EXPOSITOR: JAIRO CASANOVA

MUOZ

Contador Publico Titulado Universidad del

Valle, 5 ao de derecho Unilibre,
Posgrados en gerencia tributaria, derecho
constitucional, revisora fiscal y seguros.
Consultor tributario. Docente en posgrados
y maestras. Conferencista. Experto en SAS.

Partidas salariales y
no salariales:
Tratamiento tributario y
laboral

Definicin del salario en el sector

privado
Art. 127 CST: Constituyesalarionoslola
remuneracinordinaria,fijaovariable, sino todo lo que
recibe el trabajador en dinero o en especie como
contraprestacindirectadelservicio,seacualquierala
formaodenominacinqueseadopte,comoprimas,
sobresueldos,bonificacioneshabituales,valordel
trabajosuplementarioodelashorasextras,valordel
trabajoendasdedescansoobligatorio,porcentajes
sobreventasycomisiones.
3

Docentes.
En el caso de los docentes que por ejemplo dictan ctedra en
la maana ordinariamente y en la tarde o en la noche lo hacen
en otras actividades docentes, al estar subordinados, el
total de la remuneracin deben ser salarios.
Al amparo de una sentencia emitida por la Corte
Constitucional, La DIAN lo corrobora as:
Concepto 13205,feb.29/2012:Cuando los ingresos se
perciben en desarrollo de un contrato de prestacin de
servicios, pero se configuran los elementos de un contrato de
trabajo, como en el caso de los docentes, se debe
realizar retencin por salarios. La remuneracin que se
recibe por la prestacin de servicios personales, bajo
continuada dependencia y subordinacin, cualquiera que sea
la forma o denominacin que se adopte, es salario.

Corte Suprema de Justicia. Sentencia 41579,

10/23/2012
La asignacin de tareas y responsabilidades especficas
con el mandato perentorio de ser de obligatorio
cumplimiento, los constantes comunicados que se
envan sobre las irregularidades en la ejecucin de las
labores y las calificaciones de desempeo, son
caractersticas que resultan ajenas a la autonoma e
independencia y encuadran en el sometimiento que le
es propio a la prestacin de servicios subordinados, en
los que el empleador ejerce el poder o facultad de
5
impartir rdenes, dar instrucciones y asignar tareas,

Vendo taxi a cualquier precio

(aviso

clasificado)

Art. 24 CST. Presuncin. Se presume que toda relacin

de trabajo personal est regida por un contrato de
trabajo.
Una aplicacin practica de esto la dio la Corte Suprema de
Justicia cuando declar que haba contrato de trabajo entre un
taxista fallecido y los solidariamente responsables como son el
propietario y la empresa de taxis, segn Sentencia 39259 de
2013. La parte del dinero con la que se queda el taxista es
salario a destajo segn art. 132 C.S.T., por mas que se haya
firmado un contrato de alquiler de mueble.
Comentario.
La consecuencia de esta sentencia trascendental es que la

28/09/15

Nocin de trabajador independiente

DIAN. Concepto 4086 de 24 de enero de 2012.
A quienes se les considera trabajadores
independientes?
Aunque para el caso especfico de la retencin en la
fuente para "trabajadores independientes el
legislador no defini esta categora, al acudir al Cdigo
Sustantivo del Trabajo, se infiere que cuando no se
presentan los elementos constitutivos de un
contrato de trabajo, o no se est vinculado a una
institucin de manera legal o reglamentaria, sino
que se prestan servicios a ttulo de honorarios,
comisiones o servicios, de manera independiente
y por cuenta propia, estamos en presencia de un

Pagosquenoconstituyensalarios.
Art. 128 C.S.T. (Art.15Ley50/90).Noconstituyensalariolassumasque
ocasionalmenteypormeraliberalidadrecibeeltrabajadordelempleador,
comoprimas,bonificacionesogratificacionesocasionales,participacinde
utilidades,excedentesdelasempresasdeeconomasolidariayloque

recibeendinerooenespecienoparasubeneficio,nipara
enriquecersupatrimonio,sinoparadesempearacabalidadsus
funciones,comogastosderepresentacin,mediosdetransporte,
elementosdetrabajoyotrossemejantes.
Tampoco las prestaciones sociales de que tratan los ttulos VIII
y IX, ni los beneficios o auxilios habituales u ocasionales
acordados convencional o contractualmente u otorgados en
forma extralegal por el empleador, cuando las partes hayan
dispuesto expresamente que no constituyen salario en dinero o
en especie, tales como la alimentacin, habitacin o vestuario,
las primas extralegales, de vacaciones, de servicios o de
navidad.
8

El articulo anterior fue complementado

por el Art. 17 Ley 344 de 1996, as:
Por efecto de lo dispuesto en el artculo 128
del Cdigo Sustantivo del Trabajo, modificado
por el artculo 15 de la Ley 50 de 1990, se
entiende que los acuerdos entre
empleadores y trabajadores sobre los pagos
que no constituyen salario y los pagos por
auxilio de transporte no hacen parte de la
base para liquidar los aportes con destino al
SENA, ICBF, Escuela Superior de
Administracin Pblica, ESAP, Rgimen del
Subsidio Familiar y contribuciones a la

Son las que se utilizan estrictamente

para
el
cumplimiento
de
las
obligaciones laborales, de all que
los suministros que le haga la
empresa para uso personal dejan de
ser herramientas de trabajo como
por
ejemplo
el
vehculo,
los
computadores, etc.

