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Jurdica
DANIEL ESPINOSA LICON
Prolegmenos
Pensar el derecho como argumentacin es una
nueva forma de enfrentar la discusin jurdica
sobre la naturaleza del derecho y del sistema
jurdico.
Los aplicadores del derecho adquieren una
preponderancia mayor en cuanto a su
independencia respecto a los otros poderes.
El legalismo-formalismo ha sido incapaz de
enfrentar los retos que plantea la realidad
proteica.
El
Las
Las
Filosofa y Argumentacin.
1.- La argumentacin jurdica y
su auge actual.
Los
La
Por
no es de la descripcin y explicacin de
los procesos de toma de decisiones (el
contexto del descubrimiento) que exigiran
tomar en cuenta factores de tipo
econmica, psicolgico, ideolgico, etc.
Por lo dems, en el mundo anglosajn
particularmente en el de los Estados
Unidos la expresin razonamiento
jurdico ( legal reasoning ) se ha usado
tradicionalmente y sigue usndose- en
un sentido muy amplio y prcticamente
equivalente al del mtodo jurdico.
El
Parece,
El
a la metfora arquitectnica,
es como si el edificio del derecho se viera
preferentemente desde el punto de vista
de su estructura, de su funcionalidad. No
es una idea desacertada y, en cierto
modo, contribuye a explicar la pujanza de
esas tres concepciones del derecho.
Hart
Lo
7.- El iusnaturalismo
Uno de los autores iusnatiralistas ms influyentes
en el siglo XX, Giorgio del Vecchio, entenda (y con
ello reflejaba una opinin ampliamente compartida
por ese tipo de iusnaturalismo) que la positividad no
es una nota esencial del concepto de derecho; lo
esencial sera nicamente la nocin de justicia.
El iusnaturalismo del siglo XX ha sido, sobre todo,
una filosofa del derecho de los filsofos,
preocupada por aplicar al derecho una filosofa
general (de base teolgica); y no una filosofa del
derecho de los juristas, esto es, construida desde
abajo, a partir de los problemas ms que los juristas
encuentran en el desempeo de las diversas
profesiones jurdicas.
Otro
Introduccin a la argumentacin
La
Trabaja
La
Interpretacin
Jurdica
y
la
Hermenutica Jurdica trabajan con el
significado de los smbolos en que se
expresa el Derecho.
La
Interpretacin
Jurdica. El objeto es
desentraar el significado de los trminos en
que se redacta una regla.
Lgica
Hermenutica
Reglas de la Hermenutica de
Gadamer
El texto cobra significado en su relacin con el
todo del que forma parte y el todo del Derecho
slo resulta inteligible desde sus partes.
Lo que el intrprete se propone como fin de su
actividad condiciona la significacin del texto
escrito o redactado en el pasado.
Se debe estar consciente que cada poca le
impone al intrprete ciertos prejuicios que son
su punto de partida.
El
Argumentacin
La
Si
Lgica
Lgica: Arte de pensar.
Lgica: Disciplina normativa destinada a
Lgica y argumentacin
INTRODUCCIN A
LA RETRICA Y LA
ARGUMENTACIN
Introduccin
La
La
La
RETRICA Y
LINGSTICA
(Necesidad urgente de una adecuada formacin retrica y
argumentativa del juzgador).
As,
Los
La retrica se
QU ES LA RETRICA?
La
arte
de
elaborar
discursos
gramaticalmente correctos, elegantes y,
sobre todo, persuasivos. Arte de
extraer,
especulativamente,
de
cualquier asunto, una construccin de
carcter persuasorio.
(En
En
En
Lo
La
Hoy
LA RETRICA
CLSICA
ARISTTELES
As pues, el orador:
Las
El
La
De
El
La
Por
Entendamos
Ms
Sin
Argumentacin como
Teora del Derecho
La
es abierta
Argumento y Argumentacin
Jurdica
Definiciones:
* razones que hacen fe de una cosa dudosa
Cicern.
* es lo que convence a la mente a asentir
cualquier cosa
Toms de Aquino.
Demostrativos
Empricos
De probabilidades
razonamiento
relativo
a
cuestiones de hecho parece estar
fundado en la relacin causa-efecto.
Slo por medio de esta relacin
podemos ir ms all de la evidencia de
nuestra memoria y de nuestros
sentidos."
La
Persuadir la conviccin.
El
argumento
es
imprescindible de un
comprobacin.
una
parte
proceso de
Por
a la posibilidad de una
argumentacin que proporcione razones,
pero razones no apremiantes, es posible
escapar del dilema: adhesin a una
realidad objetiva y universalmente vlida
o, el recurso a la sugerencia y a la
violencia para conseguir que se admitan
sus opiniones y decisiones.
Dentro
Derecho y argumentacin
En
En
el Derecho, el contenido de la
argumentacin versa sobre afirmaciones
normativas.
Diferentes enfoques de la
Argumentacin Jurdica
Teora prescriptiva
Teora comprensiva
Teora emprica
La
argumentacin es un procedimiento
discursivo fundamentado en argumentos
que transcurre con base en reglas.
