Mdulo: I

Unidad:

Semana: 1

DERECHO ROMANO

DR. JUAN HUMBERTO QUIROZ ROSAS

INTRODUCCIN AL CURSO.

RAZN POR LA CUAL EL CURSO DEBE SER ESTUDIADO Y EXPLICAR SU

UTILIDAD POSTERIOR.

HISTORIA POLTICA Y FASES DEL DERECHO ROMANO.

CONCEPTOS BSICOS:

Ius,
Fas.
Justicia,
Jurisprudencia.
Ius Civile.
Ius Gentium.
Ius Publicum.
Ius Honorio.
La Equidad.

INTRODUCCION AL CURSO

Es Importante el estudio del Derecho Romano pues

constituye con justo ttulo, la base de toda educacin
jurdica. Tiene desde luego, una utilidad histrica, ya que
permite conocer las leyes antiguas de donde nace el
Derecho actual.
As, iluminado por la historia, el estudio de las leyes
permite descubrir los lazos que las unen con el pasado,
las causas de sus imperfecciones y con ello se est mejor
preparado para asegurar su progreso.
Adems, el Derecho Romano, constituye el fondo de las
principales legislaciones europeas.

 En un primer sentido esta expresin denota un hecho

histrico pasado, es decir, el conjunto de normas jurdicas
que regan al pueblo romano desde su fundacin hasta la
cada del Imperio.
Un segundo sentido identifica el Derecho Romano con los
libros en donde se contena dicho orden jurdico, es decir, el
Corpus Iuris Civilis o Cuerpo de Derecho Civil, recopilacin
de los libros jurdicos romanos hecha en Constantinopla por
orden del emperador bizantino Justiniano en el siglo VI d.C.
.
4

Por ltimo, con esta expresin se puede designar tambin la

tradicin jurdica que ha sobrevivido despus de la cada
del Imperio romano de occidente hasta nuestros das

RAZN POR LA CUAL EL CURSO DEBE SER ESTUDIADO EL DERECHO ROMANO

La historia del Derecho Romano debe ser estudiado dentro del

conjunto de la historia de Roma, ya que no es posible separar
el aspecto jurdico, de las dems manifestaciones culturales,
artsticas, polticas, sociales, es por esta razn que siguiendo
la clasificacin mas generalizada, tomaremos en cuenta el
tipo de institucin poltica que rigiera al pueblo romano.
Se subdivida en tres perodos: monrquico, republicano y
imperial.

HISTORIA DE ROMA:
Dice la leyenda que Ascanio, hijo del hroe troyano Eneas
(hijo de Venus y de Anquises), habra fundado la ciudad de
Alba Longa sobre la orilla derecha del ro Tber. Sobre esta
ciudad latina reinaron muchos de sus descendientes hasta
llegar a Numitor y a su hermano Amulio.
ste destron a Numitor y, para que no pudiese tener
descendencia que le disputase el trono, conden a su hija,
Rea Silvia, a ser sacerdotisa de la diosa Vesta para que
permaneciese virgen.
A pesar de ello, Marte, el dios de la guerra, engendr en
Rea Silvia a los mellizos Rmulo y Remo.
7

Cuando stos nacieron y para salvarlos fueron arrojados al

Tber dentro de una canasta que encall en la zona de las
siete colinas situada cerca de la desembocadura del Tber,
en el mar.
Una loba, llamada Luperca, se acerc a beber y les recogi y
amamant en su guarida del Monte Palatino hasta que,
finalmente, les encontr y rescat un pastor cuya mujer los
cri.
Ya adultos, los mellizos repusieron a Numitor en el trono de
Alba Longa y fundaron, como colonia de sta, una ciudad
en la ribera derecha del Tber, en el lugar donde haban
sido amamantados por la loba, para ser sus Reyes.

 Se dice que la loba que amamant a Rmulo y Remo fue

su madre adoptiva humana.
El trmino loba, en latn lupa, tambin era utilizado, en
sentido despectivo, para las prostitutas de la poca.
La leyenda tambin nos cuenta como Rmulo mat a
Remo. Cerca de la desembocadura del ro Tber haba
siete colinas: los montes Aventino, Celio, Capitolio,
Esquilino, Palatino, Quirinal y Viminal. Rmulo y Remo
discutieron sobre el lugar en el que fundar la ciudad y
decidieron consultar el vuelo de las aves, a la manera
etrusca.

