Aplicacin de la consulta previa del convenio

169 de la OIT y la ley de la consulta previa en

el Per a las concesiones mineras otorgadas
entre 1995 y 2011 en el Per
 I.-PLANTEAMIENTO DEL
PROBLEMA

Convenio 169 de
Ley de la
la OIT
consulta previa
(02 de febrero
(2011)
1995)

No se aplico consulta previa

a ninguna concesin minera
otorgada por el Estado
peruano-.
 FORMULACIN DEL PROBLEMA
OBJETO DE INVESTIGACIN
Problema General:
Es posible la aplicacin de la consulta previa del
convenio 169 de la OIT y la ley de la consulta
previa en el Per, a las concesiones mineras
otorgadas entre 1995 y 2011?
Problema Especfico:
Cul es la afectacin del derecho a la consulta
previa del convenio 169 de la OIT en las
concesiones mineras otorgadas por el estado
Peruano entre 1995 y 2011?

 JUSTIFICACIN DE LA
INVESTIGACIN
Relevancia social.-Ayudar a conocer la realidad en que se
encuentra actualmente aquellos pueblos indgenas y tribales
afectados por las concesiones mineras sin que se haya respetado el
derecho fundamental de la consulta previa.
Valor terico.-La presente investigacin llenar algn vaco del
conocimiento, por cuanto nos permitir enriquecer nuestros
conocimientos alrededor del tema de consulta previa de la OIT y su
inaplicacin hasta la vigencia de la Ley de la consulta previa en el ao
2012.
OBJETIVOS DE LA INVESTIGACIN
Objetivo general
Determinar si es posible la aplicacin de la consulta previa del convenio 169 de
la OIT y la ley de la consulta previa en el Per, a las concesiones mineras
otorgadas entre 1995 y 2011.

Objetivo especfico
Analizar cul es la afectacin del derecho a la consulta previa del convenio 169
de la OIT en las concesiones mineras otorgadas por el estado Peruano entre 1995
y 2011.
 II.-MARCO TERICO
CONCEPTUAL
Antecedentes de la
investigacin
PONTIFICIA UNIVERSIDAD CATLICA DEL PER ESCUELA DE POSGRADO
MAESTRA EN DERECHO CONSTITUCIONAL TESIS PARA OPTAR EL GRADO
ACADMICO DE MAGSTER EN DERECHO CONSTITUCIONAL Naturaleza
y alcance constitucional del consentimiento en el derecho a la consulta
previa a los pueblos indgenas, en los casos de desplazamiento de
territorio Presentada por: GERARD HENRY ANGLES YANQUI Asesor: Dr.
Enrique Bernales Ballesteros San Miguel, 2014
La falta de polticas gubernamentales que den una real proteccin a los
derechos de los pueblos indgenas, junto a una revisin y mejora sobre
la legislacin nacional de la materia, hace necesario que el Per se
someta a la jurisprudencia de la CIDH, que ha sealado con previsin y
claridad las obligaciones de los Estados parte en el reconocimiento y
debida proteccin jurdica a los derechos de la poblaciones indgenas.
 Antecedentes de la
investigacin
UNIVERSIDAD NACIONAL MAYOR DE SAN MARCOS FACULTAD DE
DERECHO Y CIENCIA POLTICA UNIDAD DE POSGRADO Los
derechos constitucionales de los pueblos indgenas en aislamiento
voluntario y en contacto inicial en el sector de hidrocaburos en el
Per TESIS Para optar el Grado Acadmico de Magister en Derecho
con mencin en Derecho Constitucional y Derechos Humanos
AUTOR Henry Oleff Carhuatocto Sandoval Lima Per 2013
La Ley de Consulta Previa() desconoce abiertamente el propio
Convenio 169 de la OIT cuando impide la adecuacin de las
medidas administrativas y legislativas que no fueron consultadas
desde que se encontraba vigente dicho tratado, esto es desde el
02 de febrero de 1995, sin embargo, existe la esperanza que estas
deficiencias puedan ser corregidas mediante mecanismos de
garanta constitucional como acciones de cumplimiento,
inconstitucionalidad, populares, y de amparo segn sea el caso.
 Antecedentes de la
investigacin
LA IMPLEMENTACIN DEL DERECHO A LA CONSULTA PREVIA
DE LOS PUEBLOS INDGENAS Una mirada constitucional , por
Carlos Ruiz Molleda, Per-Lima, octubre de 2011 Primera
edicin.
No slo los jueces desconocen que las normas del DIDH son
de cumplimiento obligatorio; los operadores del derecho en
general, los funcionarios pblicos y los particulares en
general, olvidan esta fuerza vinculante.
Ante la presin de la opinin pblica y las crticas del informe
de la CEACR(Comisin de Expertos en Aplicacin de
Convenios y Recomendaciones) de la OIT del ao 2011, el
TC rectifica su posicin anterior y, a travs de la resolucin
00025-2009-PI/ TC, precisa que el derecho a la consulta es
vigente desde el ao 1995.
 Es el derecho de los pueblos indgenas u
originarios a ser consultados de forma previa
sobre las medidas legislativas o administrativas
Derecho a la que afecten directamente sus derechos
colectivos, sobre su existencia fsica, identidad
consulta previa cultural, calidad de vida o desarrollo. Tambin
corresponde efectuar la consulta respecto a los
planes, programas y proyectos de desarrollo
nacional y regional que afecten directamente
estos derechos.