Normas
Reglas
Principios
Procedimientos
Dogmtica
Procedimiento judicial
Reglas
Mandamientos definitivos
Se cumplen o no se cumplen
Contribuyen a la seguridad jurdica
Principios
Mandamientos de optimizacin
Presuponen la valoracin
Contribuyen a la justicia y equidad
Principios
bsicos
moderno:
Dignidad
Libertad
Igualdad
Democracia
Estado de Derecho
Igualdad Social
en
un
sistema
jurdico
En
el mbito de la actividad de
autoridades la argumentacin tiene
objeto justificar decisiones o actos
autoridad con base en el Derecho.
las
por
de
Reglas
Reglas fundamentales
Reglas de fundamento
Reglas de razn
Reglas de transferencia
A. Reglas Fundamentales
A
Cada
Reglas de la Carga de la
Argumentacin
fundamentacin de afirmaciones
singulares con base en reglas formales.
La
La
La
fundamentacin
preferencia absolutas.
La
fundamentacin
condicionadas.
La
de
reglas
de
de
reglas
fundamentacin de reglas
preferencia entre reglas y principios.
de
Reglas de Razn
Un
Cada
Las
Cualquier
Las
Una
Reglas de Transferencia
Se
silogismo jurdico
Justificacin Externa
La justificacin externa
El propsito que sigue la justificacin
externa es la fundamentacin de las
premisas que se utilizan en la justificacin
interna. Dichas premisas pueden ser de
tipos muy diferentes como sigue:
1. Reglas del derecho positivo.
2. Afirmaciones empricas.
3. Premisas que no son ni afirmaciones
empricas ni reglas de derecho.
Afirmaciones empricas
Son
a argumento semntico
b argumento gentico
c argumento histrico
d argumento comparativo
e argumento sistemtico
f argumento teleolgico
Teoras de la Interpretacin
Jurdica (Guastini)
Existen tres teoras de la interpretacin: a)
teora cognitiva; b) teora escptica; c) teora
intermedia.
La teora cognitiva pretende conocer el
significado objetivo de los textos normativos o
la intencin subjetiva de sus autores. Una
interpretacin slo puede ser verdadera o falsa,
puesto que los trminos de las disposiciones
slo tienen un significado propio o intrnseco.
TEORA COGNITIVA
Esta
TEORA ESCPTICA
La
Los
ni
o
La
Los
TEORA INTERMEDIA
La teora intermedia sostiene que en la
actividad de la interpretacin existen tanto
actividades de conocimiento como de decisin
discrecional.
Los textos normativos pueden ser o bien claros,
o bien, dudosos. Por lo mismo, en la
interpretacin hay casos fciles que slo
requieren una actividad cognoscitiva, como
difciles, que tambin requieren una actividad
valorativa. La discrecionalidad judicial queda
limitada a los casos dudosos, slo en este caso
un intrprete decidir el significado de un texto.
Tipos de Interpretacin
Existen la teora objetiva y la subjetiva.
La
La
Mtodos de Interpretacin
Tendencias
Existen
En
Mtodo de interpretacin
sistemtico
Analiza
Mtodo gentico
Analiza
Es de aplicacin subsidiaria.
Los
Mtodo histrico
Analiza
El
Mtodo comparado
Analiza
Se
Mtodo Teleolgico
Analiza
Su
El
Debido
El valor de los
precedentes
(jurisprudencia).
d. La argumentacin general prctica (razn).
e. La argumentacin emprica (empiria).
f. Las formas especiales de los argumentos
jurdicos .
Funciones de la argumentacin
dogmtica
1.
2.
3.
principio de universalidad
se debe aplicar igual criterio para
interpretar la misma disposicin o
principio.
Los precedentes contribuyen a estabilizar
soluciones.
Funciones de la jurisprudencia
(Carbonell)
La
La
Es
La
Analoga
La
La
Argumentum ad absurdum
Consiste
en demostrar lo insensato o
ridculo de una interpretacin.
Para
Argumento a fortiori
Consiste
Si
Si
Si
se
responde
por negligencia,
corresponde entonces, responder por
negligencia grave.
Argumento a contrario
Este
Se
Argumentacin en Derecho
Constitucional
I.
Principios
de
interpretacin
constitucional
Unidad de la Constitucin Estado de
Derecho,
Estado
Social,
Derecho
Humanos Realizador de los valores de la justicia
primaca de la interpretacin teleolgica Concordancia Prctica
Interpretacin Conforme
Respeto
Interpretacin
creativa
productiva
hermenutica- con base en derechos
preexistentes a los textos constitucionales.
Interpretacin evolutiva.
II.
Debido
IV. Las
normas ms importantes de la
Constitucin son principios
Las
normas de derechos humanos son
bsicamente principios.
requieren una ponderacin como mximas de
optimizacin.
en caso de contradiccin la solucin es a
armonizar los diferentes objetivos constitucionales
y no a descartar la aplicacin de alguno de ellos.
V.
VI.
Textos para
Constitucin
interpretar
Diario de Debates.
Texto de la Constitucin.
Doctrina.
Jurisprudencia.
Derecho Comparado.
la
VII.
autntica de la Constitucin
Poder Legislativo-
Derecho Penal
1. Aplicacin estricta de la norma penal
Interpretacin sistemtica.
Interpretacin extensiva.
Supletoriedad.
Analoga.
Interpretacin progresiva.
de tutela .
Adulterio con consentimiento.
Robo de autopartes.
Violacin entre cnyuges.
Ejercicio de un derecho
Derecho Civil
1. Art. 14 de la Constitucin.
2. Lagunas de la ley.
3. Mtodos de Integracin.
4. Los
principios
generales
Derecho.
5. La Analoga.
6. Equidad y Mtodo Teleolgico.
del
7. Fraude a la ley.
8. Principios en el Derecho Civil su
precisin corresponde al intrprete.
a.
b.
c.
Orden Pblico.
Buenas Costumbres.
Autonoma de la Voluntad.