Professor Assistente UFAL/UNEAL/CESMAC. Especialista em Direito Civil e Empresarial (UFPE 2007) e Direito Processual Civil (UNIT 2004) Mestre em Educao (UFPE 2003). NORMATIVIDADE SOCIAL Normas ticas: so as que disciplinam o comportamento do homem, quer o ntimo e subjetivo, quer o exterior e social. * Normas religiosas: so aquelas consideradas, pelos crentes de determinada confisso religiosa, como emanada da divindade, ou por ela sancionadas. * Normas morais: so aquelas endereadas conscincia das pessoas, cuja efetividade dependa da aceitao individual, uma vez que so normas desprovidas de coero. * Norma jurdica: so aquelas que regulam, coercitiviamente, as relaes das pessoas, em interferncia uma com as outras, sob a chancela do Estado. * Normas de trato social: normas convencionais de padres de conduta social elaborados pela sociedade. Normas tcnicas: so regras que indicam a maneira de agir para alcanar um fim determinado Direito e Moral Direito Moral Valorao do ato: Valorao do ato: Bilateral atributivo; Unilateral; Visa o ato exteriorizado, Visa a inteno partindo da partindo da inteno exteriorizao do ato Forma: Forma: Heternomo; Nunca heternoma; Coercvel; Incoercvel; Predeterminado e certo; No apresenta Objetivo: predeterminao; Visa o bem social Objetivo: Visa o bem individual NORMA JURDICA
conjunto de regras obrigatrias que
disciplinam a convivncia social humana OU um conjunto de preceitos impostos a todos os homens pela necessidade da manuteno da ordem social Que a condio garantida pelo poder coercitivo do Estado, tendo como objetivo terico a garantia da vida em sociedade e a promoo de Justia. CARACTERSTICAS DA NORMA JURDICA A- COERCIBILIDADE = pode ser explicada como a possibilidade do uso da fora para combater aqueles que no observam as normas. Essa fora pode se dar mediante coao, que atua na esfera psicolgica, desetimulando o indivduo de descumprir a norma, ou por sano (penalidade), que o resultado do efetivo descumprimento. Pode-se dizer que a Ordem Jurdica tambm estimula o cumprimento da norma, que se d pelas sanes premiais. Essas sanes seriam a concesso de um benefcio ao indivduo que respeitou determinada norma. B- IMPERATIVA e ATRIBUTIVA= em decorrncia da coercibilidade, a norma jurdica assume uma caracterstica imperativa e atributiva.Impera sobre a vontade dos cidados e atributiva porque atribui outra parte o direito de exigir o cumprimento do dever imposto por ela. a norma, para ser cumprida e observada por todos, dever ser imperativa, ou seja, impor aos destinatrios a obrigao de obedecer. No depende da vontade dos indivduos, pois a norma no conselho, mas ordem a ser seguida C-PROMOO DA JUSTIA= o contedo da norma tem como finalidade conhecer e fazer valer a Justia, dando a cada um o que seu, solucionando e equilibrando os interesses em conflito;
D-PROVIDA DE SANO PREFIXADA =
Punio ou castigo (de vrias espcies) para aquele que transgrediu a norma jurdica E BILATERALIDADE = essa caracterstica tem relao com a prpria estrutura da norma, pois, normalmente, a norma dirigida a duas partes, sendo que uma parte tem o dever jurdico, ou seja, dever exercer determinada conduta em favor de outra, enquanto que, essa outra, tem o direito subjetivo, ou seja, a norma concede a possibilidade de agir diante da outra parte. Uma parte, ento, teria um direito fixado pela norma e a outra uma obrigao, decorrente do direito que foi concedido F - Generalidade: a caracterstica relacionada ao fato da norma valer para qualquer um, sem distino de qualquer natureza, para os indivduos, tambm iguais entre si, que se encontram na mesma situao. A norma no foi criada para um ou outro, mas para todos. Essa caracterstica consagra um dos princpios basilares do Direito: igualdade de todos perante a lei. G - Abstratividade: a norma no foi criada para regular uma situao concreta ocorrida, mas para regular, de forma abstrata, abrangendo o maior nmero possvel de casos semelhantes, que, normalmente, ocorrem de uma forma. A norma no pode disciplinar situaes concretas, mas to somente formular os modelos de situao, com as caractersticas fundamentais, sem mencionar as particularidades de cada situao, pois impossvel ao legislador prev todas as possibilidades que podem ocorrer nas relaes sociais. Fontes do Direito So os meios pelos quais se formam ou se estabelecem as normas jurdicas Fontes de produo, diretas ou materiais: lei e o costume Fontes de conhecimento, indiretas: doutrina e jurisprudncia Integrao da Norma Jurdica: analogia, eqidade e princpios gerais do direito LEI
o preceito comum obrigatrio, emanado do
poder competente e provido de sano.
