La extensin de la Tipicidad

a las formas imperfectas de

Realizacin del Tipo

Dr. Jorge Alex Daz Prez

Introduccin
Dado que un hecho punible tiene
distintas etapas de realizacin, es
preciso delimitar, en que momento el
autor ingresa en el lmite mismo de lo
punible y cundo se ha alcanzado la la
etapa que permite llegar al mximo de
punibilidad prevista.

ITER CRIMINIS: Etapas de

realizacin del hecho punible
doloso
1.

Se desarrolla en cuatro etapas:

Ideacin: Proceso interno en el que autor
elabora el plan del delito y propone los fines
que sern meta de su accin, eligiendo a
partir del fin los medios para alcanzarlo.
Esta etapa est regida por ppio: No hay
persecusin por razn de ideas o
creencias. Con rango constitucional.

ITER CRIMINIS: Etapas de

realizacin del hecho punible
doloso
Se desarrolla en cuatro etapas:
2. Preparacin: Proceso por el cual el
autor se procura los medios elegidos
con miras a crear las condiciones para
la obtencin del fin.

ITER CRIMINIS: Etapas de

realizacin del hecho punible
doloso
3.

Se desarrolla en cuatro etapas:

Ejecucin: Utilizacin concreta de los medios elegidos en la
realizacin del plan. Zonas correspondientes a la preparacin
y ejecucin resultan de difcil determinacin. Distincin toma
sentido a partir del lmite trazado por legislador en relacin a
los tipos penales individuales de la ley penal. Se distingue
dos niveles de desarrollo:
Donde autor no ha dado trmino todava a su plan
(tentativa inacabada).
Se ha realizado todo cuanto se requiere segn su plan
para la consumacin (tentativa acabada).

ITER CRIMINIS: Etapas de

realizacin del hecho punible
doloso
4.

Se desarrolla en cuatro etapas:

Consumacin:
Es la realizacin de todos los elementos del
tipo objetivo a travs de los medios
utilizados por el autor.

Lmites entre la punibilidad y

la no punibilidad
Al mbito de lo punible pertenecen las etapas de
Ejecucin y Consumacin.
Ideacin como Preparacin son penalmente
irrelevantes
Es frecuente afirmar que excepcionalmente la ley
castigue Actos Preparatorios. Tal afirmacin es
errnea.Preparacin y Ejecucin son conceptos
relativos, dependen del punto fijado por legislador
como comienzo de proteccin penal del bien jurdico.
No hay Actos preparatorios en si ni actos de
ejecucin en si.

Lmites entre la punibilidad y

la no punibilidad
Los actos preparatorios son punibles solo por especiales
motivos de poltica criminal, est conclusin es prueba de
que en definitiva no hay excepcin alguna, pues todos los
delitos del cdigo estn incriminados por especiales
motivos de poltica criminal.
En cuanto al tema de resoluciones manifestadas referidas
a Proposicin y Conspiracin, son tipos penales de delitos
autnomos. Legislador fija limite a partir del cual protege
bien jurdico y con respecto de este lmite se podr decir
que es Ejecucin y que es preparacin.Proposicin y
conspiracin resultarn por regla un acto preparatorio de
otro hecho punible, cuando no estn expresamente
incriminados; si los estn: delito autnomo.

Concepto y fundamentos de la
punibilidad de la Tentativa
1.

Concepto: Tentativa, cuando autor, con el

fin de cometer un delito determinado,
comienza su ejecucin, pero no lo consuma
por circunstancias ajenas a su voluntad.
Este concepto es comn a los casos en que,
a pesar de la falta de consumacin del
delito, la accin era adecuada para
alcanzarla (Tentativa idnea) y a los casos
en que la accin carece de aptitud para
alcanzar
la
consumacin
(Tentativa
inidnea).

Concepto y fundamentos de la
Punibilidad de la Tentativa
El fundamento de la punibilidad de la Tentativa: Existen
cuatro teoras:

2.
1.

Teora Objetiva: Tentativa es punible por el peligro que ha

corrido el bien jurdico protegido. No admite punibilidad de la
tentativa absolutamente inidnea, es decir, aquella que de
ninguna manera tena aptitud para producir la consumacin.
Esta teora pudo ser extendida a la tentativa inidnea
reconociendo que no solo entrara a consideracin el peligro
corrido por el bien jurdico, sino tambin por la peligrosidad
exteriorizada por el autor.Solo resulto posible en la medida en
que pena se fundament en la prevencin especial. Relacin
se da en doble sentido: en peligrosidad del hecho y en
peligrosidad del autor. Esta teora es mayoritaria en dogmtica
espaola.