1)Gastos

de

Representacin.

Tambin
denominados por algunos comoGastos para relaciones
pblicasson aquellos valores que se le entregan al
trabajador para que pueda desarrollar ciertas labores de
protocolo comercial, por ejemplo, para invitar al posible
cliente a un caf, una cena, etc. No se pueden utilizar
para remunerar a todos los trabajadores, puesto que slo
aplica a los que actan a nombre de la empresa. En
consecuencia, la prueba para que los mismos sean
aceptados es el manual de funciones del asalariado. Por
ejemplo, no se puede suponer que un trabajador cuyas
labores son netamente operativas pueda ser considerado
como un representante de la empresa y en consecuencia
asignarle una remuneracin bajo el concepto de gastos
de representacin.

Art. 32 CST. Representante del empleador. Son

representantes del patrono y como tales lo obligan
frente a sus trabajadores adems de quienes
tienen ese carcter segn la ley, la convencin o el
reglamento de trabajo, las siguientes personas:
a) Las que ejerzan funciones de direccin o
administracin, tales como directores, gerentes,
administradores, sndicos o liquidadores,
mayordomos y capitanes de barco, y quienes
ejercitan actos de representacin con la
aquiescencia expresa o tcita del patrono;
2) Viticos.
b) Los
intermediarios.
Del latn
viaticum,
gastos del camino. Implica en
consecuencia, comida, dormida y transporte. Eventualmente
puede incluir otros rubros con ocasin del encargo.

Comparativo de los viticos

Derecho Tributario
D.R. 535/87.Art. 10. No est sometido a
retefuente por ingresos laborales, el
reembolso de gastos por concepto de
manutencin, alojamiento y transporte en
que haya incurrido el trabajador para el
desempeo de sus funciones fuera de la
sede habitual de su trabajo, siempre y
cuando el trabajador entregue al pagador
las pruebas documentales que sustenten
el reembolso, las cuales debern ser
conservadas por el pagador y
contabilizadas como un gasto propio de la
empresa.
Lo dispuesto en este artculo no se
aplicar cuando los gastos de
manutencin o alojamiento correspondan a
retribucin ordinaria del servicio.

Derecho Laboral
Articulo 130 CST. 1. Los viticos permanentes
constituyen salario en aquella parte destinada
a proporcionar al trabajador manutencin y
alojamiento; pero no en lo que slo tenga por
finalidad proporcionar los medios de
transporte o los gastos de representacin.
2. Siempre que se paguen debe especificarse
el valor de cada uno de estos conceptos.
3. Los viticos accidentales no constituyen
salario en ningn caso. Son viticos
accidentales aquellos que slo se dan con
motivo de un requerimiento extraordinario, no
habitual o poco frecuente.

13

prestados por el trabajador.

CSJ. Sala Laboral, Sentencia 37416 (SL3622013), 5/22/2013 .

Constituye factor salarial todo lo que perciba el

trabajador que implique retribucin de servicios,
sea cualquiera la forma o denominacin que se le
d. Con estos argumentos, confirm la decisin
que concluy que la prima de vacaciones es
constitutiva de salario, ms aun si la convencin
colectiva establece que para tener derecho a ella
el trabajador debe reunir el tiempo de servicios
exigido, porque bien puede entenderse que en
verdad est ligada a los servicios prestados por
el trabajador, ya que se dise para que su
reconocimiento y pago solo se otorgara a partir de
un nmero no inferior a un ao de servicios.

Para la procedencia de costos y deducciones en el impuesto

sobre la renta, as como de los impuestos descontables en el
IVA, se requerir de facturas con el cumplimiento de los
requisitos establecidos en los literales b), c), d), e), f) y g) de
los artculos 617 y 618 del Estatuto Tributario.
Tratndose de documentos equivalentes se debern cumplir
los requisitos contenidos en los literales b), d), e) y g) del
artculo617 del Estatuto Tributario.
Cuando no exista la obligacin de expedir factura o
documento equivalente, el documento que pruebe la
respectiva transaccin que da lugar a costos, deducciones o
impuestos descontables, deber cumplir los requisitos
mnimos que el Gobierno Nacional establezca.

Es deducible el gasto en que incurre una compaa

al adquirir un vehculo para ser entregado como
incentivo al vendedor que efecte las mayores
ventas?
Consultorio Tributario. KPMG. Publicado en Portafolio el da17 de Octubre de
2011.

En razn de las condiciones fijadas para la obtencin del premio,

por parte del vendedor, como es precisamente el cumplimiento
de las metas establecidas relacionadas como las mayores
ventas, ello podra determinar su condicin de expensa
necesaria, pero la partida debe someterse a retencin por
tratarse de un ingreso para el asalariado.
La DIAN en Concepto 011104 de Feb. 25/04, concluye que por el
hecho de que las bonificaciones sean ocasionales y de otorgarse
por mera liberalidad, no desvirtan el hecho de ser normales
dentro la prctica comercial y laboral.