Sentido Formal: toda disposio de carter
imperativo, emanada da autoridade a que, no Estado, se reconhece a funo legislativa. Sentido Material: toda disposio imperativa, de carter geral, que contiver uma regra de direito positivo. Objetivo: instituir regras ou normas em carter permanente e universal, reguladora ou aplicveis a todos os casos, que se apresentem dentro de seu contedo Classificao da Lei Quanto a natureza: Substantivas: regulamentao do direito Adjetivas: modo de realizao dos atos processuais Quanto ao rgo: federais, estaduais e municipais Quanto as pessoas: gerais (CP), especiais (CLT) e individuais Quanto aos efeitos: Imperativas: todos so iguais perante a lei; Proibitivas: no fazer; Facultativas: doao; Punitivas: sano Processo de Elaborao da Lei Iniciativa: projeto de lei, por pessoas ou rgos. Discusso: fase de estudos e deliberao da norma jurdica por meio de debates, emendas e discusses dos representantes do povo, visando transformar o projeto proposto em regra obrigatria. Votao: projeto submetido Cmara e ao Senado para manifestao de aprovao e depois ao Congresso Nacional. Sano: o ato de aquiescncia do Poder Executivo ao projeto. (Expressa ou Tcita) Veto: oposio do Poder Executivo. Expresso e retorna ao Poder Legislativo. Promulgao: declarao do Chefe do Poder Executivo ou presidente do Congresso nacional que a lei foi incorporada ao Direito Positivo do pas. Publicao: torna a lei conhecida e vigente. Vigncia e Revogao da Lei Vigncia: qualidade que esta em vigor. Vacatio Legis : o espao de tempo compreendido entre a publicao da lei e a sua entrada em vigor. A vigncia pode ser: temporria ou permanente. Revogao: cessao da obrigatoriedade da Lei, podendo ser: Expressa: quando a lei revogadora faz referncia lei a ser revogada; Tcita: quando a lei nova regulamenta inteiramente a matria de que tratava a lei anterior; Ab-rogao: revogao integral da lei; Derrogao: revogao parcial da lei; Hierarquia das Leis Constituio Federal: Lei bsica ou fundamental. Designa o conjunto de regras e preceitos fundamentais. Emenda a Constituio: Alterao ou modificao em parte ou todo o teor da Constituio. Lei Complementar: criada para explicar aspectos tidos como necessrios da Constituio. Lei Ordinria: a que regula determinada questo no abordada pela Constituio. Lei Delegada: elaborada pelo presidente da Repblica quando o Congresso Nacional lhe delega essa competncia. Constituies Estatuais: conjunto de regras e preceitos fundamentais e reguladores dos Estados Federados. Leis Estaduais: so formuladas para regular matria, cuja competncia tenha sido assegurada pela Constituio Federal e s tem vigncia dentro dos limites territoriais do Estado. Leis Municipais: so elaboradas pelo Poder Legislativo Municipal, segundo atribuies que lhe so conferidas pelas Constituies Federal e Estadual. Retroatividade das Leis Retroatividade da lei: a expresso usada para indicar a condio ou qualidade de certas leis que, promulgadas, exercem eficcia mesmo a respeito de atos passados. Leis retroativas: so as que estendem sua eficcia ao