CUIDADO

PERSONAL
Paola Oltra Schler
UACH
2015

Regulacin Legal.
Cdigo Civil, artculo 222-224 y sgtes.
231, 242 C. Civil.
Art. 42 Ley 16.618, Menores
Art.8 n 1 de la Ley n 19.968.
Mediacin Obligatoria; Artculo
16 y
106 de la Ley n 19.968. (No se aplica en
los casos del artculo 54 de la Ley n
19.947).
Art. 3.1, 5, 9, 10, 12, 18 24, 27 y 31 de la
Convencin Internacional de Derechos
del Nio. ONU 1989.

Otras Leyes
Art.

3 de la Declaracin Universal de
Derechos del Nio, ONU 1948.

Art.

17 de la Convencin Americana de
DDHH. (Llamada Pacto San Jos de
Costa Rica)

Art.

16 Convencin Eliminacin de toda

discriminacin contra la mujer.

Tribunal Competente
Es

el
Tribunal de Familia del
domicilio del demandado.
En

el caso que se demande a ambos padres y

tuvieren domicilios distintos, el Tribunal
competente podr ser el Juzgado de Familia con
competencia en aquel lugar que cualquiera de
ellos tenga domicilio.

Procedimiento

Se tramita en Procedimiento Ordinario

Ley N 19.968.

Recibida la demanda, se cita audiencia preparatoria y en el

evento que no se arribe a acuerdo en ella, se citar a
audiencia de juicio, oportunidad en que se rendirn las
probanzas ofrecidas.
El nio, nia o adolescente podr ser odo en
cualquier instancia, dado que podra solicitarse un
cuidado provisorio en que se estime necesario
conocer su voluntad, dependiendo de su edad y
condicin. Este no constituye un medio de prueba,
pero puede ser muy relevante para el Juez al
momento de decidir, sobre todo en el caso de los
adolescentes.
El Tribunal puede adems nombrar a un curador, para la
defensa de los intereses del nio, en la medida que se
estime que los intereses de los padres pueden ser contrarios
e independientes a su inters superior.

contemplado en la

Definicin.
Definicin

Legal. No existe.
Definicin Doctrinaria;
Es el
cuidado y asistencia sobre la
persona del nio o nia, sujeto del
procedimiento.
El Cuidado
Personal mira a la persona del
nio y no a sus bienes.

Recordando, dentro de los efectos de

la filiacin, y ms especficamente
dentro de los DERECHOS-DEBERES
DE LOS PADRES PARA CON SUS
HIJOS, se encuentran los de:
a) El de cuidado, crianza y
educacin.
b)
La
mantencin
de
una
relacin directa y regular con el hijo
c) Correccin del hijo
d) El de alimentos

Principio Rector
ste

se basar en el principio de
corresponsabilidad, en virtud del
cual ambos padres, vivan juntos o
separados, participarn en forma
activa, equitativa y permanente
en la crianza y educacin de sus
hijos.

QUIEN TIENE EL CUIDADO PERSONAL DEL

HIJO?
Se
pueden
dar
distintas
situaciones:

A)
HIJOS
MATRIMONIALES
QUE
VIVEN JUNTO A AMBOS PADRES:
(Art.
224
inciso
1
cc.)
Corresponde a ambos padres, que
lo deben ejercer de consuno.

Art. 224. Toca de consuno a los padres,

o al padre o madre sobreviviente, el
cuidado personal de sus hijos.

Art. 224 CC

B) HIJOS MATRIMONIALES RESPECTO

DE LOS CUALES HA FALLECIDO UNO
DE SUS PADRES: (Art. 224 inc 1 CC.)
Corresponde al padre o madre
sobreviviente.

C) HIJOS DE FILIACIN DETERMINADA

RESPECTO DE UNO DE LOS PADRES:
(Art. 224 inc.2CC. En relacin con el
Art. 203 CC.) Corresponde al padre o
madre que lo haya reconocido.

Art. 224 inc 2 CC.

El

cuidado personal del hijo no

concebido ni nacido durante el
matrimonio, reconocido por uno de
los padres, corresponde al padre o
madre que lo haya reconocido. Si no
ha sido reconocido por ninguno de sus
padres, la persona que tendr su
cuidado ser determinada por el juez.

