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MDULO II
DERECHO LABORAL
DEL SECTOR PBLICO
Jaime de la Puente Parodi
25 de abril de
GESTIN PBLICA
EN MATERIA
LABORAL
El caso de los Sistemas de Servicio Civil
Contenido
Aspectos generales
Elementos y fines de un Sistema de
Servicio Civil
Modelo de Sistema Integrado de
Gestin del Empleo y los Recursos
Humanos
El caso peruano
El caso peruano
Diagnsticos 2006 (BID)
Resultados
de
una evaluacin
internacional
para
el
caso
peruano
(BID,
2006)
El caso peruano
Diagnsticos 2010 (BID) (I)
El caso peruano
Diagnsticos 2010 (BID) (II)
El caso peruano
Diagnsticos 2010 (BID) (III)
EL EMPLEO
PBLICO
Tendencia a fortalecer el Servicio Civil
Contenido
Aspectos generales: qu es el empleo
pblico y en qu se sustenta?
Modelos de servicio civil: cul es el
modelo optado en el caso peruano?
Naturaleza jurdica de la relacin de
empleo
pblico:
estatutaria
Vs.
contractualista
Conclusiones
Aspectos generales
Qu es el empleo pblico?
Tambin denominado Servicio Civil.
Conjunto de funciones y actividades esenciales y propias de la
Administracin Pblica, las cuales son realizadas por los
empleados pblicos.
En tal sentido, el empleado (funcionario y servidor) pblico es
toda persona que realiza o ejecuta las funciones esenciales del
En qu se sustenta?
Estado.
Finalidad de la Administracin Pblica (solamente
satisfacer necesidades que el sector privado no est dispuesto a
realizar?)
Titularidad de la potestad organizadora (el Parlamento o
el Ejecutivo? En nuestro pas la creacin, modificacin y
extensin de la estructura orgnica y funcional bsica de la
administracin pblica viene siendo determinada por la Ley, pero
el ejecutivo se ha reservado la iniciativa legislativa en la materia
(segn la Ley Orgnica del Poder Ejecutivo))
Los trabajadores y sus organismos gremiales (punto de
Expresin
del modelo
peruano en
algunas
normas con
rango de ley
Vs
.
FUNCIONARIOS Y
SERVIDORES
PBLICOS
El caso de la Ley N 30057 Ley del Servicio Civil
Contenido
Aspectos generales: grupos ocupacionales
en el servicio civil
El funcionario pblico
El servidor pblico
Ni funcionario ni servidor: el directivo pblico
La clasificacin de grupos ocupacionales ha ido variando conforme avanzaba la necesidad de modernizar la administracin pblica en
materia de empleo pblico.
Empleados de carrera
Empleados adscritos
Profesionales
Tcnicos
Auxiliares
Funcionario pblico
Servidor pblico
Nombrado carrera
Funcionarios pblicos
Directivos pblicos
Decreto Ley 11377 Ley del estatuto y Escalafn del Servicio Civil (Los funcionarios
competentes de las Reparticiones Pblicas estn obligados bajo responsabilidad
administrativa a emitir los informes y a proporcionar documentacin e informacin que les
requiera el Consejo, y asimismo, debern dar cumplimiento estricto a las Resoluciones que
este emita Art. 100)
Art. 4, Reglamento del Decreto Legislativo 276 (Considrese como funcionario pblico al
ciudadano que es elegido o designado por autoridad
competente, conforme al
ordenamiento legal, para desempear cargos del ms alto nivel en los poderes pblicos y
los organismos con autonoma. Los cargos polticos y de confianza son los determinados
por la Ley.)
Novena Disposicin Final Ley 27785 Ley Orgnica del Sistema Nacional de Control y de la
Contralora General de la Repblica (es servidor o funcionario pblico todo aquel que
independientemente del rgimen laboral en que se encuentre, mantiene vnculo laboral,
contractual o relacin de cualquier naturaleza con alguna de las entidades, que en virtud
de ello ejerce funciones en tales entidades).
La progresin implica que el servidor de carrera accede a un puesto vacante en cualquier entidad pblica
incluyendo la propia, a travs de un concurso pblico de mritos transversal. Se efecta a un puesto:
Del mismo nivel o superior, dentro de una familia de puestos.
Del mismo nivel, superior o inferior en otra familia de puestos.
La progresin puede ocurrir hasta en 2 niveles superiores, respecto del nivel en que se encuentra el servidor
civil.
Los contratos a plazo fijo requieren perodo de prueba y proceden para la ejecucin de
proyectos o servicios especficos. El periodo de prueba en esta modalidad de contratacin de
aplica solo para el primer contrato respecto del mismo puesto y no para renovaciones.