16

Para establecer si un pago es constitutivo de

salario debe examinarse su finalidad.
Corte Suprema de Justicia Sala Laboral, Sentencia 36355. Mayo 24 2011.
Para establecer si un pago es o no constitutivo de salario debe examinarse su
finalidad, mas no su fuente o causa, pues es a partir de ese anlisis que se
puede determinar si se renen las caractersticas del pago salarial, comola

retribucindirectadelservicio. De esta forma, en el caso

concreto, sentenci que la prima de vacaciones consagrada en una convencin
colectiva no poda ser constitutiva de salario, dado que la prestacin se
causaba cuando el trabajador sala a disfrutar las vacaciones. De la
misma forma, seal que aunque la prima dependiera de la antigedad del
trabajador, ello no implicaba que retribuyera los servicios personales

prestados.
17

Factores que no son salario:

Beneficios o auxilios habituales u
ocasionales
1.El acuerdo debe ser expreso bien sea en el contrato, de
manera verbal, convencin colectiva o de manera
unilateral por parte del empleador. La forma verbal no es
la mas segura.
2.Debe estar dentro del rango del 40% (Ley 1393/10),
salvo aportes correspondientes.
3.Pueden ser primas extralegales, habitacin, vestuario,
prima de vacaciones, prima de navidad. Para que sea
prima se requiere que se hija de un to, es decir que
deben ser parecidas a las primas semestrales o anuales,
de all que sean dudosas las primas mensuales.
4.Puede ser en dinero o en especie

18

Anlisis de partidas salariales y no salariales

1) Sentencia Consejo de Estado. Julio 8/10. Deducibles bonificaciones pactadas como no
salariales, habituales u ocasionales.
Fundamento del rechazo por parte de la DIAN.
a)Est demostrada la habitualidad de las bonificaciones, porque se
contabilizan mensualmente y se pagan trimestralmente.
Art. 128 C.S.T. Pagosquenoconstituyensalarios.(Art. 15 Ley 50/90). No
constituyen salario las sumas que ocasionalmenteypormeraliberalidad
recibe el trabajador del empleador, como primas, bonificaciones o
gratificaciones ocasionales, participacin de utilidades, excedentes de las
empresas de economa solidaria y lo que recibe en dinero o en especie no para
su beneficio, ni para enriquecer su patrimonio, sino para desempear a
cabalidad sus funciones, como gastos de representacin, medios de
transporte, elementos de trabajo y otros semejantes.

19

b) La mera liberalidad en las bonificaciones

desvirta que
sean necesarias para la produccin de la
renta, presupuesto que impide tenerlas
como una expensa deducible, no obstante
que la DIAN las acept.
c) Se viol el Art. 108 E.T., porque no se
hicieron los
aportes a la seguridad social y a la
parafiscalidad.
d) Las bonificaciones habituales tampoco se
encuentran en la siguiente norma no se
encuentran en el texto del Art. 128 CST

20

Interpretacin del Consejo de Estado normas salariales:

Esta Corporacin advierte, que tanto la Administracin
Tributaria como el Tribunal, no interpretan el artculo
128 C.S.T. conforme lo establecido en el art. 17 de la Ley
344 de 1996. En efecto, el artculo 128 C.S.T. establece las
caractersticas de diferentes pagos que realiza el empleador
que no son constitutivos de salarios, as:
Las sumas que ocasionalmente y por mera liberalidad
recibe el trabajador del empleador.
Lo que recibe en dinero o en especie, no para su beneficio
sino para desempear sus funciones.
Los beneficios o auxilios habituales u ocasionales acordados
convencional o contractualmente y otorgados en forma
extralegal, cuando las partes as lo hayan dispuesto
expresamente.
21

Consejo de Estado

(continuacin)

Las bonificaciones corresponden a aquellas que la empresa

pact expresamente en los contratos laborales que
seran reconocidas a sus trabajadores y que no seran
factor salarial. Sin embargo, la DIAN encuadr tales
pagos en la primera parte del Art. 128 C.S.T., porque
fueron denominadas contractualmente como
bonificaciones habituales y respecto de ellas la
norma exige que para que no constituyan salario deben
ser pagadas ocasionalmente y por mera liberalidad del
empleador. La DIAN concluy que eran salario, segn el
artculo 127 CST.
Para la Sala, el anlisis jurdico y probatorio que realiza
la Administracin carece de sustento fctico y
legal porque la empresa prob que las bonificaciones
haban sido expresamente acordadas en los

22

Consejo de Estado (continuacin)

Adems, el artculo 128 C.S.T. debe interpretarse segn lo
establecido en el artculo 17 de la Ley 344 de 1996, que
permite a los empleadores acordar con sus trabajadores los
pagos que no constituyen salario dentro de la relacin
laboral, sin que all se hayan sealado o indicado
taxativamente los beneficios que podan o no
excluirse del factor salarial.
Entonces, con la interpretacin propuesta por el
artculo 17 de la Ley 344 de 1996, es suficiente con
que se demuestre la existencia de un acuerdo, bien
sea convencional o contractual, en el que las partes
hayan estipulado expresamente que determinados
pagos no constituyen salario, para que puedan ser
excluidos vlidamente de la base para liquidar los
aportes y ello no sea requisito para solicitar su

23

Consejo de Estado (continuacin)

La DIAN ha sostenido que no existe necesidad ni relacin de
causalidad entre las bonificaciones que reconoce un
empleador por mera liberalidad y la actividad productora de
renta, por lo que no son deducibles.
Esta Sala ha sealado que no se puede negar de manera
general el carcter de deducibles de los pagos
efectuados al trabajador, a ttulo de participaciones de
utilidades y bonificaciones ocasionales, porque al
provenir de una relacin laboral entre la empresa y sus
empleados como forma de remuneracin por el servicio
prestado, independientemente de que no sean salario
ni factor prestacional, constituyen pagos laborales que
necesariamente inciden en la generacin del ingreso y
por ende son gastos que aminoran la base gravable de
imposicin, ().