Evolucin de los derechos

indgenas en el sistema
internacional y su
relacin con los Estados

Convenio 169 de la OIT-(02 de febrero

1995)
LeyN 29785,ley de consulta
Per previa(promulgado 06 set 2011) y su
Reglamento DECRETO SUPREMO N 001-2012-
 Concesin minera

Es el acto administrativo por el cual el Estado

confiere a una persona un derecho real para
la exploracin y la explotacin de recursos
minerales dentro de un rea de terreno
superficial concedido y la propiedad sobre los
recursos minerales que se extraigan
conforme a lo establecido en la resolucin
que concede el ttulo de concesin.

Requieren
consulta
previa?

la concesin minera es un acto
administrativo que constituye
derechos segn fundamento
jurdico 102 de la sentencia del
Tribunal Constitucional recada
en el expediente N 0048-
2004-PI/TC
la Corte Interamericana de
Derechos Humanos (Corte
IDH), estableci con claridad
que las concesiones mineras
constituye una restriccin al
uso y goce del derecho de
propiedad de los pueblos
indgenas, caso Saramaka
contra Suriname.
 El proyecto Yanacocha-Cajamarca, contina siendo un
epicentro de conflictos, CONSECUENCIAS
Alrededor del proyecto Rio Blanco en el norte del Per, que
ahora es propiedad de la compaa china Zijin Metals, las
comunidades han protestado por los impactos potenciales que la
mina de cobre podra tener sobre sus productos agrcolas, incluyendo
caf y frutas orgnicos.
En los aos 2004 y 2005, las protestas locales contra el proyecto
produjeron violentos enfrentamientos con la polica, dando como
resultado dos muertes.
En noviembre de 2008, en el departamento de Tacna en el
sur del pas,Tres personas fueron muertas en enfrentamientos entre
la polica y los manifestantes.
En agosto de 2008, poblaciones indgenas provenientes de
la Amazonia, protestaron contra los decretos del gobierno que
buscaban disminuir los requisitos para la venta de tierras nativas
para la extraccin de petrleo y gas.
En junio de 2009, se dio un enfrentamiento violento entre
pueblos indgenas y fuerzas de seguridad cerca del pueblo
amaznico de Bagua. Los conflictos ocurrieron despus de ms de
un mes de protestas por pueblos indgenas contra decretos
promulgados por el gobierno de Garca con el motivo de facilitar la
CAUSAS
 Jurisprudencia CIDH

- El Poder Judicial debe realizar una especie de control de convencionalidad

(Caso monacid Arellano y otros vs. Chile)-
-Los rganos de Poder Judicial deben de desarrollar no solo un control de
constitucionalidad sino tambin de convencionalidad, incluso de oficio (Caso
-Trabajadores Cesados del congreso vs. Per).
- El tes de convencionalidad involucrado a Jueces y rganos vinculados a la
administracin de justicia en todos los niveles (Caso Cabrera Garca y Montiel
Flores vs. Mxico).
- Cualquier autoridad pblica y no solo el Poder Judicial deben llevar adelante la
fiscalizacin convencional (Caso Gelman vs. Uruguay).
- Se impone la adecuacin de las interpretaciones judiciales y administrativas y
de las garantas judiciales a los principios establecidos en la jurisprudencia de la
Corte IDH (caso Lpez Mendoza vs. Venezuela t Atalaya Riffo y Nias vs.
Chile).
- Existe la obligacin de las autoridades internas ( y fundamentalmente de todos
los jueces y rganos judiciales) de realizar lo que figurativamente nos permitimos
llamar un control de constitucionalidad preventivo teniendo en cuenta las
interpretaciones de la Corte Interamericana y, en caso de que no se logre
adecuada solucin a la cuestin en el plano domstico, esta ltima llevara a cabo
un control complementario de convencionalidad (casos Masacre de Santo
Domingo vs. Colombia y Gelman vs. Uruguay, tratndose de este ltimo
asuntos de una resolucin de 20 de marzo de 2013, en el contexto del proceso
de supervisin del cumplimiento de la sentencia de fondo).
 Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados (1969)
ratificado por Per,(ratificada mediante Decreto Supremo 0292000RE el 14 de
setiembre de 2000 y publicado en el Diario El Peruano el 21 de setiembre de 2000.)
el Estado est obligado a cumplir todo tratado internacional ratificado, sin excusa
en su legislacin interna, ya sea porque es distinta, o le faltan reglamentos, etc.

