LA FAMILIA EN

EL
SIGLO
NUEVAS CONCEPCIONES
Y
XXI
RETOS

LA
CONSTITUCIONALIZACI
DEL
DERECHO LA
N
DE
FAMILIA
Olga Mara Castro PrezTrevio
Magister en Derecho Civil con Mencin en
Derecho de Familia por la
Universidad Femenina del Sagrado Corazn
(UNIF) Abogada Titulada de la

Posteriormente
la
Constitucin de
1979, conceptualiz a la
Familia
como una sociedad natural y
una
institucin fundamental de la
Nacin.
Sin embargo la
onstitucin
de
C
1993,
fundamental
norma ente
vig
reconoce mo
Familia
instituto
co

a la
natural

LACONSTITUCIONALIZA DE
CION
DERECH D FAMILI L
O
E A.

El
axioma, el la
constitucion
ho
no discutido:
la Constitucin
prevalece
primer
de
primaca al,
resto
ordenamien
incluid obviament el
y es sobre
el
cdig
civil.
Carlucc
del
to,(Ada
o,
e,
o
Kemelmajer de
i)
Esta orientacin ha ingresado al
d famili
dand
luga a
llamad constitucionalizacin
derecho
e a,
derech
desatand
un
d
o
r d la familia
a
del
revisin
oe resignificacin
de conceptos,
o
,
o
proceso
e
modelos
a la luz de
relacionestradicionales
y
construidos
viejos
paradigmas (Mara Victoria y Marisa
Fam
Herrera)
5

El Derecho civil est inmerso en el

lo contenid
constitucional y su actuaci
marco
de
s os
es
n
recogidos
Carta fundamental.
se
rige en la
bajo
principios
de
Empero,
no
constitucionalidad
esto mandat supremo sin qu tambi

s
os se
s,
o
e
n
solo
encuentra
nicamente
constitucion qu la jurisprudenc po
subordinado
ae
al
ia,
r
desarroll y qu permit qu el Derech
est
permanentemente
concivi
el
a
e e
e dotado
o
po
el qu atravies nuestr socieda
contenido
l
r
e
a
a
d
intermedio
del
Tribunal (Dr
Constitucional,
.

PORQUE LA CONSTITUCIN ES NORMA JURDICA

STC 5854-2005-PA/TC, fundamentos jurdicos 3 y 5

El trnsito del Estado Legal de Derecho al Estado

Constitucional de Derecho supuso, entre otras cosas, abandonar
la tesis segn la cual la Constitucin no era ms que una mera
norma poltica, esto es, una norma carente de contenido jurdico
vinculante y compuesta nicamente por una serie de
disposiciones orientadoras de la labor de los poderes pblicos,
para consolidar la doctrina conforme a la cual la Constitucin es
tambin una Norma Jurdica, es decir, una norma con contenido
dispositivo capaz de vincular a todo poder (pblico o privado) y
a la sociedad en su conju
nto.
La Constitucin es, pues, norma jurdica y, como tal, vincula.
De ah que, con acierto, pueda hacerse referencia a ella
aludiendo al Derecho de la Constitucin, esto es, al conjunto
de valores, derechos y principios que, por pertenecer a ella,
limitan y delimitan jurdicamente los actos de los poderes
pblicos. (el subrayado es
nuestro)

LAJURISPRUDENCIA P. OR
INTERMEDIO
TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL.
PRINCIPIO
S

DE
L

El Derecho Internacional de los Derechos

incorpora a la nueva doctrina del
Humanos
famili
derecho de
a,
entre
otros PRO
los siguientes principios:

PRINCIPIO HOMINE
D INTERPRETACION

E DINAMICA
PRINCIPIO
D PROGRESIVIDA

PRINCIPIO
PROPOCIONALID
E D.
AD
D
RAZONABILIDA
PRINCIPIO
E DY
9

EL OPERADO JURIDIC DEBER ELEGI L

INTERPRETACI
R
OJURIDICAO L NORM
R
MA
A
ON
AL
A
SE
HUMAN
A A
S
FAVORABLE
D R
O
D CO
L
INDEPENDENC
L JERARQUI
NORM
O DE E ORIGE
NACION
E NA
IA
A A AL
O
A
INTERNACIONAL
L DENLA
NORMA.
INTERPRETAR LA
L MANER MA
NORMA DE
A A
S
FAVORABLE A LA
PERSONA.
PRINCIPIO PRO
HOMINE