A nivel doctrinal la institucionalizacin del directivo pblico se sustenta en la necesidad del trnsito
irreversible del modelo weberiano o tradicional hacia modelos neogerenciales de la nueva
administracin pblica, en que resulta indispensable la actuacin de mediadores o bisagras entre
servidores y funcionarios con la finalidad que las decisiones que tome la clase poltica estn
relacionados con el inters general de la ciudadana, debiendo encauzarse en los principios
presupuestales y en una sana economa.
LA CARRERA
ADMINISTRATIVA
El Decreto Legislativo 276
Ley de bases de la Carrera Administrativa
Contenido
Aspectos generales:
administrativa?
qu
es
la
carrera
Aspectos generales
Qu es la Carrera Administrativa?
Conjunto de principios, normas y procesos que regulan el ingreso,
derechos y deberes de los servidores pblicos estables.
El objetivo es incorporar personal idneo, garantizar su permanencia,
asegurar su desarrollo y promover su realizacin personal en el
desempeo del servicio pblico, con una estructura que permita la
ubicacin de los servidores pblicos, segn calificaciones y mritos.
Dentro de sus principios destacan la igualdad de oportunidades,
estabilidad, garanta de nivel adquirido, retribucin justa y equitativa
regulada por un sistema nico homologado, la cual constituye una
sola institucin para la carrera.
Estructura (I)
Grupos ocupacionales y niveles
A cada nivel corresponde un conjunto de cargos compatibles
dentro de la estructura organizacional de cada entidad.
Grupos ocupacionales
-Profesionales (servidores con ttulo profesional o grado
acadmico reconocido por la Ley Universitaria)
-Tcnicos (servidores con formacin superior o universitaria
incompleta o capacitacin tecnolgica o experiencia tcnica
reconocida)
-Auxiliar (servidores con instruccin secundaria y experiencia
y calificacin para realizar labores de apoyo)
Niveles remunerativos (14)
-Profesionales (8 niveles superiores)
-Tcnico (10 niveles)
-Auxiliar (7 niveles inferiores)
Estructura (II)
Niveles
Grupos ocupacionales
y niveles
Los niveles inferiores del
grado
superior
se
mezclan con los niveles
superiores del grado
inferior. Asimismo, se
determina que para la
progresin sucesiva en
los niveles se tomarn
en cuenta los estudios
de formacin general y
de
capacitacin
especfica o experiencia
reconocida, los mritos
individuales
adecuadamente
evaluados y el tiempo
de permanencia en el
nivel.
VIII
VII
.
FUNCIONARIOS
(8 niveles)
Funcionarios
pblicos y/o
directivos
superiores
(LMEP)
II
I
14
13
CARRERA
(14 niveles)
12
.
Profesionales
(8 niveles)
Tcnicos
(10 niveles)
07
06
.
.
03
02
01
Auxiliares
(7
niveles)
Beneficios pecuniarios
Bonificacin personal (5% del haber bsico por cada quinquenio de
servicio, sin exceder ocho quinquenios).
Bonificacin familiar (fijacin anual por Decreto Supremo, en relacin
con las cargas familiares existentes. En caso que el padre y la madre
trabajen para el Estado, la bonificacin corresponde a la madre).
Gratificacin por Record Mximo (asignacin que se les otorga por
cumplir 25 o 30 aos de servicio, es equivalente a dos (2)
remuneraciones mensuales totales, al cumplir 25 aos y de tres (3)
remuneraciones mensuales totales, al cumplir 30 aos de servicio. Esta
se otorga por nica vez en cada caso).
Beneficios pecuniarios
Aguinaldos (otorgados en Fiestas Patrias y Navidad por el monto que se fije
mediante Decreto Supremo cada ao).
Vacaciones anuales y remuneradas (se obtienen al acumular doce (12) meses
de trabajo efectivo).
Compensacin por Tiempo de Servicios (se otorga al personal nombrado al
momento del cese por el importe del 50% de remuneracin principal para los
servidores con menos de 20 aos de servicios, o de una remuneracin
principal para los servidores con 20 o ms aos de servicios por cada ao
completo o fraccin mayor de 6 meses y hasta por un mximo de 30 aos de
servicios. En caso de cese y posterior reingreso, la cantidad pagada surte
efecto cancelatorio del tiempo de servicios anterior para este beneficio).