 Rmulo vio doce buitres volando sobre el Palatino

y Remo slo divis seis en otra de las colinas.
Entonces Rmulo, para delimitar la nueva ciudad,
traz un recuadro con un arado en lo alto del
monte Palatino y jur que matara a quien osase
traspasarlo. Remo le desobedeci y cruz con
desprecio la lnea, por lo que su hermano le mat y
qued como el nico y primer Rey de Roma.
Este hecho habra ocurrido en el ao 754 a. C.,
segn la versin de la historia oficial de la Roma
antigua.
10

LA ORGANIZACIN POLTICA EN ROMA

La actividad poltica en Italia presenta diferentes etapas.
En la medida en que los grupos luchaban por obtener una hegemona, se
fue configurando un sistema sociopoltico representativo que pretenda
equilibrar el principio de autoridad. As, despus de guerras y dificultades, a
mediados del siglo VIII a. de C. Se empez a desarrollar el siguiente
esquema poltico:
1.- Asamblea (comicios) Reuniones pblicas de los grupos dominantes o
patricios romanos, posteriormente en ellas se represent al resto de los
ciudadanos. Sus principales funciones eran elegir magistrados y tomar
decisiones de tipo judicial. Las asambleas llegaron a tener representantes
populares tribunos.
11

 2.- El Senado (senex).- Era un consejo de ancianos, el

cuerpo de consulta constituido por descendientes de la
aristocracia.
Supervisaba
los
servicios
religiosos,
administraba los recursos financieros, inspeccionaba a los
magistrados; negociaba los asuntos exteriores; nombraba
altos jefes militares y enviaba funcionarios a las colonias.
.3.- Los magistrados.- Constituan un grupo de
funcionarios al que pertenecieron los reyes; no solan
cobrar por sus puestos y tenan una duracin en ellos de
uno a cinco aos segn el nombramiento. Se requera tener
una reconocida calidad de ciudadano y tener entre 30 y 45
aos de edad
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LA

REPRESENTACIN

POPULAR

EN

LAS

ASAMBLEAS.-

La participacin ciudadana se logr a partir de las inconformidades delos

plebeyos a quienes se les negaba cualquier derecho poltico , adems de pagar
numerosos impuestos y estar sujetos a ser llevados al servicio militar de forma
arbitraria.
Los plebeyos nombraron entonces a unos representantes (tribunos) para tratar
con las autoridades mas al no ser escuchados, se retiraron al Monte Sagrado
pretendiendo fundar una nueva ciudad negando todo servicio a Roma.
Los patricios tuvieron que ceder y as incluyeron en la asamblea la
representacin popular (tribunos). Desde siglos se haba carecido de leyes que
normaran la vida poltica y social romana, as que se nombr a 10 hombres a
los que se les conoce como decenviros para redactar y actualizar la legislacin.
Ellos elaboraron la Ley de las doce tablas en cuyos artculos grabados en
bronce se establecen las faltas y castigos, sin embargo se descartan prcticas
crueles
como
la
tortura
para
obtener
confesiones.
El tribuno Canuleyo obtuvo que el foro romano aprobara la ley Canuleya
mediante la cual se permita la unin conyugal entre patricios y plebeyos.
13

REFORMAS DE LOS GRACOS

Tiberio Graco pudo conocer, en su calidad de cuestor el descenso en la
produccin agraria, sobre todo en las provincias donde los campesinos haban
perdido el nimo por trabajar para un grupo privilegiado.

14

EVOLUCION HISTORICA DE ROMA

ETAPA MONARQUICA:_ Regnum Romanum (Monarqua romana) 753 a. C.509 a. C.
La monarqua romana (en latn, Regnum Romanum) fue la primera forma poltica
de gobierno de la ciudad estado de Roma, desde el momento legendario de
su fundacin el 21 de abril del 753 a. C. hasta el final de la monarqua en el
509 a. C., cuando fue expulsado el ltimo rey, Tarquinio el Soberbio,
instaurndose la Repblica romana.
Los orgenes de la monarqua son imprecisos, si bien parece claro que fue la
primera forma de gobierno de la ciudad, un dato que parecen confirmar la
arqueologa y la lingstica.
La mitologa romana vincula el origen de Roma y de la institucin monrquica
al hroe troyano Eneas, quien naveg hacia el Mediterrneo occidental
huyendo de la destruccin de su ciudad hasta llegar a Italia. All fund la
ciudad de Lavinio, y posteriormente su hijo Ascanio fundara Alba Longa, de
cuya familia real descenderan los gemelos Rmulo y Remo, los fundadores
de Roma.