10

CASO ROSAS DOMNGUEZ

(SENTENCIA DEL 14/03/08, EXP. N
06572-2006-PA )

Rosas solicita pensin de viudez

. (DL 19990) alegando tener una
declaracin
judicial de unin de hecho con quien fue su conviviente, as el
problema por
dilucidar es si procede reconocer la pensin de sobrevivientes a
pesar de la
sealand
qu la de
Constituci
principio
omisin expresa
la norma.vigent present un serie
o
tendentes
ea la tutela
integraledepor
la familia
ael Tribunal
pero
a nodela define,
s de
Con respecto
a n
lo sealado
esta
forma no
Constitucional:
reconoce
por
este
instituto
debe
necesariamen
co el especfico,
as loexiste
familia
co no
estructur
Interpretaun
el modelo
mandato
de proteccin
aque
la familia
y promocin
del
relacionarse
matrimonio,
te
distintas
a la tradicional
n
matrimonio;
como las, uniones
n
des hecho. nCualquiera
as
sea su forma
ser merecedora de proteccin, transciende al matrimonio,
pudiendo ste
dejar de existir pero persiste la familia.

CASO ROSAS DOMNGUEZ

(SENTENCIA DEL 14/03/08, EXP. N
06572-2006-PA )

.
El modelo de familia matrimonial no contina siendo el parmetro para
decidir si una relacin afectiva entre dos personas constituye una familia, ya
que con el reconocimiento constitucional se legitiman y salvaguardan la
dignidad de las personas que optan por la convivencia, se les reconoce
como familia.
La importancia del mandato de igualdad radica en que dado que el sistema
privado de pensiones s reconoce la pensin de viudez al conviviente y el
Decreto Ley 19990 no, frente a la contingencia que implica la muerte del
conviviente, se puede apreciar que se est ante una vulneracin de este
mandato de igualdad ya que la diferenciacin normativa no resulta un
argumento objetivo y razonable que pueda justificar la diferencia de trato.
As, el artculo 53 del DL 19990, visto a la luz de la Constitucin vigente,
debe ser interpretado de forma tal que se considere al conviviente suprstite
como beneficiario de la pensin de viudez, ello siempre y cuando se
acrediten los elementos que acrediten su existencia con documentos
fehacientes.

EL CASO ROSAS DOMNGUEZ

Protege y reconoce a las uniones de hecho como fuente de constitucin de

la familia, adems, legitima y salvaguarda la dignidad de aquellas personas
que optan por la convivencia y por ende merecen la misma proteccin por
parte del Estado.

Actualmente existe una tendencia manifiesta hacia la ms amplia

proteccin de los derechos humanos. Ninguna disposicin puede ser
interpretada en el sentido de limitar el goce y ejercicio de cualquier derecho
o libertad que pueda estar reconocido de acuerdo con las leyes. El
PRINCIPIO PRO HOMINE aplicado en este fallo, dispone la asignacin del
derecho ms favorable a la persona, lo que lleva a una interpretacin a
favor libertatis o sea, a la interpretacin que mejor favorezca y garantice los
derechos humanos. Por ende, si hay varias normas o interpretaciones
aplicables a un caso concreto, se debe elegir la que ms proteja los
derechos de la persona.

EL CASO ROSAS DOMNGUEZ

Se ha aplicado el PRINCIPIO DE INTERPRETACIN

DINMICA de los derechos humanos, adecuando la
normatividad interna a las disposiciones de la Constitucin de
1993 como al protocolo de San Salvador, dejando de lado el
precepto de proteger a la familia constituda en un matrimonio.

Prima el respecto a la tolerancia de otras formas familiares ya

que el derecho humanitario llama al derecho reglamentario a
respetar y admitir el proyecto de vida autoreferencial de cada
persona y la configuracin de diferentes formas familiares. Por
ende, si el Tribunal hubiese declarado infundado el
otorgamiento de la pensin de viudez, se estara truncando el
pleno desarrollo de su personalidad y proyecto de vida
individual.

