Facultad de Disposicin

sobre el propio Cuerpo

Juan Espinoza

Facultad de Disposicin
sobre el propio Cuerpo

Derecho o facultad?

Es una situacin jurdica

dependiente del derecho a la
integridad.

Comercializacin?
A

ttulo gratuito.

No

bienes patrimoniales.

Valor

Solidaridad.

Trasplante de rganos

Tipos de ciruga
Demolitiva

(Extraccin de
tumores)
Reparadora (ciruga
cardiovascular)
Sustitutiva (trasplante de
rganos)

Conceptos preliminares
DONACIN O CESIN?

1351 C.C.

1621 C.C.

9 C.C.

MUERTE

Art. 108 de la L.G.S, Ley N

26842 (20.07.97):

Cese definitivo de la actividad

cerebral, independientemente de
que algunos de sus rganos o
tejidos mantengan actividad
biolgica y puedan ser usados con
fines de trasplantes de rganos.

Evolucin legislativa sobre el

concepto de Muerte

MODIFICA

DISPOSITIVO
LEGAL
VIGENTE

Derogad
Art. 5 de la Ley N 23415
(01.06.82): Cesacin definitiva e o
irreversible de la actividad
cerebral o de la funcin cardiorespiratoria.

Derogad
Art. 5 de la Ley N 24703:
Cesacin definitiva e irreversible o
de la actividad cerebral.
DEROG

Art. 3 de la Ley N 28189

(16.03.04)

cese definitivo e irreversible de

las funciones enceflicas.

Requisitos para el Trasplante de rganos

y/o Tejidos NO regenerables
1.

2.

Art. 10 Ley N 28189

Compatibilidad entre el donante
y el receptor
Mayor de edad; gozar de plenas
facultades mentales; estado de
salud adecuado.
Los representantes de los
menores e incapaces NO tienen
facultad para brindar
consentimiento para la
extraccin de rganos y tejidos.

Requisitos para el Trasplante de rganos

y/o Tejidos NO regenerables
Art. 10 Ley N 28189
3.

4.

5.

Ser informado previamente de

las consecuencias previsibles de
su decisin.
Consentimiento informado ante
Notario Pblico.
Garantizar al cedente que las
funciones del rgano o tejido a
extraerse sern compensadas
por su organismo.

Requisitos para el Trasplante de rganos

y/o Tejidos NO regenerables
6.

7.

8.

Art. 10 Ley N 28189

Derecho a revocar su
consentimiento en cualquier
momento.
No se proceder a la extraccin si
hay condicionamiento o coaccin.
Se debe facilitar al cedente la
asistencia mdica para su
restablecimiento.

Trasplante de rganos y/o tejidos

Entre seres vivos

Mortis causa

Trasplante entre
Seres Vivos

CONSENTIMIENTO AL
TRASPLANTE

Caso de mayores de edad. (Art. 10, inc.

2)

Caso de menores e incapaces mayores

de edad.
rganos

y Tejidos NO Regenerables
(Art. 10. 2 in fine de la Ley N 28189).
Tejidos Regenerables (art. 9 inc. 2 de
la Ley N 28189).

Trasplante de rganos y tejidos de

un cadver a Seres Vivos

Voluntad presunta. (Italia y

Francia)

CASO DE MAYORES DE EDAD.

CASO DE MENORES E INCAPACES

MAYORES DE EDAD.

Diagnstico de Muerte

Contradicciones

Ley N 28189 (18.03.04) Art. 3. Cese

definitivo e irreversible de las

funciones enceflicas.

Reglamento de la Ley N 28189

(27.05.05)
Cese

irreversible de la funcin
enceflica o la funcin
cardiorespiratoria. Art. 3.

Derecho que se tiene sobre el

Cadver

Conceptos
preliminares
Carne entregada
a los gusanos.
Proteccin
ultraexistencial de
quien fue sujeto
de derecho, ahora
objeto de derecho
sui generis.

Cara data vermis

Legislacin Peruana

C.C de 1984.

Art. 6 c.c.
Art. 10 c.c.

Ley N 28189.

Donante cadavrico?
Destierro de la figura de Voluntad Presunta.
Art. 11, inc. 1.
Los representantes de los menores de 16 aos,
de los privados de discernimiento, de aquellos
que no pueden expresar su voluntad de manera
indubitable, de los menores de 18 y mayores de
16 aos, de los retardados mentales, de los que
adolecen de deterioro mental, de los ebrios
habituales y de los toxicmanos a los que se les
haya diagnosticado su muerte, podrn otorgar