Concepto y fundamentos de la
Punibilidad de la Tentativa
2.

El fundamento de la punibilidad de la
Tentativa: Existen cuatro teoras:
2.

Teora Subjetiva: Toma como punto de partida

la comprobacin de una voluntad hostil al
derecho. Permite concebir la punibilidad de toda
tentativa, incluso, la inidnea, pues dentro de su
esquema distincin con Tentativa idnea no
tiene sentido: porque toda tentativa es inidnea,
porque caso contrario, se hubiera consumado el
delito.

Concepto y fundamentos de la
Punibilidad de la Tentativa
2.

El fundamento de la punibilidad de la
Tentativa: Existen cuatro teoras:
2.

Teora Subjetiva: ( II )
Fundamento de esta teora est dado por teora
de la equivalencia de condiciones,si todas las
condiciones son equivalente para el resultado,
no hay distincin posible en plano objetivo, es
preciso recurrir al subjetivo. En sentido estricto,
es inadecuado hablar de un modo inidneo,
porque la inidneidad es opuesto al medio.

Concepto y fundamentos de la
Punibilidad de la Tentativa
2.

El fundamento de la punibilidad de la Tentativa: Existen cuatro

teoras:
2.
Teora Subjetiva: ( III )
Requiere de existencia de una accin objetiva que haya
comenzado la ejecucin del hecho. Estas teoras ofrecen
dificultades para excluir de la punibilidad las tentativas irreales,
donde agente cree por medios supersticiosos poder consumar el
delito: se postula innecesariedad poltico criminal de su
punibilidad.
Resumen: objetivas: fijan el comienzo de punibilidad en peligro
recorrido por bien jurdico y subjetivas lo hacen en exteriorizacin
de voluntad de lesionado, aunque no lo ponga concretamente en
peligro.
Ambas teoras han sido abandonadas desde hace tiempo en
dogmtica alemana e italiana.

Concepto y fundamentos de la
Punibilidad de la Tentativa
2.
3.

El fundamento de la punibilidad de la Tentativa: Existen cuatro teoras:

Teora de la Impresin:
fundamento de la punibilidad de la tentativa es la voluntad activa a una
norma de conducta, pero el merecimiento de pena de la accin, dirigida al
hecho solo seria admitido cuando

conmueva la confianza de la generalidad en vigencia del orden jurdico.

Concepto y fundamentos de la
Punibilidad de la Tentativa
2.

El fundamento de la punibilidad de la Tentativa: Existen

cuatro teoras:
4.
Teora Funcionalista:
El fundamento de la punibilidad de la tentativa consiste en
que a travs de su intento el autor expresa su
desobediencia a una norma existente: del carcter
expresivo de la negacin de una norma. Se excluyen
tentativas supersticiosa.Lo decisivo es si autor obro o no
segn juicio racional, expresando desde su perspectiva un
proceder racionalmente hubiera podido vulnerar norma.
Sin peligro no hay punibilidad, sino que ausencia de peligro
permite reducir al mximo la pena..

Concepto y fundamentos de la
Punibilidad de la Tentativa
2.
4.

El fundamento de la punibilidad de la Tentativa: Existen cuatro teoras:

Teora Funcionalista:
Punto de vista sostenido tiene justificacin poltico criminal:
toda tentativa implica un error del autor sobre idoneidad de su accin.
Tener en cuenta que las expresiones peligro inherente al intento, no
pueden perjudicar la interpretacin realizada.se trata de peligrosidad
supuesta por autor. Los casos de tentativa son supuestos de error de
tipo al revs.
No permite confundir entre confundir las tentativas inidneas eran
irreales o supersticiosa.No se debe tratar de la misma forma al autor
torpe, que cree en medios
que nunca producirn
racionalmente el resultado y al autor que no consum el delito solo por
descuido, pero que los hubiera hecho prestando ms atencin.

Concepto y fundamentos de la
Punibilidad de la Tentativa
3.

Tentativa y delito putativo:

Tentativa es un error de tipo al revs, donde autor supone

errneamente existencia de un elemento del tipo que no se
da.
Delito Putativo es un error de prohibicin al revs, donde autor
supone que su conducta esta prohibida por norma que, en
realidad no existe.
Tambin existe Delito Putativo en los casos de error de subsuncin
al revs a pesar que en estos casos el autor tiene un error al
revs, sobre un elemento normativo, cuando supone que un
hecho que comprende correctamente constituye elemento
normativo, cuando supone que un hecho que comprende
correctamente constituye un elemento normativo, en realidad
supone errneamente la antijurcidad.