24

Competencia de la DIAN en la Sentencia Consejo de

Estado. Julio 8/10.
Un aspecto importante a resaltar de la sentencia anterior es
que la empresa solicit la nulidad de lo actuado por parte de la
DIAN por la falta de competencia para pronunciarse de
fondo sobre aspectos que corresponden a la
jurisdiccin laboral.
La mayora de las demandas contra la Administracin de
Impuestos cuando han pretendido convertir en salario, un valor
que las partes han determinado como no salariales, es que se
declare nula su actuacin porque no es juez laboral sino juez
fiscal.
Al no resolver esta solicitud a favor del contribuyente en este
caso, sencillamente el Consejo de Estado acepta que si tengan
competencia para pronunciarse sobre este aspecto del
derecho laboral.

25

2) Consejo de Estado. Sentencia de Agosto

19/10.
a) Bonificaciones por retiro y por mera liberalidad ante
renuncia voluntaria no son deducibles porque en el acuerdo
conciliatorio que se hicieron ante el Ministerio de la
Proteccin Social o ante los juzgados laborales se cubrieron
salarios.
La Sala verific algunas los acuerdos celebrados entre los ex
trabajadores y la sociedad, y observ que tales bonificaciones tenan
por naturaleza y finalidad la siguiente (se tom aleatoriamente el
Acta de Conciliacin 79):
Como consecuencia del mutuo acuerdo y dada la antigedad y el buen
comportamiento del trabajador, ste solicit un reconocimiento econmico
por los servicios prestados durante estos aos que cubriera cualquier
concepto laboral, o sea, salarial, prestacional legal y extralegal e
indemnizatorio. La Empresa manifiesta que le concede la bonificacin
solicitada, la cual no es constitutiva de salario, por la suma de [], como
concesin especial y nica, la que compensar cualquier concepto

26

2) Consejo de Estado. Sentencia de Agosto

19/10.
La bonificacin tiene una parte proyectada a cubrir cualquier
posible concepto salarial que hubiere quedado pendiente al
declarar el ex trabajador que la compaa est a paz y salvo
por prestaciones sociales de origen, legal y extralegal, primas,
vacaciones, horas extras, salarios, incapacidades,
indemnizaciones y dems conceptos.
Para la Sala an cuando se hubiera estipulado en el Acuerdo
Conciliatorio que esa bonificacin no era constitutiva de salario,
lo cierto es que su finalidad s era cobijar todos aquellos
pagos laborales, incluidos los salarios, que por alguna
eventualidad pudieran causarse a favor del trabajador. En
consecuencia, como parte de la bonificacin por retiro s
tena carcter salarial, no tiene efectos la manifestacin que
hizo la empresa en el acuerdo conciliatorio de que la
27

2) Consejo de Estado. Sentencia de Agosto

19/10.
b) Las bonificaciones por mera liberalidad pactadas en la
Convencin Colectiva, al no probarse como no salariales , han
debido ser base del aporte parafiscal y seguridad social.
En la respuesta al requerimiento especial, la empresa explic que segn
las clausulas convencionales, las partidas correspondan a
indemnizacin por retiro sin justa causa, mesada adicional pagada a
trabajadores que se jubilaron y bonificacin pagada a personal
pensionado por el ISS. Segn el requerimiento especial, la DIAN le
seal que las mencionadas bonificaciones estaban descritas en el
captulo IV- Estabilidad de la Convencin Colectiva de Trabajo 19992000 y en ella no se mencionaba que esas bonificaciones no
constituyeran salario.
Como en este caso, el argumento de la sociedad es que sobre tales
erogaciones no se poda exigir el pago de los aportes parafiscales
porque convencionalmente se pactaron como de no carcter salarial,
28
para la Sala no puede accederse al cargo porque no est

3) Consejo de Estado. Sentencia de Octubre

7/10.
Las partidas que remuneran directamente la
prestacin del servicio, son salario. Nmero
interno: 16951
El argumento de que sobre los pagos ocasionales que
resultaban de la consecucin de unos logros para que el
trabajador accediera a unas bonificaciones, auxilios o
primas extralegales una vez al ao, cuya causa era el
mrito y rendimiento durante el ao, como estimulo para
que prestara un excelente servicio pactados verbalmente
como no salariales, no es de recibo para la Sala porque no
es suficiente que los comprobantes de pago estn firmados
por los empleados para que proceda su deduccin.
Analizados los soportes se desprende que esos pagos se
hicieron como contraprestacin directa del servicio,

29

Consejo de Estado. Sentencia de Octubre 7/10.

La Alta Corporacin acept el rechaz que hizo la DIAN de los
gastos mdicos y drogas, bonificacin por muerte a la
esposa de un trabajador, gastos de fiesta de navidad,
afiliaciones y sostenimiento, libros y suscripciones y msica
ambiental, porque no son erogaciones que se incorporan
directamente a la actividad productora de renta ni pueden ser
considerados como costos necesarios para la produccin del ingreso
del contribuyente. Los pagos que realice el contribuyente a
favor de terceros, para la prestacin de servicios o
adquisicin de bienes destinados a sus empleados y la
familia de stos ltimos, constituyen pagos que debe asumir
la empresa dado que no son necesarios dentro de la
actividad productora de renta. En este caso debe
mantenerse el rechazo por cuanto el requisito principal es no
haberse probado la calidad de gasto necesario dentro de la
actividad productora de renta y que el gasto corresponda a lo
normalmente acostumbrado dentro de la actividad propia de la

30

Contrato accesorio al laboral principal, tiene el

tratamiento de contrato de trabajo.