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PROBLEMTICA HISTRICA DE LA MONARQUA ROMANA

Las crnicas tradicionales de la historia romana, que han

llegado hasta la actualidad a travs de autores clsicos
como Tito Livio, Plutarco, Virgilio, Dionisio de Halicarnaso y
otros, cuentan que en los primeros siglos de la vida de
Roma hubo una sucesin de siete reyes.
La cronologa tradicional, narrada por Varrn, arroja la cifra
de 243 aos de duracin total para estos reinados, es decir,
un promedio de 35 aos por reinado (mucho mayor que el
de cualquier dinasta documentada), aunque ha sido
desestimada actualmente, desde los trabajos de Barthold
Georg Niebuhr.

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Los galos, liderados por Breno, saquearon Roma tras su

victoria en la batalla de Alia en el 390 a. C. (Polibio da la fecha
del 387 a. C.), de forma que todos los registros histricos de la
ciudad resultaron destruidos, incluyendo aquellos de las fases
ms antiguas, por lo que las fuentes posteriores han de
tomarse con cautela.
Las

crnicas

tradicionales

analizan

las

evidencias

arqueolgicas de los inicios de Roma, que, no obstante,

coinciden en sealar su poblamiento a mediados del
siglo VIII a. C.
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En algn momento desconocido de la etapa monrquica de su historia,

Roma cay bajo el control de los reyes etruscos.
Los reinados de los primeros monarcas son bastante sospechosos, debido
a la larga duracin media de los mismos y al hecho aadido de que
algunos parecen estar redondeados en torno a los 40 aos de duracin.
Este curioso dato, que incluso destaca ms comparado con los reinados
de la actualidad en que la esperanza de vida es mayor, quedaba
explicado en las tradiciones romanas debido a que la mayora de los
reyes haban sido cuados de su predecesor.
No obstante, es ms probable que tan slo los ltimos reyes de esta etapa
pudieran haber existido realmente, mientras que no quedan evidencias
histricas referentes a los primeros reyes de Roma.
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LA EXISTENCIA DE LA ORGANIZACIN POLITICA Y SOCIAL

Los patricios:La palabra Patricio viene de "pater" (padres).

Los patricios conformaban una clase romana formada inicialmente por
los pater familias.
Estos patres y sus descendientes que componen las personas de las
treinta curias formaban la clase de los patricios "patricii"; quienes eran
los descendientes de las familias ms antiguas de la ciudad(jefes de
las gens y los patres), constituan la clase aristocrtica y formaban el
verdadero pueblo romano.
Era un grupo de familias poderosas y ricas que ostentaban el dominio
exclusivo de las tierras de la ciudad, que formaban la caballera de
jinetes del ejercito romano (Equites), quienes participaban
exclusivamente en las elecciones en los cargos polticos y, como si
fuera poco eran los nicos considerados ciudadanos romanos.

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 Los patricios constituan una nobleza terrateniente (la

agricultura era la principal fuente de riqueza) agrupada en
una slida organizacin familiar a travs de las gens
(grupos de familias de antepasado comn) y un fuerte
sistema patriarcal.
A los patricios correspondan las funciones de gobierno y
tenan numerosos privilegios polticos, sociales y
econmicos.
Los ancianos patricios integraban el Senado, asamblea
aristocrtica de creciente influencia en los siglos siguientes,
y ocupaban los cargos de mayor prestigio.

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La Asamblea de las curias (las curias eran agrupaciones

de gens) completaban el gobierno de la ciudad.
Por encima de ellos se extenda la autoridad del rey, aunque
su poder no era absoluto como el caso de los monarcas
orientales pues deba contar con el apoyo del patriciado.
Precisamente el carcter tirnico del ltimo rey Tarquino el
Soberbio- fue, segn los cronistas romanos, la causa de
su cada y de la proclamacin de la Repblica, cuya
direccin se encomend a un gobierno colegiado y
aristocrtico.
:

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LOS DERECHOS DE LOS PATRICIOS COMO CIUDADANOS ROMANOS

Derechos Pblicos (en relacin del ciudadano con el Estado)
Ius Sufragii: la facultad a votar en los comicios o asamblea popular.
Ius Honorum: derecho a ocupar las magistraturas.
Ius Militiae: ser jefe de las legiones romanas
Ius Occupandi Agrum Publicum: derecho a tomar posesin de las tierras
conquistadas.
Derechos Privados (en relacin ente particulares)
Ius Conubii: derecho a contraer matrimonio legitimo (iustae nuptiae)
Ius Commercii: derecho a realizar toda clase de negocio jurdico
Ius Actionis: facultad de hacer valen en justicia sus derechos, regularmente por
medio del ejercicio de una accin (actio).
Derechos Religiosos (en relacin con el culto religiosos y los ancestros)
-Ius Sacerdotii: derecho a integrar los colegios sacerdotales como por
ejemplo, el colegio de los pontfices.

