Vctor Roberto Obando Blanco

Universidad Nacional Mayor de San

Marcos
Escuela de Post Grado
Setiembre
2011

La interpretacin es un proceso lgico y valorativo

(creador) por parte del Juez.
El proceso de determinacin de Norma Jurdica comprende:

Los rganos jurisdiccionales deben atender al sistema de

fuentes establecido en las figuras de la ley, la costumbre
jurdica y los principios generales del derecho.

DEFINICIN

IMPLICANCIA

El precedente es una tcnica de

argumentacin
que
consiste
en
extraer un fundamento de un caso
decidido a fin de resolver un caso
similar o idntico pero sucesivo (caso
decidido y caso sucesivo).

Implica un anlisis ms especfico

destinado a precisar el mtodo por el
que un caso decidido influye en un
caso por decidirse.

Jurisprudencia Constitucional

Conjunto de decisiones o fallos

constitucionales emanados del
Tribunal Constitucional, expedidos
a efectos de defender la sper
legalidad, jerarqua, contenido y
cabal cumplimiento de las normas
pertenecientes
al
bloque
de
constitucionalidad.

NORMA

CONTENIDO

Prrafo 2 del Art. III T.P del CPC

En caso de vaco o defecto de las

normas aplicables se deber recurrir a
los principios generales del derecho
procesal
y
a
la
doctrina
y
jurisprudencia correspondientes, en
atencin a las circunstancias del caso.

Art. 50.4 del CPC

Decidir el conflicto de intereses o

incertidumbre jurdica, incluso en los
casos de vaco o defecto de la ley,
situacin en la cual aplicarn los
principios generales del derecho, la
doctrina y la jurisprudencia

Esta articulacin constituye la norma ms importante de todo el cuerpo legislativo,

al haber optado por dar al Juez la posibilidad de cubrir los vacos o defectos en la
norma, es decir, las lagunas, en base a ciertos recursos metodolgicos y a un orden
establecido de stos, consistente en recurrir inicialmente a los principios generales
del derecho procesal y, luego, a la doctrina y a la jurisprudencia, respectivamente.

DERECHOS
FUNDAMENTAL
ES
Derecho a la
Tutela
Jurisdiccional
Otros
derechos

La efectividad de los derechos fundamentales exigen mecanismos de

realizacin jurisdiccional de estos derechos.
Los derechos fundamentales en la Constitucin Peruana: Clusula
abierta del Art. 3 de la Constitucin. Principio general de tutela
unitaria e integral de la persona (Carlos Fernndez Sessarego).

Despus de la Segunda Guerra Mundial, el derecho constitucional

contemporneo plane la relacin entre Constitucin y proceso,
donde se parte de concebir a los propios derechos fundamentales como
garantas procesales, es decir, otorgndoles implcitamente a los
derechos humanos un contenido procesal de aplicacin y proteccin
concreta. La tutela de los derechos fundamentales a travs de
procesos, conduce necesariamente a dos cosas

Que el Estado
asegure la tutela
jurisdiccional.

Que se garantice el
derecho al debido
proceso material y
formal de los
ciudadanos.

AUTOR

CONCEPTO

Jess Gonzles Perez

Es el derecho de toda persona a que se le

haga justicia; a que cuando pretenda algo de
otra, sta pretensin sea atendida por un
rgano jurisdiccional, a travs de un proceso
con unas garantas mnimas .

Augusto Morello

Se configura, fundamentalmente, como la

garanta de que las pretensiones de las partes
que intervienen en un proceso sern resueltas
por los rganos judiciales con criterios jurdicos
razonables.

Luis Guilherme Marinoni

Consiste en exigir una prestacin del Estado,

para lo cual se requiere de tcnicas procesales
idneas para la efectiva tutela de cualquiera de
los derechos.

Tribunal Constitucional Peruano

El derecho a la tutela jurisdiccional efectiva

implica el derecho a la efectividad de las
resoluciones judiciales; busca garantizar que lo
decidido por la autoridad jurisdiccional tenga
un alcance prctico y se cumpla, de manera
que no se convierta en una simple declaracin
de intenciones.