Consejo de Estado. Sent. 14583 Sep. 8/05. Club Deportivo Los

Millonarios. Los jugadores eran vinculados mediante dos clases de
contratos, uno laboral y otro denominado "cesin de derechos de
publicidad. En este ultimo contrato se pacta la existencia del mismo
amarrada a la existencia del contrato laboral. La DIAN adicion los
ingresos por servicios que los jugadores perciban por derechos de
publicidad, a los salarios y sobre el total recalcul el valor de la
retencin mensual. El Consejo de Estado sostuvo: Lo anterior permite
concluir que el denominado "contrato de cesin de derechos de
publicidad", no es independiente del contrato principal, sino accesorio
del mismo, puesto que su existencia depende de aqul. S el jugador no
est vinculado laboralmente al club, no recibe remuneracin adicional
por los derechos de publicidad. Todo el pago era realmente por salarios.

31

Sumas que remuneran el servicio prestado no pueden

asimilarse a gastos de representacin.

Corte Suprema de Justicia. Sent. 35771. Feb. 1 2011. Corporacin

Deportiva Once Caldas. Los gastos de representacin consisten en las
sumas que la persona jurdica le entrega al jugador para que acte en
su nombre ante clientes, proveedores o el publico y no buscan
enriquecer el patrimonio del trabajador, al no disponer libremente de
ellos. En caso contrario son salarios. El salario estipulado para el
trabajador era de un milln de pesos y los gastos de representacin de
seis y nunca los utiliz para representar a la Corporacin ni a
operaciones de venta ni a afianzar negocios o concertar actividades a
favor de ella. Este gasto se utiliz para desnaturalizar el salario y
rebajar cargas fiscales y parafiscales. Prevaleci la teora del contrato
realidad que narra el articulo 53 de la Constitucin Nacional.

32

Servicios que realmente son salarios.

Corte Suprema de Justicia. Sentencia 37037. Mar.25.2011. Centauros

Villavicencio Corporacin Deportiva. El art. 128 CST regula los

acuerdos de exclusin salarial de determinados pagos habituales y

ocasionales que hace el empleador al trabajador en el contrato de
trabajo. Esta disposicin no es aplicable a los acuerdos que se
hacen cuando se aparenta un contrato de prestacin de servicios
con el propsito de evadir el laboral. En otras palabras, una vez
declarado el contrato realidad no es posible darle validez al pacto
consistente en que la remuneracin fijada a cambio de la
prestacin personal del servicio no es salario. Es el caso de un
futbolista que suscribi un contrato de trabajo por $ 500.000 pesos
por mes y otro de prestacin de servicios por $ 4.000.000 pesos
mensuales para encubrir la verdadera remuneracin. Luego de
probada la prestacin personal del servicio, la remuneracin
acordada adquira la connotacin salarial, con independencia de las
clusulas convenidas para encubrir el contrato de trabajo.

33

Sumas que remuneran el servicio prestado no pueden

asimilarse a gastos de representacin.

Corte Suprema de Justicia. Sent. 35771. Feb. 1 2011. Corporacin

Deportiva Once Caldas. Caso Jorge Agudelo. Al ser mala fe del
empleador proceden salarios cados. El hecho de que el trabajador
acepte una practica de la a empresa tendiente a desvirtuar la
naturaleza salarial o a afectar los derechos prestacionales no conduce
a que las clausulas produzcan efectos.
La Corte record la Sentencia C-250 de la Corte Constitucional en
relacin a los gastos de representacin del sector privado cuando
sostuvo: No pueden emplearse como instrumento para mejorar el
ingreso real de los empleados, porque tal mejora se hara con cargo a
las finanzas publicas por la reduccin en el producido de los
impuestos.

34

Qu sucede cuando una empresa otorga una

bonificacin por mera liberalidad no constitutiva de
salario a un grupo de 20 trabajadores, por su
actividad directa y por las utilidades de la empresa?
Se presenta una contingencia a raz de la posibilidad de
cuestionamiento por parte de la DIAN ya que al ser
retributiva del servicio directo del trabajador se configura
un salario. En consecuencia, lo recomendable es que se
separe la remuneracin por las utilidades o bonificaciones
por productividad que no son salariales, de las que
correspondan al pago directo por los servicios del
asalariado.
Ejemplo: Una empresa de servicios pblicos entrega
bonificacin anual por disminucin de costos en cabeza de
los que prestan el servicios al usuario final, cuando reportan
en sus informes practicas indebidas.