-Ius Sacrorum: derecho a ejercer el culto de la ciudad.

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 Los Patricios al final de la Repblica:

Con el paso del tiempo, el peso social, demogrfico y
poltico del patriciado fue decayendo.
Poco a poco se fueron viendo obligados a ceder cada vez
ms cuotas de poder a los plebeyos, cuya poblacin y
poder econmico-social creca paulatinamente.
As, con el paso de los aos, los matrimonios mixtos entre
plebeyos y patricios fueron admitidos.
Tambin se permiti el acceso de los plebeyos a las ms
altas instituciones, como el consulado (estimndose que
al menos uno de los dos cnsules deba ser plebeyo).
Pese a todo, ser patricio era el status ms alto y
ambicionado
de
la
sociedad
romana.
23

Determinados puestos, sobre todo religiosos, estaban reservados

nicamente a ellos. En una sociedad tan orgullosa y elitista como la
romana ser patricio, ser romano de pura cepa era el mximo orgullo.
Al conformar la lite de la sociedad romana, cada vez que tena lugar una
guerra civil o una convulsin por el cambio de un emperador, sus filas
eran diezmadas durante o despus del conflicto por el bando
vencedor (donde, indudablemente, tambin haba patricios).
A finales de la Repblica y principios del Principado de Augusto tan solo
las siguientes familias patricias continuaban dando cnsules con
regularidad: Julios, Domicios, Pinarios, Postumios, Claudios, Valerios,
Junios, Sergios, Servilios, Loureiros y Cornelios.
En la poca del emperador Constantino, en el Bajo Imperio, tan solo se
tiene constancia de la pervivencia de la Gens Valeria.

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 EL POPULUS:Tal definicin se basa, como ese propio

texto indica, en conceptos polticos de la antigedad
clsica; como el recogido por Marco Tulio Cicern, quien
defini pueblo como "la asociacin basada en el
consentimiento del derecho y en la comunidad de
intereses" (ao 54 a. C.).
Sin embargo incluso en aquellas fechas -desde el
tiempo de la Repblica romana- se reconoca el doble
uso del trmino, tal como es reflejado en la frase
SENATVS POPVLVSQVE ROMANVS (SPQR, el
Senado y el Pueblo Romano) para designar a la
totalidad de la poblacin constituyente del Estado, en
referencia a los patricios (que formaban el Senado) y a
los plebeyos.
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 La continuidad de esa influencia tanto del derecho

romano como del medieval permanece en las
concepciones socio-legales actuales, en las que
generalmente se entiende pueblo como el "concepto
humano del Estado en el que cada uno de los integrantes
tiene la titularidad no solo de derechos y obligaciones
civiles, sino que adems, de derechos y obligaciones
polticos".

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PLEBE: Era la denominacin de un grupo social de la Roma

antigua. Lo formaban, segn la terminologa empleada por
la historiografa romana clsica, los que no tenan gens, es
decir, los que no podan remontar su origen a las primeras
familias que mticamente fundaron Roma con Rmulo y
que se denominaban patricios (patres, patricii); y, al menos
inicialmente, no formaban parte del populus Romanus ni
de ninguna de sus tribus o curias. La etimologa de plebs,
no aclarada, parece sugerir la condicin de los plebeyos
como "hijos de la tierra"; que no tienen antepasado
conocido, a diferencia de los patricios, y ser las
divinidades terrenales las que les protegen, mientras que
los patricios se vinculan a los dioses olmpicos.
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 Evolucin: Si inicialmente el trmino pudo hacer

referencia a poblacin de procedencia fornea (como eran
los metecos en Atenas), tal condicin dej de tener sentido
con el paso del tiempo, pues los plebeyos no se
consideraban extranjeros (brbaros) sino ciudadanos
romanos;
y
tenan
como
tales
obligaciones
(destacadamente el servicio militar) y ciertos derechos
polticos.
No eran tampoco una clase social basada en la riqueza; por
lo que para designarlos suele utilizarse la expresin "ordo
plebeius" ("orden plebeyo"), no exenta de impropiedad.
El trmino en s era de una gran extensin pues entre los
plebeyos existan situaciones muy diferentes a todos los
niveles.
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Presionados por las demandas de la plebe, los patricios