passado. Leis irretroativas: so as que no retroagem. Regulam os atos e fatos futuros, respeitando os direitos adquiridos, os atos jurdicos perfeitos e as coisas julgadas. Direito adquirido: o direito que algum adquire e incorpora irreversivelmente ao seu patrimnio; Ato jurdico perfeito: qualquer ato lcito que tem sido consumado segundo a lei vigente ao tempo da sua constituio. Coisa julgada: deciso judicial final que no cabe mais recurso. Interpretao da Lei Quanto s fontes: Autntica: feita pelo prprio legislador; Doutrinria: dos estudos e pareceres dos juristas e jurisconsultos; Jurisprudencial: conseqncia das sentenas e dos julgados proferidos pelos juizes e tribunais. Quanto aos meios ou processos: Gramatical: fundada na prpria significao das palavras; Lgica: tem por fim adaptar a lei aos fatos ocorrentes; Sistemtico: compara o dispositivo da lei com outros da mesmo ou de outra lei que trata sobre o mesmo assunto. Histrico: atm as necessidades jurdicas emergentes no momento da elaborao da norma; Quanto aos resultados: Declarativa: revelao do sentido contido na lei; Extensiva: aplica a casos excludos do texto da lei; Restritiva: subtrai a aplicao da lei a casos que parecendo compreendidos na generalidade do texto, contrastam com o esprito da lei. Costume, Doutrina e Jurisprudncia Costume: Fora do Hbito ou do uso. O costume em relao a lei pode ser: Prater Legem: intervm na ausncia da lei; Secundum Legem: reconhecido e admitido com eficcia obrigatria; Contra Legem: contrrio a lei. Doutrina: o conjunto de princpios expostos nos ensinamentos jurdicos, em que se firmam teorias ou se fazem interpretaes sobre a cincia jurdica. Jurisprudncia: o conjunto de decises uniformes, emanadas de tribunais judicirios, a respeito de casos no previstos em lei. Analogia, Eqidade e Princpios Gerais do Direito Analogia: Consiste em aplicar uma hiptese no prevista em lei a disposio relativa a um caso semelhante. Eqidade: combinao de justia e benevolncia. Assim sendo a equidade se funda na circunstncia especial de cada caso concreto, concernente ao que for justo e razovel. Princpios Gerais do Direito: so os pontos bsicos do Direito. Ex: ningum pode ser condenado sem ser ouvido. COSTUME JURDICO CONCEITO: a prtica uniforme, constante, pblica e geral de determinado ato com a convico de sua necessidade jurdica. Pressupe: Continuidade, uniformidade, moralidade e obrigatoriedade. A convico de obrigatoriedade constitui uma caracterstica importante: a prtica reiterada, para ter caracterstica de costume jurdico, deve ser aceita pela comunidade como de cunho obrigatrio. uma norma no-escrita, que surge da prtica longa, diuturna e reiterada da sociedade. Distingue-se assim, da lei, de plano, pelo aspecto formal: A lei escrita; o costume no-escrito Teoria Geral do Direito Civil Gilson Sales de Albuquerque Cunha COSTUME JURDICO ESPCIES: (Conforme Paulo Nader) Secundum Legem: o que est previsto em lei. Praeter Legem: o que tem carter supletivo, suprindo a lei nos casos omissos Contra Legem: o que se forma em sentido contrrio lei.