ESTABLECE QUE LAS NORMAS DE

DERECHOS
HUMANOS DEBEN INTERPRETARSE DE
ACUERDO
EL
Y DE NO DE ACUERDO A LOS
A
LOS VALORES
Y AVANCES
VIGENTES
TIEMPO
VALORES
AL MOMENTO
DE DE LA L
HUMANIDAD
CREACION
DEEN
A
NORMA.
PRINCIPI D INTERPRETACION
O
E DINAMICA.

15

Los derechos humanos son progresivos,

es decir,vez que se ha logrado un avance
que
una
entutel
el de un derech n pued est
y
a
o restringirse,
o,
o e se e
ejercici limitarse
deb
de
sino
avanzando
que
en su
o seguir
e
cumplimiento.
despu
PRINCIPIO DE
s
PROGRESIVIDAD
16

PRINCIPIO CONSTITUCIONA
S
LES

17

PRINCIPIO

DE IGUALDAD Y EL MANDATO DE

NO

EL

PRINCIPIO DE AUTONOMIA DE LA
DISCRIMINACIN
VOLUNTAD
PRICIPIO DEL INTERES SUPERIOR DEL NIO Y
ADOLESCENTES
PRINCIPIO PRO
MINORI
PRIMACI D LO DERECHO FUNDAMENTAL
A
E S S
ES
5. PRI MACIA DE LO DERECHOS
FUNDAMENTALES

18

LAS NORMAS DEL DERECHO D FAMILA EN EL CODIGO CIVIL Y LOS

PRINCIPIOS
CONSTITICIONALES .

1.EL DERECHO A FUNDAR UNA FAMILIA (art.3 de la

COLISIONES.
Constitucin)
2. DERECHOS SEXUALES Y REPRODUCTIVOS (art. 6 de la
Constitucin)
3. IGUALDAD Y NO DISCRIMINACION EN LAS RELACIONES FAMILIARES (art.2 de la

numeral 2)
Constitucin
.
4. DERECHO A LA IDENTIDAD, LA FILIACION Y VERDAD BIOLOGICA. (art.2 de
la Constitucin
5. PROYECTO DE VIDA (arts. 2 y.3 de la
Constitucin)
6. EL PRINCIPIO DE AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD (arts. 24 de la
Constitucin)
7- EL LIBRE DESARROLLO DE LA PERSONALIDAD (Art. de la
Constitucin)

19

Tal como lo dispone el artculo 55 de la Constitucin, los tratados

celebrados por el Estado y en vigor forman parte del derecho nacional. De
esta manera, los tratados sobre derechos humanos ratificados por el Estado
peruano, por pertenecer al ordenamiento jurdico interno, son Derecho
vlido, eficaz y, en consecuencia, inmediatamente aplicable al interior del
Estado.
Los derechos fundamentales reconocidos por nuestra Constitucin,
deben
ser obligatoriamente interpretados de conformidad con los tratados y los
convenios internacionales sobre derechos humanos ratificados por el Per y
en concordancia con las decisiones adoptadas por los tribunales
internacionales sobre derechos humanos constituidos segn tratados de los
que el Per es parte (Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la
Constitucin y artculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
Constitucional).
PRINCIPIO DE APLICACIN INMEDIATA
STC 5854-2005-PA/TC, FUNDAMENTOS JURDICOS 22 Y 23

20

CODIGO PROCESAL CONSTITUCIONAL

TITULO PRELIMINAR Artculo Vl.- Control Difuso
e
Interpretacin Constitucional
Cuando exista incompatibilidad entre una norma constitucional y
otra de inferior jerarqua, el Juez debe preferir la primera, siempre
que ello sea relevante para resolver la controversia y no sea posible
obtener una interpretacin conforme a la Constitucin.
Los Jueces no pueden dejar de aplicar una norma cuya
constitucionalidad haya sido confirmada en un proceso de
inconstitucionalidad o en un proceso de accin popular.
Los Jueces interpretan y aplican las leyes o toda norma
con rango de ley y los reglamentos segn los preceptos y
principios constitucionales, conforme a la interpretacin
de los mismos que
PRINCIPIO
DEresoluciones
INTERPRETACION
LAS LEYES
DE
resulte de las
dictadas porDE
el Tribunal
Constitucional.
CONFORMIDAD
CON LA CONSTITUCION EN SU CALIDAD DE NORMA
SUPERIOR.

21

LEY OGANICA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL.