Es un derecho pblico y subjetivo por el que toda persona, por el solo hecho de serlo, en
tanto sujeto de derechos, est facultada a exigirle al Estado tutela jurdica plena. Es un
atributo subjetivo que responde a la necesidad de que el proceso cumpla realmente con
sus fines a los que est llamado a cumplir, en la medida que el proceso supone el
ejercicio de la funcin jurisdiccional del Estado. El contenido bsico de la T.J.E. comprende
un complejo de derechos:

Derecho al debido
proceso

Derecho de acceso
a la justicia

Derecho a una
resolucin fundada
en derecho

Derecho a la
efectividad de las
resoluciones
judiciales

JURISTAS

POSICIONES

FRANCISCO EGUIGUREN PRAELI, JUAN

MONROY
GLVEZ,
VCTOR
TICONA
POSTIGO, JORGE CARRION LUGO.

El derecho al debido proceso es una

manifestacin del derecho a la tutela
jurisdiccional efectiva

ELOY ESPINOZA SALDAA

El derecho a la tutela jurisdiccional efectiva

y el derecho al debido proceso se
relacionan por un estricto orden secuencial,
de forma que primero opera el derecho a la
tutela jurisdiccional efectiva y luego el
debido proceso. Para esta posicin el
debido proceso no es una manifestacin
del derecho a la tutela jurisdiccional
efectiva

MARCIAL RUBIO CORREA, ANBAL QUIROGA

LEN, SAMUEL ABAD YUPANQUI

El derecho a la tutela jurisdiccional efectiva

y el derecho al debido proceso son, en
sustancia, lo mismo

REYNALDO BUSTAMANTE ALARCN

El reconocimiento del derecho al debido

proceso hace innecesario reconocer el
derecho a la tutela jurisdiccional efectiva,
pues los elementos que configuran este
derecho se encuentran dentro del primero

Ambas instituciones extienden su fuerza normativa a mbitos de aplicacin

diferentes. As, mientras la tutela jurisdiccional efectiva est circunscrita a
los procesos jurisdiccionales valga la redundancia-, el proceso justo o
debido proceso rige adems los procedimientos administrativos, arbitrales,
militares, polticos y particulares

Tutela Jurisdiccional Efectiva

Debido Proceso

Tiene
como
finalidad
la Conjunto
de
garantas
satisfaccin de los derechos o procesales que debe contar
intereses de los particulares a todo particular en todo tipo de
travs de un proceso.
procedimiento
sea
este
jurisdiccional o no.
Es una visin de unin entre El debido proceso por el
derecho sustancial y proceso contrario, sera un sinnimo de
judicial.
respeto a garantas procesales.

RELACIONES
La situacin jurdica material lesionada o amenazada requiere del valor
eficacia en el proceso civil. Solo se puede tutelar un derecho fundamental a la
tutela jurisdiccional efectiva si se tiene tcnicas procesales capaces de
permitir la tutela de todos los otros derechos fundamentales.
La tutela jurisdiccional efectiva ser aquel derecho fundamental de la persona
a travs del cual busca defender en el plano real sus derechos materiales.
La relacin del proceso con el derecho material es un aspecto de mayor
importancia en la teora y prctica de la tutela jurisdiccional. El proceso revela
un valor propio, al establecer las formas de tutela, por medio de las cuales se
puede tornar efectivo el derecho material, sin perjuicio de la eficacia y de los
efectos propios de la actividad jurisdiccional.
La instrumentalidad pone al descubierto la indispensabilidad del derecho
material para el derecho procesal, en el sentido que este ltimo no tendra
razn de ser o ni siquiera posibilidad de existir si no contase con el derecho
material. Al mismo tiempo, y correlativamente, sin el derecho procesal no
podra existir un ordenamiento que es caracterizado por la prohibicin de auto
tutela.

El proceso es visto, adems de tcnica, como un fenmeno cultural, producto

del hombre y no de la naturaleza. En aqul los valores constitucionales,
principalmente los de efectividad y seguridad, dan lugar a derechos
fundamentales, con caractersticas de normas principales. El fin ltimo del
proceso es la concrecin de la justicia material, segn las particularidades del
caso.
La tutela jurisdiccional que la Constitucin reconoce debe revestir, entre otras
exigencias, efectividad. La tutela no se agota en la sola provisin de
proteccin jurisdiccional, sino que sta debe estar estructurada y dotada de
mecanismos que posibiliten un cumplimiento pleno y rpido de su finalidad, de
modo que la proteccin jurisdiccional sea real, ntegra, oportuna y rpida.
El garantismo es un sistema de garantas complejo, que aparece con las
constituciones de post guerra, donde se da la interpretacin de los principios
constitucionales y garantas bsicas de la justicia y el proceso. La efectividad
debe ser una prctica diaria de la imparticin de justicia.
Las garantas verdaderas, a decir de MICHELE TARUFFO, la comprenden
PRINCIPALMENTE la imparcialidad del juez, la garanta de acceso a la justicia,
la garanta de la defensa, la garanta de una decisin justa, la garanta de la
realizacin de los derechos.