Los elementos de la Tentativa

Se caracteriza por la falta de algn elemento del tipo

objetivo,por lo tanto en ella el tipo subjetivo (dolo,
elementos subjetivos,etc) permanece idntico a la
consumacin.
Distincin entre delito consumado y tentativa, reside en
que en esa ltima el tipo objetivo no est completo, a
pesar de estarlo el tipo subjetivo. Son elementos de
tentativa:
Dolo del autor (y dems elementos del tipo subjetivo)
Comienzo de ejecucin de la accin tpica (tipo objetivo)

Los elementos de la Tentativa

1)

El dolo y los elementos requeridos por el tipo

subjetivo en al tentativa (tipo subjetivo del
delito tentado):
Existe tentativa del delito
doloso.
En Espaa se ha tendido a excluir la punabilidad
de tentativa culposa sostenindose que se
requiere de la consumacin.
Para consumacin es suficiente con dolo
eventual, tambin para tentativa.

Los elementos de la Tentativa

2)

El comienzo de ejecucin:
Hay que determinar momento en el que comienza
tentativa punible, dado que preparacin del delito no es
punible, mientras que ejecucin desde su inicio lo es.
Desde la perspectiva objetiva: se recurre a una cercana
de los actos con la accin ejecutiva del delito al peligro
corrido por el bien jurdico (punto de vista objetivo) o se
intenta apoyando la decisin en el propio juicio del autor
(puntos de vista subjetivos basados en plan del autor).
Desde punto de vista Subjetivo: se sostiene que se da
acto de ejecucin cuando autor toma decisin definitiva de
cometer el delito y desde punto de vista objetivo o
subjetivo pone bien jurdico en peligro.

Los elementos de la Tentativa

El comienzo de ejecucin: (II)
No se puede lograr frmula general,por ello se elabor catlogo de
criterios orientadores de la decisin:
CRITERIOS OBLIGATORIOS:

No ser de apreciar comienzo de ejecucin cuando situacin segn

representacin del autor no sea cercana a la consumacin.

Comportamientos socialmente habituales para ejercicio de un

derecho o considerados un uso social habitual no constituyen de
ejercicio.
CRITERIOS VARIABLES

Cercana temporal con accin tpica misma

Comienzo de ejecucin, se debe admitir cuando autor se introduce

en la esfera de proteccin de la vctima o acta sobre el objeto de
proteccin.
2)

Los elementos de la Tentativa

JURISPRUDENCIA
DEL
TRIBUNAL
SUPREMO:
Jurisprudencia ms antigua estima el comienzo de ejecucin
cuando se realizan actos que inmediatamente segn plan del
autor, desembocarn en realizacin de la accin tpica.
CRITICA no tiene en cuenta cercana del acto con la
consumacin en representacin del autor ni cierta cercana
temporal. Jurisprudencia reciente: tiende a exigir una mayor
cercana entre accin realizada y la consumacin.

El desistimiento del delito

intentado

Desistimiento slo exclua la punibilidad de la tentativa pero no del

delito frustrado.Fundamento:

Teora de la Poltica Criminal:o teora del premio,ley ha

querido crear un motivo para que, en vista de la exencin
de la pena, autor desista de su hecho.(seguidores:
Feuerbach,,Mayer, etc)
Ms modernamente, se entiende como caso de
eliminacin de pena fundado en circunstancia de que el
autor,con su desistimiento, demostrado que con su
voluntad criminal no era suficientemente fuerte o intenso,
por tanto Pena aparece como innecesaria.

El desistimiento del delito

intentado

Desistimiento slo exclua la punibilidad de la tentativa pero no del

delito frustrado.Fundamento:

Teora de la culpabilidad insignificante:

se funda en reduccin de culpabilidad hasta lo
insignificante, pues se apoya en una compensacin
basada en un actus contrarius.
Stratenwerth: hay razones de poltica criminal que tienden
en lo posible a facilitar y estimular un desistimiento,
adems se debe considerar que autor resulta menos
culpable en la consideracin global del hecho como
consecuencia de cierta compensacin entre disvalor inicial
del acto y el acto posterior que justifica la no punibilidad.

La distincin entre tentativa

acabada e inacabada

Desistimiento solo tiene eficacia en la tentativa inacabada.

Arrepentimiento es condicin ineludible de no punibilidad
en los supuestos de tentativa acabada: distincin entre
Tentativa acabada e inacabada.
Se alude slo a criterios subjetivos.
Tentativa inacabada: cuando autor no ha ejecutado todava
lo que, segn su plan, es necesario para la produccin del
resultado . Pto. De vista objetivo: No existe peligro de que
sta tenga lugar
Tentativa Acabada: cuando autor durante la ejecucin, al
menos con dolo eventual, puede juzgar que la consecucin
ya puede producirse sin necesidad de otra actividad de su
parte.