CONVENCION AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS (Pacto de San

Jos)
Artculo 1. Obligacin de Respetar los Derechos
1. Los Estados Partes en esta Convencin se comprometen a respetar los derechos y
libertades reconocidos en ella y a garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona
que est sujeta a su jurisdiccin, sin discriminacin alguna por motivos de raza,
color, sexo, idioma, religin, opiniones polticas o de cualquier otra ndole, origen
nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social.
2. Para los efectos de esta Convencin, persona es todo ser humano.
Artculo 2. Deber de Adoptar Disposiciones de Derecho Interno
Si el ejercicio de los derechos y libertades mencionados en el artculo 1 no estuviere
ya garantizado por disposiciones legislativas o de otro carcter, los Estados Partes se
comprometen a adoptar, con arreglo a sus procedimientos constitucionales y a las
disposiciones de esta Convencin, las medidas legislativas o de otro carcter que
fueren necesarias para hacer efectivos tales derechos y libertades.
 El Tribunal Constitucional peruano expres dicho
reconocimiento y reafirmacin en las sentencias 00047-
2004-AI/TC, 00025-2005-PI/TC, 00026-2005, 03343-
2007-PA/TC, 0022-2009- TC y 01126-2011-HC/TC. Este
avance dio inicio al pleno desarrollo legal del derecho a
la consulta previa, y al reconocimiento de los derechos
colectivos inmediatos de las poblaciones indgenas
peruanas.

el TC sostuvo en la resolucin aclaratoria en el expediente

06316-2009-PA, que la obligatoriedad de la consulta
desde la publicacin de la STC 0022-2009-PI/TC, esto,
desde el 9 junio del ao 2010. Esta posicin errtica, fue
luego rectificada en el fundamento 23 de la sentencia
00025-2009-PI/TC. El objetivo era evidente, blindar y
poner un candado para que los actos administrativos y
normativos expedidos luego de la entrada en vigencia del
Convenio 169 de la OIT, y que no fueron consultados, no
puedan ser revisados ni ser objeto del control
constitucional.
 III.-HIPOTESIS
- Hiptesis general.
Es posible la aplicacin de la consulta previa
del convenio 169 de la OIT y la ley de la
consulta previa en el Per, a las concesiones
mineras otorgadas entre 1995 y 2011.
- Hiptesis especficas.
Si hay afectacin del derecho a la consulta
previa del convenio 169 de la OIT en las
concesiones mineras otorgadas por el estado
Peruano entre 1995 y 2011.
 IV.-METODOLOGIA
INVESTIGACION CUALITATIVA
La metodologa utilizada para demostrar la hiptesis
propuesta, ha consistido en:
Recoleccin de informacin documental (directa
e indirecta); revisin de las mismas-;
Sntesis, entendida como la reunin de los
elementos identificados para la integracin de un
todo que permita obtener conclusiones acerca de la
solucin del problema; y
Deduccin, lo cual supone un proceso intelectual
que consiste en obtener conclusiones a partir de la
informacin recogida y estudiada.
 CONCLUSIONES
El estado peruano est en la obligacin de realizar la
consulta previa a la luz del convenio 169 de la OIT a
todas las concesiones mineras, que se encuentras
afectando a las comunidades nativas e indgenas,
otorgadas desde la vigencia del convenio 169 de la OIT
hasta la actualidad.
Para la aplicacin de la ley de consulta previa no es
necesaria la retroactividad de la ley de la consulta
previa, todo acto administrativo que contravenga a la
constitucin es nulo de pleno derecho, por lo tanto
deben realizarse nuevamente todas estas concesiones
mineras con arreglo a la nueva ley de consulta previa y
en cumplimiento del convenio 169 de la OIT.
GRACIAS