Se propone y recomienda incorporar el derecho al debido proceso en el

captulo de Derechos Fundamentales trasladndolo de la parte referida al
Poder Judicial, resaltando su verdadera naturaleza y entendiendo por
debido proceso, no solo desde la perspectiva procesal, sino se debe
reconocer como derecho fundamental al debido proceso sustantivo, es
decir, la vigencia de criterios como los de razonabilidad y
proporcionalidad, que deben guiar la actuacin de los poderes pblicos.
Por nuestra parte proponemos mantener la incorporacin que hiciera la
actual Constitucin Poltica al derecho fundamental a la tutela
jurisdiccional, con el agregado de efectiva, resaltando as el valor
eficacia en el proceso judicial.

Derecho al debido
proceso
Derecho a la
tutela
jurisdiccional

sla
Tra

r
da

Man
tene

Al captulo de
Derechos
fundamentales

Agregar el
trmino
efectiva

Apreciacin critica del

ejercicio judicial

Nuestro Cdigo Procesal Civil

requiere de una reforma integral y
no de modificaciones parche,
como ha sucedido en los ltimos
aos. Los esquemas de reforma
procesal deben elaborarse en
puntos crticos.

El Juez tiene la facultad de actuacin de medios probatorios de oficio, poder

discrecional que no es ilimitado, pues de serlo es muy probable que se
cause perjuicio a las partes y que el Juez se parcialice, a fin de evitar el
fraude procesal y buscar la verdad relativa o procesal. En ningn caso
reemplaza la actividad de las partes, solo la complementa.

El sustento de la posibilidad del recurso de apelacin contra el auto admisorio

lo encontramos en el derecho a la impugnacin con arreglo a ley.
Viabilidad del recurso de Casacin planteado contra autos que declaran
liminarmente improcedente la demanda por causal de improcedencia prevista
por el artculo 427 del CPC (Casacin N 3247-2002-La Libertad, 20/10/2003).
Su relacin con el derecho fundamental a la tutela jurisdiccional efectiva es
observar no solo las formalidades y ritualidades impuestas por la ley sino
evitar la desnaturalizacin del recurso.
La esencia de la Casacin radica en que es extraordinario porque requiere
de un motivo legal, se sustenta en dos causales:
a. La infraccin normativa que incida directamente sobre la decisin
contenida en la resolucin impugnada; dos variantes: infraccin normativa
material e infraccin normativa procesal); y,
b. El apartamiento del precedente judicial.
La Casacin Civil. Su crisis actual (JOSE ANTONIO SILVA VALLEJO). Los hechos
en la Casacin. Debate doctrinario sobre la aplicacin del principio Iura Novir
Curia.
Funcin saneadora del recurso de Casacin. Unificacin de los criterios de
aplicacin de las normas procesales (JORGE CARRIN LUGO).

1. El derecho a la tutela jurisdiccional efectiva consiste en exigir una prestacin

del Estado, para lo cual se requiere de tcnicas procesales idneas para
la efectiva tutela de cualquiera de los derechos. Se desea proponer,
que el derecho a la tutela jurisdiccional, an sin perder su caracterstica de
derecho a la igualdad de oportunidades de acceso a la justicia, pase a ser
visto como el derecho a la efectiva proteccin del derecho material,
del cual son deudores el legislador y el Juez.
2. El derecho fundamental a la tutela jurisdiccional es un atributo subjetivo que
responde a la necesidad de que el proceso cumpla realmente con sus fines a
los que est llamado a cumplir, en la medida que el proceso supone el
ejercicio de la funcin jurisdiccional del Estado.
3. El derecho a la tutela jurisdiccional efectiva es un derecho de contenido
complejo conformado por una serie de derechos que determinan su
contenido, y que comprende: derecho de acceso de la justicia, derecho a un
proceso con las garantas mnimas, derecho a una resolucin fundada en
derecho y derecho a la efectividad de las resoluciones judiciales.
El derecho a la tutela jurisdiccional efectiva se configura, fundamentalmente,
como lo garanta de que las pretensiones de las partes que intervienen en un
proceso sern resueltas por los rganos judiciales con criterios jurdicos
razonables, y no manifiestamente arbitrarias, ni irrazonables.