consintieron la redaccin de un cdigo legal pblico y
escrito (Ley de las XII Tablas) que fue sucesivamente
enmendado y ampliado con nuevas leyes que concedan
a los plebeyos nuevos derechos (al matrimonio, al
sacerdocio, etc.), la capacidad de voto en las distintas
asambleas romanas y la eficacia legal de sus
resoluciones (plebiscita), y la designacin exclusiva de
dos magistrados (los tribunos de la plebe) con poderes
para garantizar sus derechos.
Los enfrentamientos patricio-plebeyos se produjeron desde
la Secessio plebis del 494 a.C. hasta la promulgacin de
la Lex Hortensia en el 287 a. C

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EL REY:(EL REX) era quien ocupaba el cargo de por vida,

lo elegian de entre los Patricios, en Senado(SENATUS), o
Consejos de Ancianos(patres).
El REY era el responsable de convocar al pueblo (populus)
a la guerra y de dirigir al ejercito en la batalla.
En los desfiles era precedido por los funcionarios.
El Senado solo daba su consejo cuando el Rey decida
consultarlo, sus miembros gozaban de gran autoridad, ya
que sus cargos eran vitalicios

30

LA REPUBLICA

Se denomina Repblica al segundo periodo de la historia romana, el cual

inicia desde la expulsin de Tarquino el Soberbio, 509 a.C. hasta el ao 29
a.C. en el que Octavio se hizo emperador, con el nombre de Augusto.

En esta etapa de Roma se convierte en la primera potencia del Mundo

Antiguo, con numerosas colonias en Europa, Asia y frica, gracias a su
poltica expansionista y al hecho de contar con un poderoso ejercito,
disciplinado y muy bien organizado.

Tambin corresponde a este periodo al fortalecimiento de sus instituciones

polticas y la difusin de la cultura helnica. Al lado de estos logros positivos,
surgieron problemas sociales profundos, como la lucha entre ricos y pobres
(patricios y plebeyos) y las rivalidades entre caudillos ambiciosos que se
disputaban el poder.
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De esta historia lo nico cierto es que el gobierno de los reyes termin

con una revolucin, que no slo provoc su expulsin, sino tambin
una guerra entre etruscos y romanos.
La transicin de la monarqua a la repblica (res publica significa asunto
de inters pblico) significa que el poder deja de ser vitalicio,
hereditario y detentado por una sola persona, el Rey, para recaer en
dos Magistrados, los Cnsules, elegidos y renovados cada ao por las
Asambleas y el Senado.

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FASES DEL DERECHO ROMANO:

Podemos distinguir las siguientes fases en la evolucin
jurdica de Roma:
Derecho Arcaico: desde el ao 753 AC hasta el primer tercio
del s.IV AC.
Derecho Preclsico: desde el primer tercio del s.IV AC hasta
el ao 27 AC, acceso de Augusto al poder.
Derecho Clsico: desde el ltimo tercio del s.I AC hasta el
primer tercio del s.III DC, muerte de Alejandro Severo e
inicio de la anarqua militar.

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 Derecho Postclsico: Desde el primer tercio del s.III DC

hasta el primer tercio del s.VI DC, inicio del reinado de
Justiniano.
poca Justinianea: Desde el primer tercio del s.VI DC
hasta el ltimo tercio del s.VI DC, muerte de Justiniano.
El Principado coincide con el Derecho Clsico y el
Dominado, se identifica con el Derecho Postclsico.
La Repblica est a caballo entre el Derecho Arcaico (su
gnesis y asentamiento) y Preclsico (su apogeo y crisis) y
la poca Justinianea se opera al margen de las
coordenadas de tiempo y espacio con las que se suele
identificar Roma.
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En la perspectiva ms objetiva de valoracin que permite el distanciamiento

histrico, hoy en da se puede afirmar sin sombra de duda que Rudolf von
Ihering (1818-1892) es uno de los pensadores jurdicos ms importantes del
siglo XIX (sin duda el ms determinante de su poca y el de mayor
proyeccin en el presente siglo de entre los juristas del XIX).
1.Toda la vida de Ihering se despleg en el cuadro de un medio ambiente
intelectual de corte positivista. Como se sabe, el positivismo supona el
desplazamiento del centro de gravedad de la labor espiritual hacia la
metodologa
2. Por lo dems, desde la mentalidad cientfico-naturalista se pens
ingenuamente poder aplicar la ley de la mecnica a los fenmenos sociales,
como consecuencia del apego cultural a las ciencias naturales
35

3. Se exclua toda contemplacin metafsica o de valor y se limita a la

observacin de los hechos naturales para establecer las conexiones y las leyes
rectoras de tales hechos (su mtodo se resuelve en la aprehensin inductiva
del Derecho en su vinculacin fctica de vida).