No son deducibles los pagos gravables que no sean

sometidos a retencin.
Art. 87-1. E. T. Adic. L. 788/2002, Art. 15. Otros gastos originados en la
relacin laboral no deducibles. Los contribuyentes no podrn solicitar
como costo o deduccin, los pagos cuya finalidad sea remunerar de
alguna forma y que no hayan formado parte de la base de retencin en
la fuente por ingresoslaborales
ingresoslaborales
Comentarios. 1) Diccionario de la Lengua Espaola: Recompensar,
premiar,galardonar,retribuir,recompensaropagar.
Cabanellasdistingueentresalarioyremuneracin,sealandoquepor
esta ultima se entender todo cuanto el empleado percibe por el
ejercicio de su trabajo provenga del empresario o de otra persona, a
su vez el salario se refiere solamente a la retribucin abonada
directamenteporelempleador.
36

No son deducibles los pagos gravables que no sean

sometidos a retencin.
2)Estadisposicinobligaaincorporaralabasederetefuente
los pagos que beneficien a los asalariados, como por ejemplo
los gastos personales del club social, la telefona celular
personal pagada por la empresa (lo recomendable es que la
empresa asuma un porcentual), gastos personales del
trabajador con tarjeta de crdito empresarial, viticos sin
soportes, pagos a terceros que beneficien al asalariado,
vehculo de propiedad de la empresa que se asigna al
asalariado quien lo utiliza para las actividades propias de la
organizacin y lo utiliza de manera personal los fines de
semana,losdasfestivosyenvacaciones,etc.
37

No son deducibles los pagos gravables que no sean

sometidos a retencin.
3)Quesucedeconelcontratodeleasingtomadoanombrede
laempresayleasignaelcarroalasalariadoparausopersonal?
Es viable tomar la partida como no salarial y en consecuencia
es gasto aceptable en la declaracin de renta. No obstante, el
ConsejodeEstadolorechazenSentenciadeNov.25de2010,
impuesto de renta 2003, porque fue una suma no acreditada
como no salarial, y adicionalmente no se incluy dentro de la
base de retencin en la fuente como lo ordena el 87-1 E.T.
Tambin rechaz la depreciacin porque la empresa cedi la
opcindecompra.
38

Las bonificaciones por mera liberalidad vinculadas a la

produccin de la renta son deducibles.
DIAN, Concepto 11104 Febrero 25 2004. Son deducibles del
impuesto sobre la renta los pagos efectuados a los trabajadores
calificados laboralmente como de mera liberalidad que tenga por
objeto el reconocimiento a la participacin en actividades
vinculadas a la produccin de la renta de la empresa de acuerdo a
criterios generales y objetivos, siempre y cuando cumplan con los
requisitos de causalidad, necesidad y proporcionalidad previstos
en el art. 107 del estatuto tributario, y los mismos hayan formado
parte de la base de retencin en la fuente por ingresos laborales.
39

Cuando el trabajador es contratado con su vehculo, el

canon es ingreso gravable.
DIAN, Conc. 26662, oct. 27/90, 30392 mayo
30/2003, 64440, sep. 12/2005.
Si el trabajador se le contrata con su vehculo para el desempeo de sus
funciones en la empresa, el pago que se efecta por el uso del mismo,
independientemente de que se le denomina auxilio de transporte o de
cualquiera otra manera, constituye un pago laboral indirecto por originarse
en la relacin laboral. En consecuencia, debe sumarse a los dems ingresos
laborales gravables para conformar la base de retencin por salarios.
NOTA: Este planteamiento admite prueba en contrario ya que si el transporte
es para funciones propias de la organizacin y se aporta el documento del
pago al proveedor, no es ingreso en cabeza del asalariado.
40

El suministro de vivienda se somete a retencin laboral. El

canon del vehculo se le retiene por alquiler de muebles y el
trabajador se convierte en responsable del IVA e ICA.
DIAN, Conc. 30392, May.30/03. El pago de arrendamiento que se realice
para suministrarle habitacin al trabajador en razn de su vinculacin
laboral con la empresa, est sometido a retefuente por pagos
laborales. Cuando la empresa requiere del vehculo para sus
actividades propias y para el efecto suscribe un contrato de
arrendamiento con el trabajador, independientemente de la vinculacin
laboral que este tenga con la empresa, se configura el arrendamiento
de bienes muebles. (Hoy 4%)
41

Impacto en el asalariado por el alquiler de vehculos.

1)El canon se grava con el ICA.
2)Al ser acto de comercio, debe matricularse en cmara de comercio y
llevar libros de contabilidad.
3)Requiere los servicios de un contador.
4)Se convierte en responsable del rgimen del IVA.
5)Debe soportar con documentos que cumplan con la legislacin
tributaria, los gastos derivados del alquiler del vehculo.
6)Podran aplicarse las NIIF.
7)Las rentas de capital no aportan a la PILA.
42

El pacto no salarial puede ser verbal.

CSJ, Cas. Laboral, Sent. jul. 28/2009. Rad: 35579.
La pretensin angular de la demanda es que se debe la prima
proporcional extralegal por no haberse tenido en cuenta en la
liquidacin final de salarios y prestaciones sociales. El art. 128 del
Cdigo Sustantivo del Trabajo, modificado por el art.15 Ley 50/90,
consagra los pactos de desalarizacin, estableciendo que no componen
el salario los beneficios, cuando las partes hayan dispuesto
expresamente que no constituyen salario lo que no quiere decir
que se requiere frmula sacramental o escrita, porque nada impide
que el pacto expreso pueda ser verbal. En consecuencia, no solo el
medio probatorio escrito sirve para acreditar la voluntad patente de los
contratantes, sino tambin otras formas como los testigos o la confesin,
siempre y cuando de ellas se derive que existi el convenio por el cual se
43
pretende derivar su carcter de no salarial.

El pacto no salarial puede ser

verbal.