4. En el desarrollo del tema del derecho fundamental a la tutela jurisdiccional

efectiva debe explicarse aqullas manifestaciones concretas de dicho
derecho en el proceso.
5. El derecho a la tutela jurisdiccional efectiva constituye la reafirmacin del
carcter instrumental del proceso, en tanto mecanismo de pacificacin
social. En esa lnea, dicha efectividad abarca y se halla referida a la
proteccin eficaz de las concretas situaciones jurdicas materiales,
amenazadas o lesionadas, que son discutidas en la litis.
Solo se puede tutelar un derecho fundamental a la tutela jurisdiccional
efectiva si se tiene tcnicas procesales capaces de permitir la tutela de
todos los otros derechos fundamentales. La nica manera de pensar que la
tutela jurisdiccional pueda ser efectiva es mirando el proceso en funcin al
derecho material.
6. La relacin del proceso con el derecho material es un aspecto de mayor
importancia en la teora y prctica de la tutela jurisdiccional. El proceso
revela un valor propio, al establecer las formas, inclusive formas de tutela,
por medio de las cuales se puede tornar efectivo el derecho material, sin
perjuicio de la eficacia y de los efectos propios de la actividad jurisdiccional.
Actualmente la retroalimentacin entre uno u otro aparecen mezcladas, por
lo que existe tambin la relacin en sentido inverso, esto es, la influencia del
derecho material en el proceso.

7. El debido proceso es un elemento indispensable de la tutela, sin debido

proceso no hay tutela. El debido proceso tiene un contenido amplio, que no
solamente est comprendido por elementos procesales sino que permite
tambin el control de todo acto de poder en general pero, especficamente, de
sentencias que puedan vulnerar derechos fundamentales tambin de tipo
sustancial. El contenido del debido proceso desde la perspectiva procesal
comprende un conjunto de derechos esenciales. Se debe reconocer como
derecho fundamental al debido proceso sustantivo, es decir, la vigencia de
criterios como los de razonabilidad y proporcionalidad que deben guiar la
actuacin de los poderes pblicos.
8. No slo los recursos ordinarios, sino tambin los extraordinarios legalmente
establecidos, singularmente el de Casacin, forman parte del derecho
fundamental a la tutela jurisdiccional efectiva, y que, por tanto, infringe aquel
derecho fundamental, cualquier decisin de inadmisin de un recurso que no
se funde en la aplicacin razonada y razonable de una causa legal de
inadmisibilidad o improcedencia, esto es, en una causa inexistente o en un
rigor excesivo en la interpretacin de los requisitos formales. La causal de
infraccin normativa (sustantiva y procesal) no debe convertir al recurso
extraordinario de Casacin en un medio impugnatorio abierto, como es la
apelacin, para lo cual no debe desligarse de su presupuesto esencial: que la
infraccin haya sido determinante para obtener la decisin contenida en la
resolucin impugnada.

9. La prueba de oficio es un poder discrecional, y por tanto una

manifestacin concreta del derecho fundamental a la tutela jurisdiccional
efectiva a fin de evitar el fraude procesal y buscar la verdad relativa o
procesal. Lo trascendente en el tema de la prueba de oficio es establecer
cules son los lmites a la iniciativa probatoria del Juez (hechos
controvertidos, fuentes probatorias, derecho de defensa). El requisito de
razonabilidad excluye la arbitrariedad en la aplicacin de la norma procesal.
La iniciativa probatoria del Juez en la proposicin de la prueba de oficio es,
en principio, constitucionalmente admisible, en tanto y en cuanto observe
los presupuestos para su aplicacin sealados en la ley procesal y se ajuste
a los lmites desarrollados por la doctrina procesal para el caso peruano
(diseo de aplicacin). Las pruebas de oficio son subsidiarias o
complementarias y no sirven para sustituir a las de las partes.
10. La malformacin que consisti en el entendimiento que el derecho procesal
se anclaba en el formalismo (la forma por la forma), se debi a que nuestra
disciplina no avanz a la par de la filosofa del derecho y el
constitucionalismo. Por ello, las columnas vertebrales del nuevo derecho
procesal la encontramos en el derecho fundamental a la tutela jurisdiccional
efectiva y el derecho al debido proceso. El formalismo nunca debe
sobreponerse a los fines del proceso, porque a estos sirve, de ah la
trascendencia del principio de elasticidad de las formas procesales a las
exigencias sustantivas, humanas y constitucionales de la causa consagrado
en el artculo IX del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil en
concordancia con los principios que integran la teora de
la nulidad