CONTRATO
ADMINISTRATIVO DE
SERVICIOS
El Decreto Legislativo 1057 y normas modificatorias
Contenido
Antecedentes
Caractersticas
Pronunciamientos
Eliminacin progresiva
Antecedentes (I)
El rgimen laboral CAS tiene como antecedente el rgimen de
Servicios No Personales (SNP).
El rgimen de SNP era un sistema perverso que violaba todos los
derechos fundamentales de la persona. Aplicado al Estado, el asunto
adquira rasgos mucho ms graves en razn a consideraciones
ticas.
En el ao 2001 se conform la Comisin Multisectorial encargada de
investigar la problemtica del empleo (D.S. 004 2001 TR), detect
que ms de 62 mil trabajadores de las entidades pblicas estaban
laborando bajo esta modalidad, describindola como se indica:
Esta modalidad atpica de contratacin dentro del sector pblico no
parece corresponder a ninguna categora jurdica conocida o
especfica, al no tener precedentes normativos ni doctrinarios y
tampoco una adecuada precisin legal, pues hasta ahora, salvo
menciones aisladas en normas dispersas, como por ejemplo la Ley
de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, no se ha precisado sus
alcances a travs de ninguna norma especfica
Antecedentes (II)
El Tribunal Constitucional (TC) se ha pronunciado en muchas
oportunidades optando por reponer a numerosos trabajadores, que
estando bajo estas modalidades no se les renov dichos contratos de
naturaleza civil.
Ellos interpusieron acciones de amparo pidiendo la aplicacin del
principio de primaca de la realidad. El TC se expres de la siguiente
manera:
Que la prestacin de servicios no personales o locacin de servicios
constituye una modalidad de contratacin que se regula por el artculo
1764 del Cdigo Civil y por el Reglamento nico de Adquisiciones para
el suministro de bienes y prestacin de servicios no personales para el
Sector Pblico, aprobado por Decreto Supremo 065- 85- PCM. En virtud
del artculo 12.1. inciso y) de este ltimo se entiende por servicios no
personales a la actividad o trabajo que efecta una persona ajena al
organismos pblico a cambio de una retribucin econmica, y se mide
por sus efectos y resultados
Caractersticas
Modalidad especial propia del derecho administrativo y privativa del
Estado, por la cual la prestacin de servicios es no autnoma.
Todos aquellos trabajadores que antes laboraban bajo el rgimen
laboral del Decreto Legislativo 276 y el Decreto Legislativo 728 se ven
afectados en la medida que pasan a estar bajo la Contratacin
Administrativa de Servicios. Entre las afectaciones ms relevantes se
encuentran las siguientes:
-Imposibilidad de incorporacin a la carrera administrativa (caso 276),
CTS, gratificaciones, entre otros (caso 728). Asimismo, se relativizan
los derechos colectivos laborales (sindicacin, negociacin colectiva y
huelga).
-Obstaculiza la institucionalizacin y revalorizacin de la carrera
administrativa, ya que lo nico que est generando es incrementar la
carga de servidores pblicos sin lnea de carrera y sin los derechos
laborales establecidos en la legislacin laboral comn
Pronunciamientos (I)
Defensora del Pueblo
Informe de Adjunta DP/AAE, remitido al Congreso de la Repblica mediante
Oficio 232- 2009- DP/ PAD (1 de junio de 2009)
Manifiesta que la ley y el reglamento del CAS no le dan naturaleza laboral, lo cual
no se condice con los mandatos establecidos en diferentes tratados
internacionales como la Declaracin Universal de los Derechos Humanos (Art.
23 reconoce el derecho de toda persona al trabajo, a la libre eleccin de su
trabajo, a condiciones equitativas y satisfactorias, la proteccin contra el
desempleo, a una remuneracin equitativa y satisfactoria, etc.); o el Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (Art. 7, alude a
derechos y condiciones dignas y satisfactorias en el trabajo, entre otros).
Tambin ha considerado que la Declaracin de la OIT relativa a los Principios y
Derechos Fundamentales en el Trabajo y su seguimiento ha establecido que
todos los Estados Miembros, an cuando no hayan ratificado los convenios
mencionados, tienen el compromiso de respetar los derechos fundamentales en
el trabajo (libertad sindical, eliminacin de trabajo forzoso, abolicin del trabajo
infantil y no discriminacin en materia de empleo y ocupacin).
Pronunciamientos (II)
Defensora del Pueblo
Informe de Adjunta DP/AAE, remitido al Congreso de la Repblica mediante
Oficio 232- 2009- DP/ PAD (1 de junio de 2009)
Considera que no se ha observado el artculo 22 de la Constitucin Poltica que
considera al trabajo como un deber y un derecho y base del bienestar social y
un medio de realizacin de la persona. Tampoco se ha observado el artculo 23
que establece que ninguna relacin puede limitar el ejercicio de los derechos
constitucionales, ni desconocer o rebajar la dignidad del trabajador.