Se negaba toda especificidad entre las ciencias de la naturaleza y las ciencias del
espritu. Por ello se puede comprender que la cuestin del Derecho justo (y
de la idealidad en el Derecho) se rechaz como metafsica y que bajo este
modo de pensar se atrajera hacia lo jurdico conceptos genricos extrados de
las ciencias naturales, con independencia de perodo histrico.
Siendo as que la historia del Derecho quedaba reducida a una mera recoleccin y
sistematizacin de las fuentes y que el Derecho se aislara de otras esferas de
la sociedad.

36

El positivismo, como corriente de pensamiento jurdico,

crey poder resolver todos los problemas planteados
mediante el reclamo del Derecho positivo y por medios
puramente intelectuales y sin necesidad de utilizar
criterios de valor o de tipo finalista.
Pero junto a las principios lgicos el positivismo jurdico se
apoy en principios jurdicos (prohibicin de crear
Derecho, prohibicin de negarse a fallar, inexistencia de
lagunas y de contracciones irresolubles); ambas
perspectivas de comprensin del fenmeno jurdico
determinaron la ficcin de que el orden jurdico formaba
una unidad cerrada y completa

37

4. El Derecho es slo aqul que cada orden jurdico impone como tal,
teniendo en cuenta que para el formalismo normativista el Estado es,
sin ms, la fuente del Derecho, y en calidad de tal, llamado a positivar
el Derecho (entindase formalizar, organizar y ejercer el dominio
jurdico-poltico).
Se ha dicho entre nosotros que sobre el subsuelo positivista y formalista
se predica la hegemona de la dogmtica.
5. (especfico conocimiento del Derecho como conjunto de normas),
que reduce la ciencia del Derecho a una funcin meramente
reproductiva, y con carcter dogmtico, del Derecho positivo

38

del Derecho como conjunto de normas), que reduce la ciencia del

Derecho a una funcin meramente reproductiva, y con carcter
dogmtico, del Derecho positivo.
6. Pero a medida en que estas posiciones eran adoptadas el aislamiento
profesional y la artstica construccin metdica indujeron a la ciencia
jurdica a descuidar las exigencias que las nuevas condiciones
requeran.
Al no aduearse de la nueva situacin se hizo extraa a la vida y a la
justicia social, con lo que se expuso al reproche de las fuerzas
sociales y polticos y acab perdiendo su prestigio pblico, sin el cual
ni la jurisprudencia ni el oficio judicial pueden ya desempear su
funcin poltica y jurdica

39

Concepto bsicos del Derecho Romano:

IUS: "La palabra Ius se emplea en varias acepciones: una,
cuando se llama Ius a lo que siempre es justo y bueno,
como es el derecho natural; otra acepcin, lo que en cada
ciudad es til para todos o para muchos, como es el
derecho civil; y no con menos razn se llama Ius, en
nuestra ciudad, al derecho honorario.
Se dice tambin que el Pretor aplica el Ius incluso cuando
decide injustamente, refirindose, claro est, no a lo que
el Pretor hizo, sino a lo que el Pretor debera hacer Se
llama Ius, en otro sentido, al lugar en el que el Pretor
aplica el Ius, dndose la denominacin de lo que se hace
al lugar de esta manera: el lugar donde el Pretor,
40

conforme a la majestad de su imperio y a la costumbre de

los antepasados, determina declarar el Ius se llama, con
razn, Ius."
IUS: Para algunos sera lo que liga, ata y vincula a las
personas entre s; de esta posicin deriva la que resalta
la idea de lo que est unido por estar circunscrito, por
tener forma circular, es decir, lo establecido por un
tribunal o asamblea y que, como consecuencia, une,
vincula. Otra opinin afirma que IUS provendra de iouis,
de donde la fuente que emana el Ius es la divinidad .

41

EL USO DEL IUS EN DERECHO ROMANO.

