. Mientras la accin declarativa supone la pretensin de
dar estado oficial a un derecho ya creado, y la de condena la de imponer una obligacin
de dar o hacer al demandado, en la constitutiva no se hace valer un derecho subjetivo
pre-existente, sino que este derecho se ha creado por la sentencia.
3 El derecho subjetivo es inseparable de la norma que lo cre: al reconocer aquel, se
aplica esta indirectamente. En sntesis, podemos decir que la teora de v ested rights
es insuficiente porque los problemas de los conflictos de leyes pueden plantearse al
margen de todo respeto de los derechos adquiridos.
 Teoras italianas de la recepcin de la ley
extranjera
Loussouam y Bourel nos dicen que los autores italianos, partiendo de la dualidad
del orden internacional y de las rdenes internas y el exclusivismo de cada orden
jurdico, han deducido lgicamente que la aplicacin de la ley extranjera solo se
puede justificar al precio de su integracin en el orden jurdico del foro.
Designando como competente una ley material extranjera.

Habra una incorporacin de la ley material extranjera en el orden jurdico

nacional que la recibira; de all el nombre de teora de la recepcin de la ley
extranjera con el que generalmente se conoce a esta doctrina. Sin embargo, sera
ms exacto decir a estas doctrinas, pues el acuerdo cesa entre los autores
italianos cuando se trata de precisar cul es la naturaleza de la recepcin de la
ley extranjera, dado que la teora de la recepcin formal, se opone a la ms
antigua de la recepcin material.
 La teora de la recepcin material ha sido defendida por
Anzilotti y Marmoni, y entre los procesalistas por Chiovenda.
Para estos autores la aplicacin del Derecho extranjero es un
fenmeno de RINVIO RICETTIZIO: la norma de conflicto, al
ordenar la aplicacin de una ley extranjera, la incorpora al
orden jurdico nacional. Para los partidarios de esta tesis hay
una apropiacin de la ley extranjera reclamada por la norma de
conflicto, que viene a ser nacionalizada por el pas del foro.

Ante esta objecin, Ago 8 y Perassi 9 proponen el sistema de la recepcin formal,

segn el cual no se trata de una apropiacin de la ley extranjera por el Derecho del
foro, sino de una insercin de aquella en el mismo, tal cual es, sin perder su
nacionalidad original. Al conservar la ley extranjera su propia naturaleza, escapa al
inconveniente mayor de la teora de la recepcin material.
 La ley extranjera considerada como un
elemento de hecho.

Yassen recuerda que esta idea encuentra su consagracin ms

autntica en los pases del common law , sobre todo a propsito
de la prueba del Derecho extranjero. Sin embargo, se puede
observar un movimiento tanto jurisprudencial como legislativo
que parece despojar a la teora del hecho de algunas de sus
consecuencias, sobre todo en lo que concierne al papel del juez
en la prueba del Derecho extranjero.

Se trata simplemente de observar que frente al juez competente

ella aparece no constituyendo por s misma un imperativo, el
cual emana de su regla de conflicto, que es la autoridad a la cual
el juez est sometido.