CSJ, Cas. Laboral, Sent. jul. 28/2009. Rad: 35579. El accionante

reconoce que en su calidad de gerente y representante
legal orden para todos los trabajadores, incluido l
mismo, el pago de la prima extralegal sin incluirla como
factor salarial, con lo cual resulta claro que el demandante
era consciente y por dems acept, el carcter no salarial
del beneficio, como para que hoy pretenda convertirlo en
salario. Tal proceder solo puede interpretarse como la
implementacin o ejecucin de las medidas pertinentes para
cumplir a cabalidad con la instruccin del consejo de
administracin de la entidad, de los pactos expresos de
desalarizacin . En consecuencia, no es viable el reclamo que solo
se sustenta en su propio error en detrimento de su empleador.
Situacin diferente sera si estuviramos hablando de

44

Para que una partida sea no salarial se requieren

varios aspectos fundamentales:
1)Parte formal: que se pacte expresamente
2)Parte sustancial: que corresponda a un auxilio o beneficio, es decir
que satisfaga una necesidad bsica o no, pactada en el contrato, en
la convencin o en el pacto colectivo.
3)Que no sea remuneracin directa del servicio prestado
4)Que sea ingreso, es decir que potencialmente pueda incrementar el
patrimonio del asalariado
5)Que se destine a satisfacer las necesidades personales y familiares
del asalariado.
45

Pagos que no constituyen salario

Prima de vacaciones. Su naturaleza salarial no se deriva
automticamente. Este beneficio extra legal de los
trabajadores, si bien en ocasiones puede llegar a ser
factor de salario, atendidos los elementos fcticos que
demuestren en un momento dado que su finalidad s fue
la retribucin de servicios, per se, no es factor de salario.
Su simple convenio en un acuerdo colectivo sin que exista
precisin acerca de su naturaleza, no faculta al juzgador
para derivar automticamente su naturaleza salarial. Si
en la propia convencin colectiva o an en el contrato
individual de trabajo se le despoja de ese carcter o se
pacta simple y claramente como un beneficio accesorio a
los descansos o a las vacaciones, no es salario. (CSJ, Sent.46

Las comisiones siempre son salario.

1. Cuando a travs de ellas se remuneran los servicios
prestados por los trabajadores, siempre que enriquezcan su
patrimonio. CSJ, Cas. Laboral, Sent. de jun. 3/70).
2. A pesar de que se cambien de denominacin. EL
demandante percibi en los primeros aos de su vinculacin
laboral unos pagos denominados comisiones, y que luego
los recibi bajo el concepto de premios. De all que no
poda, sin transgredirse la ley, darle validez al pacto o escrito
por medio del cual se desfiguraba la naturaleza salarial de las
comisiones. El artculo 43 C.S.T., prev la ineficacia de las
estipulaciones o condiciones que sean contrarias a la ley"
(CSJ, Cas. Laboral., Sent. sep. 27/2004. Rad 22069).
47

Comisiones son salarios, aun despus

de finalizado el contrato de trabajo.
CSJ. Sentencia de junio 16 de 1986: Si se ha prestado un servicio y este ha permitido
que se alcance el resultado, debe necesariamente ser remunerado, aunque la concrecin de
la venta y el recaudo, operen con posterioridad al momento en que ha concluido la relacin
laboral, pues ello no quiere decir que su trabajo no se haya prestado o que no haya
permitido la obtencin del fin-condicin que se ha sealado en el contrato como generante
de la remuneracin, sino que su efecto se ha producido posteriormente como consecuencia
de tratarse de una actividad cuyos resultados no son inmediatos sino que operan en
circunstancias muy diferentes, diferidas en el tiempo, que no por ello, hacen inexistente el
servicio ni la eficacia del mismo. Es decir la venta y el recaudo han sido posibles gracias a
la prestacin del servicio del trabajador que se ha retirado anteriormente y por ello se
consolida el derecho a la retribucin.
48

Las comisiones pactadas sobre recaudos se

pierden si el trabajador que efectu la venta
no hizo los recaudos personalmente.
Distinto es el caso de las comisiones sobre las ventas. Si el
recaudo del valor de las mercancas vendidas por el
trabajador no se efectan personalmente por ste como
consecuencia de la terminacin, justa o injusta del contrato
de trabajo bien sea por decisin patronal o del trabajador,
no hay lugar a comisin alguna porque, se repite, stas
como elemento integrante del salario constituyen
retribucin del servicio personal que, en el caso
contemplado, no prest el trabajador. (CSJ, Cas. Laboral,
Sec. Primera, Sent. jun. 16/89).

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Ingresos por honorarios de los trabajadores socios

que la Dian ha pretendido convertirlas en salarios.
En visitas que la DIAN ha efectuado, ha encontrado pagos de
honorarios a favor de los SOCIOS, cuyos montos los ha pretendido
convertir en salarios. Sobre este punto es conveniente resaltar que el
Consejo de Estado y la Corte Suprema de Justicia han realizado
planteamientos diferentes pues han aceptado que sean jurdicamente
viables los convenios por honorarios y que no sean viables ya que
deben ser salarios. Lo adecuado es que en el contrato se introduzcan
clusulas de seguridad que desvirten la presuncin de salario como
por ejemplo: a) Que el trabajador no cumple horario ni es subordinado
b) Que debe pagar su propia seguridad social c) Que puede ser
desarrollado por el o por asistentes d) Que presente el RUT como
independiente y no como asalariado.