( Ley 28301)
DISPOSICIONES FINALES
PRIMERA.- Los jueces y Tribunales interpretan y aplican las
leyes y toda norma con rango de ley y los reglamentos
respectivos segn los preceptos y principios constitucionales,
conforme a la interpretacin de los mismos que resulte de las
resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional en todo
tipo de procesos, bajo responsabilidad
PRINCIPIO DE INTERPRETACION DE LAS LEYES DE
CONFORMIDAD CON LA CONSTITUCION EN SU
CALIDAD DE
NORMA SUPERIOR.
22

SUPREMAC CONSTITUCIO
Y REGL
D
A
RECONOCIMIEN
NAL
CONSTITUCIO D AL FAMILI
E
TOMATRIMON Y LNAL
EL
UNI D HECHE A A,
IO
A N
E O.

23

PROTECCION DE LA
FAMILIA
PROMOCION DEL
MATRIMONIO
RECONOCIMIENTO DE LA
UNION
PRINCIPIOS
CONSTITUCIONALES
EL MATRIMONIO Y LAS
UNIONES
CONSTITUCION DE 1993

DE
HECHO

RELATIVOS A LA
FAMILIA,
D HECHO EN LA
24

La comunidad y el Estado protegen especialmente al nio, al

adolescente, a la madre y al anciano en situacin de
la
abandono. Tambin protegen a
y promueven el
matrimonio. Reconocen a estos familia
ltimos como institutos
naturales y fundamentales de la sociedad.
La forma del matrimonio y las causas de separacin y de
disolucin son reguladas por la ley. ( Articulo 4 se la
constitucin de 1993)
PRINCIPIO DE PROTECCIN DE LA FAMILIA

25

El artculo 4. de la Constitucin reconoce a la familia

como un instituto natural y fundamental de la sociedad.
Es por ello que obliga al Estado y a la comunidad a
prestarle proteccin

PRINCIPIO DE PROTECCION DE LA FAMILIA

EXP. N. 09332-2006-PA/TC
LIMA
CASO: REYNALDO ARMANDO
SHOLS PREZ
26

7.Desde una perspectiva constitucional, debe indicarse que la

familia, al ser un instituto natural, se encuentra inevitablemente a
merced de los nuevos contextos sociales. As, cambios sociales y
jurdicos tales como la inclusin social y laboral de la mujer, la
regulacin del divorcio y su alto grado de incidencia, las grandes
migraciones hacia las ciudades, entre otros aspectos, han significado
un cambio en la estructura de la familia tradicional nuclear,
conformada alrededor de la figura del pater familias. Consecuencia
de ello es que se hayan generado familias con estructuras distintas a
la tradicional, como son las surgidas de las uniones de hecholas
monopaternales o las que en doctrina se han denominado familias
reconstituidas.
PRINCIPIO DE PROTECCION DE LA FAMILIA
EXP. N. 09332-2006-PA/TC
LIMA
CASO: REYNALDO ARMANDO
SHOLS PREZ
27

1.
EL PRICIPIO DE PROTECCION DE LA
DISTINGUE
FAMILALA
NO
FORMA EN QUE SE CONSTITUY
ESTA
E.
PRICIPI D PROTECCI D LAFAMIL
O
E ON
E
A

28

Dcimo cuarto
considerando:
Uno de esos mbitos de libertad en los que no cabe la
injerencia estatal,... es el ius connubii. Con su ejercicio, se
realiza el matrimonio como institucin constitucionalmente
garantizada y, con l [aunque no nicamente], a su vez,
tambin uno de los institutos naturales y fundamentales de la
sociedad, como lo es la familia. (El subrayado es nuestro)

PRINCIPIO DE PROMOCION DEL MATRIMONIO

EXPEDIENTE N2868-2004AA/TC
CASO: JOS ANTONIO LVAREZ
ROJAS.
29

EL MATRIMONIO DEBE SER RECONOCIDO

1. PRINCIPA
Y
COM L NIC FUENT D
COMO LA
CONSTITUCIN
L
NO DEOUNA A A
E
E
FAMILIA.
2. 2.
PRINCIPI D PROMOCI DE MATRIMON
TRADUCIRSE
EN L
.ELNO PUEDE
O
E ON
IO
PAR
LA
FAMILIA N
FUNDAD
EN EL
GENERAR
DESVENTAJ
MATRIMONI
IMPLICARI
S
A
S
O
AS VIOLENT
AS EL
MANDATO
DE PROTECCION
DE LA
O;
AR
ELL A
FAMILIA
O
1.