1. Definicin del IUS por Celso .
El derecho, ius, etimolgicamente considerado, viene
del latn directum. Ius es empleado por los romanos
para designar tanto el derecho objetivo ius civile, ius
gentium como el subjetivo ius utendi, ius fruendi
En su sentido objetivo, es definido por Celso como ars
boni et aequi el derecho es el arte de lo bueno y de lo
equitativo.

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2. El uso del IUS.

El ius es usado por las personas quienes profesan el
saber de lo bueno y de lo justo, y separan lo justo de lo
injusto, y anhelan hacer buenos a los hombres, no slo
por el temor de los castigos, sino tambin por el
estmulo de los premios.
Se podra decir en este punto que no se debe entrar en
conciencia de los hombres solo por hacerles saber que
si actan en forma errnea pagaran sus actos con
castigos, si no hacerles saber que el actuar de forma
correcta los llevara simplemente a la satisfaccin
personal y al xito.

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 En el texto de Domicio Ulpiano , un Jurista Romano de

origen fenicio, nos dice con fundamentos morales y
religiosos de lo jurdico, defini la justicia como la
continua y perpetua voluntad de dar a cada quien lo que
merece.
En su forma de pensar reciproca de Domicio en darle a
cada individuo lo que merece es el resultado de cada
persona debido a su manera de actuar.
Segn las concepciones sociales y las decisiones de los
expertos de justicia Ius significa lo justo".
Hablemos del Ius como Derecho subjetivo: es el
Derecho o accin jurisdiccional de una persona a exigirle
a otra que de, haga o deje de hacer algo digamos esto
como un Derecho personal.
44

 La palabra Ius se emplea en varias acepciones:

1.- una, cuando se llama Ius a lo que siempre es justo y
bueno, como es el Derecho Natural lo que todos las
personas creemos que es lo correcto.
2.- lo que en cada ciudad es til para todos o para muchos,
como es el Derecho Civil, podemos mencionar en este
precepto el derecho a votar o a la vivienda.
3.- Se llama Ius, en otro sentido, al lugar en el que el Pretor
aplica el Ius, dndose la denominacin de lo que se hace al
lugar de esta manera: el lugar donde el Pretor, conforme a
la majestad de su imperio y a la costumbre de los
antepasados, determina declarar el Ius se llama, con razn,
Ius."
45

3. Ius praecepta.

Llegan a roma dos corrientes filosficas helenas opuestas: el estoicismo

(tica sublime) y el epicuresmo (proclama que el sumo bien consiste en
la voluptuosidad, el sumo mal en el dolor).
El estoicismo suaviza en parte las crudezas de la vida romana al ensear
que hay que conformar la vida con la naturaleza y la razn, procurando
despegarse de todos los afectos y despreciar todas las cosas terrenas
que no sean la misma virtud, requisito para ser verdadero sabio.
Los principios de esta corriente filosfica fueron los que informaron el texto
de Ulpiano donde dice que los preceptos del derecho son estos: - Vivir
honestamente - No daar a otro - Dar a cada uno lo suyo
46

4. Ius publicum y ius privatum.

Justiniano en sus Instituciones divide el estudio del derecho en pblico

y privado. Derecho pblico es aquel que trata del gobierno de los
romanos. Ulpiano resume su objeto en estos tres trminos:
a) Sacra, esto es, lo concerniente al culto de los dioses, a sus diversos
ritos y sacrificios.
b) Sacerdotes, es decir, su organizacin, funciones y prerrogativas.
c) Magistratus, su nmero, naturaleza y atribuciones.
Entra tambin la competencia y la organizacin de las asambleas
populares y del senado. Derecho privado es el que se refiere a la
utilidad de los particulares, esto es, el que reglamenta sus diferentes
relaciones y actividades.

47

 5. Ius naturale. Segn Justiniano es aquel que la

naturaleza imbuye a todos los animales.
Segn Cicern es un conjunto de principios que emanan
de la voluntad divina y que el hombre, por el solo hecho
de serlo, est dotado de ellos.

Por medio de este derecho sabemos lo que hay qu

hacer y qu es lo que hay que evitar. Se manifiesta por
juicios breves y prcticos: haz el bien, evita el mal. Ius
Gentium, Ius civile..