Finalmente, el artculo 24 que establece que el trabajador tiene derecho a una
remuneracin equitativa y suficiente que procure para l y su familia el
bienestar material y espiritual. Considera tambin que el pago de la
remuneracin y de los beneficios sociales del trabajador tiene prioridad sobre
cualquier otra obligacin del empleador.
Finalmente, considera inadecuado que el rgimen del CAS tenga carcter
indefinido y no temporal, por lo que no se tiene un cronograma para que se
incorporen los dems beneficios laborales que tienen los regmenes laborales
que se aplican a la Administracin Pblica.
Pronunciamientos (III)
Tribunal Constitucional
Sentencia del TC recada en el expediente 00002- 2010- PI/TC
La pretendida inconstitucionalidad formal del rgimen CAS: el TC estima
que las facultades delegadas en materia de modernizacin del estado s
comprenden el funcionamiento del aparato burocrtico de este por lo que
legislar sobre los servicios prestados para la Administracin Pblica, como es el
caso del CAS, resulta pertinente.
Naturaleza jurdica del rgimen CAS: coincide con la posicin del Poder
Judicial (PJ) y de la Comisin de Trabajo del Congreso de la Repblica (CTCR), en
el sentido que en esta relacin s se presenta los elementos esenciales de la
relacin laboral: servicios personales, subordinacin y remuneracin, por lo que
se le otorga la calidad de contrato laboral independiente o especial.
Constitucionalidad material del rgimen CAS: El CAS es un rgimen
laboral (por contener beneficios laborales) y tiene, adems, carcter especial
(no se observa aplicacin del test de igualdad).
Pronunciamientos (IV)
Algunos casos
Sentencia de la Corte Superior de Lima. Expediente N 6508 2009 IDA
(A y S), Juan Isaac Zavala Chaupn contra PROGRAMA DE DESARROLLO
PRODUCTIVO AGRARIO RURAL- AGRO RURAL, pago de beneficios sociales e
indemnizacin por despido arbitrario
Sentencia de la Corte Superior de Lima. Expediente N 719- 2010- BE
(S), Nelly Crispn Vda. De Prado contra MIMDES, reconocimiento relacin laboral
y reintegro de derechos laborales.
Sentencia del TC recada en el Expediente 03818- 2009- PA/TC, Proceso
de amparo interpuesto por Roy Mardel Leal contra COFOPRI por el presunto
despido arbitrario, habiendo prestado servicios por rgimen SNP y CAS.
Sentencia del TC recada en el Expediente 01154- 2011- PA/TC, Proceso
de amparo interpuesto por Luz Huanca Herrera contra COFOPRI por el presunto
despido arbitrario, habiendo prestado servicios por rgimen SNP y CAS.
Sentencia del TC recada en el Expediente 0087- 2012- PA/TC, Proceso de
amparo interpuesto por Juan Jara Chura contra la Municipalidad Provincial de
Arequipa por el presunto despido arbitrario, habiendo prestado servicios por
rgimen SNP y CAS.
Eliminacin progresiva
Ley 29849 Ley que establece la eliminacin progresiva del rgimen
especial del Decreto Legislativo 1057
Se intenta corregir algunas de las causales de la presunta inconstitucionalidad
del primigenio Decreto Legislativo 1057, en la que se estableca que el rgimen
CAS no corresponda a una relacin laboral tpica, sino a una relacin de tipo
administrativa, situacin que fue aclarada por el Fallo del TC recado en el
Expediente N 002-2010-PI/TC (fundamento 47) al establecer que este
corresponda a un rgimen de naturaleza laboral.
El inicio de la eliminacin progresiva tiene una condicin suspensiva que es la
implementacin del nuevo rgimen del Servicio Civil, es decir, que si para
enero del 2013 no se ha implementado este nuevo rgimen, no se podr iniciar
la eliminacin del rgimen CAS, el cual puede prolongarse por muchos aos
ms.
Se modifica el artculo 3 del Decreto Legislativo 1057, con lo cual se pretende
subsanar los defectos observados por el Tribunal Constitucional en su fallo
recado en el Expediente N 002- 2001- PI/TC, es decir, otorgarle la naturaleza
de laboral especial y el carcter de transitorio.
Se adicionan derechos laborales pero se mantiene el hbrido administrativo
laboral.
MUCHAS GRACIAS
delapuentejaime@hotmail.com