50

28/09/15

Partidas no salariales del

40% que aportan a la
seguridad social
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28/09/15

Ley 1393/10. Art. 30. Limitante del 40% de

pagos no salariales
Sin perjuicio de lo previsto para otros fines, para
los efectos relacionados con los artculos 18 y 204
de la ley 100/93, los pagos laborales no
constitutivos de salario de los trabajadores
particulares no podrn ser superiores al 40% del
total de la remuneracin.
Comentarios.
a)Sin perjuicio de lo previsto para otros fines:
Esta redaccin previ que en la legislacin
vigente hay partidas que no son base de aportes
parafiscales pero sin son base del aporte a la

52

CSJ. Sent. Feb. 12/93, C710 /96, C-510/95

Ley
1393/10
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28/09/15

Ley 1393/10. Art. 30. Limitante del 40% de pagos no salariales

b)Art. 18 y 204 Ley 100/93: Base de aportes a la seguridad social, es decir
que no incluy a los parafiscales. La Ley 1393/10, art. 33 dice que Las
cotizaciones en salud deben hacerse sobre la misma base de las
cotizaciones efectuadas en riesgos profesionales y en pensiones.
c)Art. 1626. Cdigo Civil: El pago efectivo es la prestacin de lo que se
debe
d)Es uno de los modos de extinguir las obligaciones de dar, de hacer o de
no hacer. La prestacin es la cosa o servicio que alguien recibe o debe
recibir de otra persona en virtud de un contrato o de una obligacin legal.
e)total de la remuneracin: Incluye salarios y el resto de pagos. La norma
no dijo que el 40% era en con relacin a los salarios.

54

28/09/15

Remuneracin segn el Ministerio de la Proteccin Social. Concepto

208115. Jul. 15/11:
Frente al concepto de Remuneracin, siguiendo el principio de
interpretacin
segn el cual las palabras de la ley deben entenderse
en su sentido natural y obvio, segn el uso natural de las mismas (Art. 28
Cdigo Civil) segn el Diccionario de la Real Academia de la Lengua
"Remunerar", significa Recompensar, normalmente con dinero, [un servicio
o trabajo, o a la persona que lo realiza]. Por lo tanto, acorde con la
acepcin de "remunerar", para los efectos de la aplicacin del artculo 30 de
la Ley 1393 de 2010, en nuestro concepto el mismo comprende todo pago
que recibe el trabajador como contraprestacin retributiva de su trabajo
independientemente de su naturaleza.
Acorde con lo anterior y teniendo en cuenta que las prestaciones sociales de
que tratan los Ttulos VIII y IX del CST, no tiene carcter retributivo del
trabajo, sino que se trata de un beneficio y derecho que se otorga al
trabajador, por lo cual stas para los efectos del artculo 30 de la Ley 1393
de 2010, no se entenderan incluidas dentro del concepto de remuneracin.55

28/09/15

Ley 1393/10. Art. 30. Limitante del 40% de pagos no

salariales
f)En el 40% no se incluyen las cesantas, las primas ni el resto de
prestaciones normales que existan antes de la Ley 1393. Este 40% es
el que corresponde a lo pactado entre el asalariado y la empresa.
g)Como quiera que la norma habla de pagos, deben aclararse
muchos aspectos prcticos derivados de esta acepcin, ya que se
encuentra ligada al tema de la realizacin del ingreso en cabeza de los
asalariados. En efecto, el principio bsico del articulo 27 del estatuto
tributario nacional menciona como realizacin del ingreso del trabajador,
el pago; el mas comn de los casos es cuando se trabaja y se recibe el
devengo en el mismo mes en cuyo evento no habra dificultad
interpretativa porque es fcil aplicar el articulo 30 Ley 1393 a lo pagado.

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28/09/15

Ley 1393/10. Art. 30. Limitante del 40% de pagos no

salariales
h)Pero qu sucede cuando en desarrollo del siguiente aparte del articulo
27 E.T: Por consiguiente, los ingresos recibidos por anticipado, que
correspondan a rentas no causadas, solo se gravan en el ao o perodo
gravable en que se causen, se paga en diciembre una bonificacin
trimestral anticipada si el derecho del trabajador, se causa en el prximo
ao?.
i)O qu pasa cuando se dan vacaciones por anticipado?
j)Cmo se deben tratar las bonificaciones quinquenales ya que como
partida no salarial, deben hacer base en el mes en que se le pagan al
trabajador o deben tenerse en cuenta cada uno de los meses que
integran el quinquenio? Hay lugar a retroactividad en este caso, o a
reliquidacin de los aportes a la PILA?
k)l) No se incluyen en el 40% los viticos ocasionales.

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28/09/15

r) El fundamento de la norma radic en el querer eliminar salarios

de 1 milln de pesos y partidas no salariales de 3 millones
mensuales o una bonificacin anual no salarial de 50 millones.
s) Ministerio de la Proteccin Social. Concepto 208115. Jul.
15/11. El art. 30 est ubicado en el captulo de la Ley 1393,
denominado "Medidas en materia de control a la evasin y
elusin de cotizaciones y aportes", lo cual implica que su
propsito no es el de modificar o redefinir ni el concepto de
salario ni el de ingreso base de cotizacin, sino el de evitar
algunas conductas o actuaciones de los empleadores y/o
trabajadores que puedan llegar a tener por efecto reducir la base
de sus aportes al Sistema Integral de Seguridad Social.

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