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DOUTRINA. A doutrina jurdica o conjunto sistemtico de teorias sobre o Direito elaborado pelos juristas, produto de reflexo e de estudo ao longo do tempo. Lies de especialistas de notrio saber jurdico constituem grande e valioso material para que Legisladores introduzam atualizao nas Leis do pas. Para Pontes de Miranda pretenso o poder de exigir uma prestao. A pretenso a tutela jurdica pr-processual, trata-se de instituto de direito material e no processual, embora, s vezes, canalize-se e incorpore-se na ao: Do outro da relao est o obrigado, que talvez tenha, tambm ele, a sua pretenso, ou suas pretenses. (...) dirige-se ao Estado.... MIRANDA, Pontes de. Comentrios ao cdigo de processo civil. Tomo I, p. 42.
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JURISPRUDNCIA o conjunto de decises judiciais dos tribunais a respeito do mesmo assunto. Vai se formando a partir de repetidas decises iguais que, acabam por formar um novo entendimento para referida questo jurdica. Isto leva a jurisprudncia, em certos e determinados casos, constitui uma importante fonte formal do direito. Alguns especificam conjunto das decises uniformes do tribunais e outros falam apenas em conjunto de decises sem referncia uniformidade. H ampla liberdade por parte dos juizes que devem decidir de acordo com as circunstncias do caso e com sua conscincia. Teoria Geral do Direito Civil Gilson Sales de Albuquerque Cunha JURISPRUDNCIA CRIMINAL - ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR - SEXO GRUPAL - ABSOLVIO - MANTENA - AUSNCIA DE DOLO - 1. A prtica de sexo grupal ato que agride o amoral e os costumes minimamente civilizados. 2. Se o indivduo, de forma voluntria e espontnea, participa de orgia promovida por amigos seus, no pode ao final do contubrnio dizer-se vtima de atentado violento ao pudor. 3. Quem procura satisfazer a volpia sua ou de outrem, aderindo ao desregramento de um bacanal, submete-se conscientemente a desempenhar o papel de sujeito ativo ou passivo, tal a inexistncia de moralidade e recto neste tipo de confraternizao. 4. Diante de um ato induvidosamente imoral, mas que no configura o crime noticiado na denncia, no pode dizer-se vtima de atentado violento ao pudor aquele que ao final da orgia viu-se alvo passivo do ato sexual. 5. Esse tipo de conchavo concupiscente, em razo de sua previsibilidade e consentimento prvio, afasta as figuras do dolo e da coao.
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Smula vinculante EC 45 art. 103-A, CF - STF (Lei n. 11.276/2006) - matria constitucional - de ofcio ou provocao - 2/3 ministros - decises reiteradas - pode ser revista ou cancelada
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SISTEMAS JURDICOS I DIREITO OCIDENTAL O direito nas sociedades contemporneas pode ser classificado, acima dos limites polticos dos estados, em alguns grandes sistemas: o ocidental, que abrange o direito continental europeu (ou do grupo francs) e o direito anglo- americano; o muulmano; o hindu e o chins.
Os direitos dos estados que se incluem no sistema ocidental
devem suas linhas estruturais s mesmas concepes da tradio filosfica do Ocidente, ao influxo dos princpios da tica crist e ao predomnio da ideologia liberal. A ordem jurdico-poltica baseia-se na noo de direitos naturais e inviolveis, entre os quais a liberdade individual em suas vrias especificaes se erige em valor supremo da vida social. Assenta-se ainda no princpio da soberania popular, no regime representativo e no sistema pluripartidrio, no dogma da supremacia da lei, nos princpios da diviso dos poderes e da neutralidade do estado. Na ordem econmica, prevalece o princpio capitalista. SISTEMAS JURDICOS II GRUPO CONTINENTAL EUROPEU Distinguem-se no direito ocidental um direito continental europeu ou do grupo francs: Neste situam-se os ordenamentos jurdicos derivados do direito romano: na Europa, todos os estados com exceo do Reino Unido e dos que integravam o bloco sovitico at 1991; a Amrica Latina e, de certo modo, a frica do Sul e o Japo.