revocar su consentimiento para la extraccin de

rganos o tejidos de sus representados, con fines de
donacin (art. 11.2). Esta disposicin va en contra de
las modernas corrientes en materia de tutela de los
sujetos dbiles, por cuanto, al ser los actos de
disposicin del propio cuerpo (en este caso de lo que
ser el cadver), actos de naturaleza existencial,
debe tenerse en cuenta la voluntad del sujeto con
capacidad restringida. Puede entenderse la
intervencin de los representantes legales en el caso
de los (mal) denominados incapaces absolutos; pero
resulta incomprensible que no se tome en
consideracin la decisin de los (mal) denominados
incapaces relativos, mxime cuando es un principio
consolidado en el Cdigo Civil peruano el de darle
relevancia a los actos estrictamente personales de
los menores de edad con discernimiento ( art. 455), el
cual se hace extensivo, por argumentacin a simili,
incluso a todos los sujetos con capacidad restringida
con discernimiento, sobre todo, en un caso en el cual
no est en juego ni su integridad, ni su vida, ni su
salud (recurdese que se est disponiendo en vida de
lo que se har con el cadver).

Confiscacin de los tejidos de los cadveres en

caso de autopsia. Art. 11, inc.5.
Este error se corrige, de alguna manera, en el art.
6 del Reglamento de la Ley General de Donacin y
Transplante de rganos y/o Tejidos Humanos, D. S.
No. 014-2005-SA, del 23.05.05, el cual establece
que:

En caso de muerte accidental donde por ley se deba

practicar la necropsia y previo al levantamiento del
cadver, es permisible la ablacin de rganos o
tejidos para fines de trasplante, siempre y cuando no
obstaculice el resultado de la investigacin de ley. El
informe de los hallazgos operatorios ser incluido en
el Certificado de Necropsia.

Esta Ley, en su quinta disposicin transitoria y

final incorpora el artculo 318-A, en el Captulo I
del Ttulo XIV del Cdigo Penal, en los trminos
siguientes:
Ser reprimido con pena privativa de libertad no
menor de tres ni mayor de seis aos el que, por
lucro y sin observar la ley de la materia, compra,
vende, importa, exporta, almacena o transporta
rganos o tejidos humanos de personas vivas o de
cadveres, concurriendo las circunstancias
siguientes:

a) Utiliza los medios de prensa escritos o

audiovisuales o base de datos o sistema o red de
computadoras; o

b) Constituye o integra una organizacin ilcita para

alcanzar dichos fines.

Si el agente es un profesional mdico o sanitario o

funcionario del sector salud, ser reprimido con
pena privativa de libertad no menor de cuatro ni
mayor de ocho aos e inhabilitacin conforme al
artculo 36 incisos 1, 2, 4, 5 y 8.

Estn exentos de pena el donatario o los que

ejecutan los hechos previstos en el presente
artculo si sus relaciones con la persona favorecida
son tan estrechas como para excusar su conducta.

a) Utiliza los medios de prensa escritos o

audiovisuales o base de datos o sistema o red de
computadoras; o

b) Constituye o integra una organizacin ilcita para

alcanzar dichos fines.

Si el agente es un profesional mdico o sanitario o

funcionario del sector salud, ser reprimido con
pena privativa de libertad no menor de cuatro ni
mayor de ocho aos e inhabilitacin conforme al
artculo 36 incisos 1, 2, 4, 5 y 8.

Estn exentos de pena el donatario o los que

ejecutan los hechos previstos en el presente
artculo si sus relaciones con la persona favorecida
son tan estrechas como para excusar su conducta.

Contradiccin entre Art. 3 de la Ley N 28189 y el Art. 3 del

Reglamento de la Ley N 28189.

El Reglamento de la Ley General de Donacin y Transplante de

rganos y/o Tejidos Humanos, D. S. No. 014-2005-SA, del
23.05.05 supli el vaco despus de 14 meses. Sin embargo,
trajo debajo del brazo, los siguientes problemas:

Ampla los supuestos de confiscacin ya que, en ningn

momento se emplea la voluntad presunta, a los casos de
embalsamamiento o incineracin del cadver. Aunque sigue el
error de limitarlo slo a los tejidos no regenerales. En efecto, el
art. 10 precisa lo siguiente:

Cuando por disposicin de la persona en vida o

por voluntad de sus familiares se proceda al
embalsamamiento o incineracin del cadver, es
permisible la ablacin de tejidos no regenerables
con fines de trasplante.

Otro supuesto de confiscacin tanto de rganos

como de tejidos, se da en el caso de los cadveres
que se encuentren en un establecimiento de salud.
As, el art. 15 regula que:

En personas con diagnstico de muerte enceflica,

el director del establecimiento de salud podr
autorizar, luego de 48 horas de suscrita el acta de
comprobacin de muerte enceflica, la extraccin
de rganos y tejidos en los siguientes casos:


a) Personas no identificadas

b) Personas identificadas en situacin de

abandono, sin voluntad expresa para la
donacin en su documento de identidad.