Otras hiptesis.
D) HIJO DE FILIACIN INDETERMINADA:
(Art. 224 inc.2 CC.) La persona que
tendr su cuidado ser determinada
por el Juez.
E) HIJO DE FILIACIN DETERMINADA
RESPECTO DE AMBOS PADRES QUE
VIVEN SEPARADOS: (Art. 225 cc.)

Art. 225.CC
Art.

225. Si los padres viven

separados podrn determinar de
comn acuerdo que el cuidado
personal de los hijos corresponda
al padre, a la madre o a ambos en
forma compartida.

Art. 225 CC,solemnidad.

El acuerdo se otorgar por escritura pblica o

acta extendida ante cualquier oficial del Registro
Civil y deber ser subinscrito al margen de la
inscripcin de nacimiento del hijo dentro de los
treinta das subsiguientes a su otorgamiento.
Este acuerdo establecer la frecuencia y libertad
con que el padre o madre que no tiene el
cuidado personal mantendr una relacin directa
y regular con los hijos y podr revocarse o
modificarse
cumpliendo
las
mismas
solemnidades.

C.P. Compartido.
El cuidado personal compartido es un
rgimen de vida que procura estimular la
corresponsabilidad de ambos padres que
viven separados, en la crianza y educacin
de los hijos comunes, mediante un sistema
de residencia que asegure su adecuada
estabilidad y continuidad.

A falta del acuerdo del inciso primero

del art. 225 CC, los hijos continuarn bajo
el cuidado personal del padre o madre con
quien estn conviviendo.

Facultad del Juez.

En

cualesquier
de
los
casos
establecidos en este artculo, (225 CC),
cuando las circunstancias lo requieran
y el inters superior del hijo lo haga
conveniente, el juez podr atribuir el
cuidado personal del hijo al otro de los
padres, o radicarlo en uno solo de ellos,
si por acuerdo existiere alguna forma
de ejercicio compartido. Lo anterior
debe entenderse sin perjuicio de lo
dispuesto en el artculo 226.

Prohibicin para el Juez.

En ningn caso el juez podr fundar

exclusivamente su decisin en la capacidad
econmica de los padres.

Siempre que el juez atribuya el cuidado personal del

hijo a uno de los padres, deber establecer, de
oficio o a peticin de parte, en la misma resolucin,
la frecuencia y libertad con que el otro padre o
madre que no tiene el cuidado personal mantendr
una relacin directa y regular con los hijos,
considerando su inters superior, siempre que se
cumplan los criterios dispuestos en el artculo 229.

Subinscripcin
Mientras

una nueva subinscripcin

relativa al cuidado personal no sea
cancelada por otra posterior, todo
nuevo acuerdo o resolucin ser
inoponible a terceros.

Criterios:
Art.

225-2. En el establecimiento
del rgimen y ejercicio del cuidado
personal,
se
considerarn
y
ponderarn conjuntamente los
siguientes
criterios
y
circunstancias:

N 1
a)

La vinculacin afectiva entre el

hijo y sus padres, y dems
personas de su entorno familiar.
Lo

anterior implica por ejemplo ponderar el

contacto efectivo que tiene el NNA con sus
padres y familia extensa, no solo en cuanto al
tiempo, sino que considerando la calidad del
vnculo desde la perspectiva del nio.

N 2

b) La aptitud de los padres para garantizar

el bienestar del hijo y la posibilidad de
procurarle un entorno adecuado, segn su
edad.

En este sentido resulta relevante considerar las condiciones

socioeconmicas, habitacionales y circunstancias domsticas
de los padres, y de que manera influyen favorable o
desfavorablemente al desarrollo fsico, emocional y psicolgico
del NNA. No solo desde el punto de vista econmico. Se podr
ponderar la disposicin de tiempo de los padres, el entorno
social y familiar, estos elementos podrn tener mayor o menor
relevancia de acuerdo a la edad y cualidades particulares de
cada nio.