La distincin entre tentativa

acabada e inacabada

Especiales dificultades generan los casos en los que el autor

en el momento de interrumpir la ejecucin conoce la posibilidad
de continuar su accin y sin embargo no lo hace.
Una parte menor de doctrina propone: Teora de la
consideracin total, en estos casos se debe admitir una
tentativa inacabada siempre que los actos realizados y los que
el autor ha dejado de ejecutar constituyan Suceso vital unitario.
CRITICA: ha sido fuertemente criticada por favorecer de
manera exagerada la eficacia del simple desistimiento.

La distincin entre tentativa

acabada e inacabada

Se le opone la Teora de la consideracin

individualizada: toma en cuenta si autor ha
considerado los actos realizados como
adecuados para produccin del resultado o no.Si
autor realiza acto juzgndolo adecuado por si
para consumar el delito: Tentativa es acabada.

Requisitos del desistimiento

segn el grado de realizacin de
la Tentativa
1)

Requisitos del desistimiento en la tentativa inacabada: Si autor no

ha llevado todava a cabo todos los hechos de los que depende, segn
su plan, la produccin del resultado, precisa:
Omitir continuar acciones tendientes a la consumacin.
Voluntariedad: no quiero, aunque puedo(voluntario), no puedo, aunque
querra (no voluntario). Es voluntario en la medida en que provenga de
la propia decisin del autor y no de circunstancias exteriores.
Carcter definitivo: Un sector de la teora la renuncia es ya definitiva
cuando el autor desiste de continuar con la ejecucin concreta iniciada,
aunque piense proseguir en otro momento. OPINION: estos casos solo
permiten hablar de una POSTEGACIN DE RENUNCIA. Otro sector:
requiere que renuncia completa a la ejecucin, sin reservarse la
continuacin.

Requisitos del desistimiento

segn el grado de realizacin de
la Tentativa
1)

Requisitos del desistimiento en la tentativa acabada: Si autor

realizado todos los actos que segn su plan deben producir la
consumacin, el desistimiento exige un requisito ms: que autor
impida por los medios a su alcance la produccin del resultado,
precisa:
Este desistimiento tiene que ser voluntario. Rigen las normas
generales de tentativa inacabada.
Solo puede haber desistimiento voluntario hasta que hecho sea
descubierto, a partir de ese momento no hay voluntariedad en
desistimiento.

Queda excluida la voluntariedad por el conocimiento que

autor tenga del descubrimiento del hecho, salvo que no se
sabe descubierto puede an desistir voluntariamente.
Se exige que autor haya impedido el resultado.

Tentativa Fracasada

Se considera fracasada cuando el autor piensa

que el objetivo de su accin ya no se puede
alcanzar con los medios que tiene a su
disposicin: Desistimiento pierde su eficacia.
Desistimiento de tentativa presupone que autor
piense que la consumacin es todava posible.Se
deriva de exigencia de voluntariedad del
desistimiento: autor piensa que es posible
continuar o impedir la consumacin.

Tentativa de autor inidneo

Caso especial de tentativa inidnea, se plantea cuando autor sin

calificacin jurdica que condiciona legalmente su calidad de
autor da comienzo a la accin tpica.
Decisin es muy discutida, unos, se inclinan por no admitir aqu
tentativa, sino un delito putativo,por tanto impune. Argumento: la
calidad del autor, existencia de deber especial que incumbe al
sujeto; estas suposiciones no existen, por tanto no existe delito.
Posicin contraria: ve en estos supuestos tentativas inidneos
punibles, argumento: deber especial se funda en calidad de
autor en los delitos especiales. Es un autntico elemento de tipo.
Aqu se da comienzo de ejecucin de una accin, suponiendo
que existe elemento del tipo que falta en la realidad( no distingue
entre elementos del tipo y de antijurcidad.

Tentativa de autor inidneo

Posicin intermedia:
distingue entre error
sobre la existencia de un deber y el caso del
error sobre las circunstancias que fundamentan
el deber concreto.
El deber que incumbe al autor no es elemento
del tipo sino elemento de la antijurcidad, por
tanto, su suposicin errnea da lugar a un delito
putativo sin que deba distinguirse entre error
sobre las circunstancias que fundamentan el
deber y error sobre el deber mismo. En ambos
casos la tentativa no ser punible.