PRINCIPIO DE PROMOCIN DEL

MATRIMONIO
30

La unin estable de un varn y una mujer, libres

de impedimento matrimonial, que forman un
hogar de hecho, da lugar a una comunidad de
bienes sujeta al rgimen de la sociedad de
gananciales en cuanto sea aplicable. (articulo
N5 de la constitucin de 1993)
PRINCIPIO DE RECONOCIMIENTO DE LAS UNIONES DE
HECHO

31

La unin de hecho en el Per es reconocida como

productora

de

efectos

tanto

personales

como

patrimoniales, situacin que se ve reflejada en el Plan

Nacional de Apoyo a la Familia y leyes especiales.

LA
REALIDAD
32

EL CONCEPT CONSTITUCIO D FAMILIA. EL

O
NAL
CODIG CIVI E Y
O
L

33

Comunidad de personas iniciada o basada en

el matrimonio de un hombre y una mujer.

EL CONCEPTO JURDICO DE FAMILIA EN EL CDIGO

CIVIL DE 1984

34

Esta concepcin responde a los siguientes postulados de la

Constitucin de 1979:
1.
Principio de proteccin del matrimonio y de la
familia.
2.
Principio de reconocimiento de las uniones de hecho
more uxorio (ESTRICTU SENSU)

EL CONCEPTO JURDICO DE FAMILIA DEL

CDIGO CIVIL DE 1984
35

1.

1. El principio de proteccin de la familia

matrimonial import, por un lado, reconocer que
slo del matrimonio surge una familia.

2.

2. El principio de reconocimiento de las uniones de

hecho determin que de estas no surja una familia
por estimarse que solo producen efectos
patrimoniales.

EL CONCEPTO JURDICO DE FAMILIA DEL

CDIGO CIVIL DE 1984

36

Los postulados de la Constitucin de 1993

son:
a)
Principio de proteccin de la familia.
b)
Principio
de
promocin
del
matrimonio.
c)

Principio de reconocimiento de las

uniones de hecho more uxorio.

EL MODELO DE FAMILIA GARANTIZADO POR LA

CONSTITUCIN DE 1993

37

1.
2.

3.

1. Desvincula la familia del matrimonio.

2. Se adhiere a la corriente del
de reconocimiento
la convivencia more uxorio.
3. El matrimonio no es ya la nica fuente de
constitucin de una familia, la familia que se
protege es una sola sin considerar su origen
matrimonial o extramatrimonial.

EL MODELO DE FAMILIA GARANTIZADO POR LA

CONSTITUCIN DE 1993
38

1.

2.

3.

1. Exist un diferenci sustanci entr el model

constitucional
de familiaalde la Constitucin
e
a
a
e
ode
1993 y el
concepto
2. En la Constitucin
jurdico del Cdigo
de 1993,
Civilladefamilia
1984. es una
importa
sola, su
sinbase u
origen.
ELLO OBLIGA A UNA RELECTURA DE LAS
DE CDIG CIVIL
198 PAR REDELIMITA EL
DISPOSICIONES
CONCEPTO
JURDICO
DE4
L
O
DE
A
R
FAMILIA.

EL CONCEPTO DE FAMILIA DEL SISTEMA

JURDICO
39

1. Se observa que la regulacin jurdica de la unin de

hecho influye en la desproteccin legal del conviviente,
aplicando el principio de interpretacin dinmica de los
derechos humanos, se advierte la necesidad de
adecuar la normatividad interna a la realidad
requiere
peruana. Esto
significa
que se
la modificacin del artculo 326 del Cdigo Civil.

EL CONCEPTO DE FAMILIA DEL SISTEMA

JURDICO
40

Cuarta disposicin final y transitoria de la

Constitucin
seala
que: que
normas relativas a los derechos y
las
a las
la Declaraci reconoce
Univers se
d derecho
libertades que Constitucin
Humano
y con interpretan
tratado
n
yde
acuerdos
al
e s
la
s
sobre
las mismas
los
materias
s
ratificadas
internacionales
por
conformidad
el
Per
con

CONSTITUCION Y TRATADOS DE
DERECHOS
HUMANOS

41