N 3

c) La contribucin a la mantencin
del hijo mientras estuvo bajo el
cuidado personal del otro padre,
pudiendo hacerlo.
Se

refiere a la efectividad que el padre que no

tiene al cuidado al nio, haya otorgado pensin
de alimentos o contribuido a su mantencin,
aunque dicha pensin no haya sido establecida
judicialmente.

N4

d) La actitud de cada uno de los padres para

cooperar con el otro, a fin de asegurar la
mxima estabilidad al hijo y garantizar la
relacin directa y regular, para lo cual
considerar especialmente lo dispuesto en el
inciso quinto del artculo 229.

El tribunal debe ponderar si ha existido voluntad de los padres en

facilitar o potenciar el contacto con el otro o en su caso cual de los
padres favorece en mayor medida el contacto con el otro, aunque
no se haya regulado un rgimen comunicacional. Puede ser
relevante adems ponderar la actitud o disposicin de aquellas
personas que viven con el padre o madre y de que forma influyen
favorable o desfavorablemente al contacto con el otro progenitor.

N5

e) La dedicacin efectiva que cada

uno de los padres procuraba al hijo
antes
de
la
separacin
y,
especialmente, la que pueda seguir
desarrollando de acuerdo con sus
posibilidades.

Este aspecto cobra especial relevancia, cuando los

padres han tenido convivencia. En caso de los padres
que no han vivido juntos, importar como han ejercido la
corresponsabilidad en la crianza.

N 6
f)

La opinin expresada por el hijo.

Si

bien no constituye un medio de prueba, la ley

reconoce la importancia de la opinin del hijo, que no
resulta determinante, pero tendr mucha relevancia en
caso de adolescentes por ejemplo y siempre que no se
advierta que el hijo ha sido de alguna manera influido
en cuanto a su opinin. Esta opinin puede expresarse
no solo en audiencia reservada ante el Juez sino que
por intermedio de informes periciales.

N7
g)

El resultado de los informes

periciales que se haya ordenado
practicar.

Estos informes por lo general podrn ser sociales,

psicolgicos, psiquitricos, toxicolgicos.

N8 y 9
h)

Los acuerdos de los padres antes y

durante el respectivo juicio.
Se

refiere a acuerdos en cuidado personal, rgimen

comunicacional que puedan resultar relevantes a la hora de
decidir la contienda, por ejemplo en el caso que los padres
hayan acordado previamente un cuidado compartido.

i) El domicilio de los padres.

Este elemento puede resultar relevante, en consideracin a la
ciudad en que vive uno u otro, lugar donde se encuentra la familia
extensa, el barrio, las condiciones del domicilio.

N 10
j)

Cualquier otro antecedente que

sea relevante atendido el inters
superior del hijo.

C.P. de un Tercero.

Art. 226. Podr el juez, en el caso de

inhabilidad fsica o moral de ambos
padres, confiar el cuidado personal de los
hijos
a
otra
persona
o
personas
competentes, velando primordialmente por
el inters superior del nio conforme a los
criterios establecidos en el artculo 225-2.
En la eleccin de estas personas se
preferir
a
los
consanguneos
ms
prximos y, en especial, a los ascendientes.

Obligaciones al Juez.
En

las materias a que se refieren

los artculos precedentes, el juez
oir a los hijos y a los parientes.

Las resoluciones que se dicten,

una
vez
ejecutoriadas,
se
subinscribir en la forma y plazo
que establece el artculo 225.

Sanciones.

El juez podr apremiar en la forma

establecida en el artculo 543 del Cdigo
de Procedimiento Civil, a quien fuere
condenado por resolucin judicial que
cause ejecutoria, a hacer entrega del hijo y
no lo hiciere o se negare a hacerlo en el
plazo que se hubiere determinado para
estos efectos. En igual apremio incurrir el
que retuviere especies del hijo y se negare
a hacer entrega de ellas a requerimiento
del juez.

Principios rectores.
La preocupacin fundamental de los
padres es el inters superior del hijo,
para lo cual procurarn su mayor
realizacin espiritual y material posible,
y lo guiarn en el ejercicio de los
derechos esenciales que emanan de la
naturaleza humana de modo conforme
a la evolucin de sus facultades.

Los hijos deben respeto y

obediencia a sus padres.