A caracterstica fundamental do sistema jurdico a
absoluta preeminncia do direito escrito e, secundariamente, a tendncia codificao. O prprio raciocnio jurdico se constri sobre o pressuposto de que a soluo de qualquer controvrsia encontra-se numa norma geral criada pelo legislador. A lei a fonte do direito por excelncia e o ideal jurdico se expressa na identidade plena entre o direito e a norma jurdica. Embora nesses ordenamentos a jurisprudncia goze de considervel autoridade, no constitui, a rigor, fonte do direito, pois uma deciso s obriga nos limites do caso em que proferida e no vincula outros tribunais e juzes no julgamento de casos idnticos. SISTEMAS JURDICOS III GRUPO ANGLO-AMERICANO O grupo anglo-americano, constitudo do prprio Reino Unido, Irlanda do Norte, Pas de Gales, Nova Zelndia, Austrlia, Canad (com exceo da provncia de Qubec), Estados Unidos e outros pases. O direito ingls, do qual se originou total ou parcialmente o direito dos estados pertencentes a este grupo, no um direito de origem romanstica, nem sofreu, durante a Idade Mdia, ou mesmo posteriormente, recepo do direito romano. Sua principal caracterstica, conhecida como sistema da common law, que nele o direito legislado no constitui a fonte regular e normal do direito. Ao contrrio, a lei ou statute law faz-se necessria para determinar a exceo, para estabelecer a norma que foge aos princpios da common law e exige, por isso, uma interpretao restritiva. A common law no constitui um sistema de direito escrito, ou um direito costumeiro, no sentido que a cincia jurdica confere. Afirma-se que o chamado costume geral imemorial considerado a prpria essncia da common law. Que consiste no complexo dos princpios que se extraem das decises proferidas pela justia real, desde sua instituio no sculo XIII. Nos pases em que o direito romano foi recebido, o legislador o promotor do direito, enquanto que, nos pases da common law, a magistratura. SISTEMAS JURDICOS IV Desse modo, no direito ingls, as decises judiciais dispem de uma fora especfica que no se limita hiptese concretamente resolvida, mas pode estender-se com efeito normativo aos casos futuros que apresentem a mesma configurao e venham a se enquadrar nos mesmos limites. O direito ingls apresenta-se como direito jurisprudencial, como um direito casustico, ou case law, em que predomina a regra do precedente, temperada pela aplicao do princpio da eqidade.
O direito dos Estados Unidos pertence a esse grupo. Nele
predomina a concepo da common law e o casusmo (case law). A lei, no entanto, tem nos Estados Unidos mais importncia que nos demais pases do grupo, por duas razes principais: o pas tem uma constituio rgida, em virtude do que a atividade legislativa mais intensa; e tendo em vista que o pas uma federao, os estados expedem leis, no mbito das respectivas competncias. SISTEMAS JURDICOS V DIREITO BRASILEIRO Derivado do direito lusitano transplantado para o Novo Mundo, o sistema jurdico brasileiro se filia ao chamado grupo continental europeu. Suas razes histricas esto nas instituies do direito luso dos sculos XVI, XVII e XVIII que se encontra o ordenamento jurdico que esteve em vigor no Brasil durante um longo perodo. A importncia do antigo direito ibrico para o direito brasileiro e sua histria pode ser avaliada pela permanncia das Ordenaes Filipinas, de 1603, em vigor no Brasil durante mais de trs sculos. Essa ordem jurdica no foi abalada pela independncia poltica, em 1822, nem pela queda da monarquia, em 1889. Em matria penal, no entanto, o livro quinto das Ordenaes foi revogado pelo cdigo criminal de 1830. Logo depois, o processo penal passou a regular-se pelo cdigo de processo criminal de 1832. O cdigo comercial e o regulamento 737, relativo ao cdigo de processo civil, datam de 1850. Com essas poucas excees, todo o vasto campo das relaes jurdicas privadas continuou, mesmo depois de entrado o sculo XX, a reger-se pelo cdigo seiscentista, que somente foi revogado a partir de 1 de janeiro de 1917, pelo cdigo civil brasileiro de 1916.