48

 El primero procede de la naturaleza racional de los

hombres y de las relaciones comunes que entre s tienen;
El segundo dimana de la voluntad del pueblo que lo ha
establecido especialmente para s, de tal modo que
cuando un extranjero haca testamento en Roma
utilizando las formas romanas, los tribunales romanos no
permitan que se ejecutara; por el contrario, cuando se
asociaban un romano y un peregrino, las leyes romanas
garantizaban el cumplimiento del contrato.
El derecho privado consta de tres partes: de los preceptos
del derecho natural, del derecho de gentes, del derecho
civil.
El derecho de gentes es comn a todos los hombres, no as
el derecho civil que es privativo de los ciudadanos
49

 Ius civili: En el derecho Romano, el Ius civile, era el conjunto de reglas que
regularon las relaciones entre todos los ciudadanos romanos, que fueron
conocidos en la Antigua Roma como quirites, por lo cual el Ius Civile es
conocido tambin como Derecho Quiritario o Derecho de los Quirites.

Todos los pueblos que se rigen por las leyes y costumbres, usan en parte su
derecho propio, y en parte el derecho comn a todos los hombres, pues el
derecho que cada pueblo establece para s, se es suyo propio, y se llama
derecho civil, propio de la ciudad por as decirlo. En el derecho romano, este
trmino posee gran relevancia, ya que estas leyes regan las relaciones entre los
ciudadanos romanos.

50

Cada pueblo

que se rige por ciertas costumbres y leyes, utilizan su

derecho propio en parte, y en otra parte al derecho comn a todos los

hombres; dado que cada pueblo establece un derecho para s, y ese es
suyo propiamente dicho, a este se le describe como derecho civil, es
decir que es propio de la ciudad.
Este antiguo derecho romano, ius civili fue manifestado por medio de
leyes, senadoconsultos, costumbres y plebiscitos desplegado por la
jurisprudencia sacerdotal y seglar.

51

6. Ius honorarium.
En el ao 367 aC, fue creada la magistratura de la pretura, su
titular, el pretor, era el encargado de administrar justicia a
sus conciudadanos.
Posteriormente hubo un pretor peregrino y otras
magistraturas, tales como la de los ediles, curules.
Estos magistrados fueron los autores del derecho honorario.
El derecho pretorio fue adquiriendo importancia, formando
un cuerpo de disposiciones propias frente a las
establecidas por el derecho civil, lo que se conoce como el
dualismo del Derecho Romano, dualismo que perdura
hasta que Justiniano funde ambos derechos, para formar
uno solo.

52

7. Ius scriptum y ius non scriptum.

Considerando el punto de vista de su formacin, los romanos dividieron el
derecho en escrito y no escrito.
El derecho escrito es el formulado y promulgado por una autoridad
constituida, el derecho no escrito es el no promulgado, aquel que el uso
ha formado poco a poco y que en un momento dado se encuentra
aceptado por todos, sin que sea posible determinar la poca precisa de
su introduccin.
Las normas establecidas por la costumbre, aunque hayan sido escritas
ms tarde, conservan su nombre de derecho no escrito.
A la inversa, el derecho promulgado regularmente se llama derecho escrito
aun cuando no est escrito ni grabado sobre madera .
53

FAS: Eran conductas o actividades que no estaban prohibidas por los dioses,
lo que la religin considera lcito, era el derecho sagrado emanado por una
divinidad. La palabra FAS es propiamente una palabra religiosa, en Roma el
Derecho estaba conectado totalmente con la religin, como forma de relacin de
lo humano con lo supra humano.
Como consecuencia el primer embrin de derecho en Roma es FAS.
La palabra FAS sirve para delimitar las conductas que son permitidas por los
dioses. Su contraria seria NEFAS, que indica las cosas prohibidas.

54

 IUSTITIA,La justicia (del latn iustita)[es la concepcin que

cada poca y civilizacin tiene acerca del sentido de sus
normas jurdicas. Es un valor determinado como bien
comn por la sociedad. Naci de la necesidad de mantener
la armona entre sus integrantes.
Es el conjunto de pautas y criterios que establecen un marco
adecuado para las relaciones entre personas e
instituciones, autorizando, prohibiendo y permitiendo
acciones especficas en la interaccin de individuos e
instituciones.

55

CONCEPTO DE JUSTICIA EN EL DERECHO ROMANO

El trmino justicia viene de iustitia, y el jurista Ulpiano la defini as:

Iustitia est constans et perpetua voluntas ius suum cuique tribuendi; La
justicia es la constante y perpetua voluntad de dar (conceder) a cada
uno su derecho.
Los preceptos o mandatos del derecho son: honeste vivere, alterum non
laedere et suum quique tribuere... vivir honestamente, no hacer
dao a nadie y dar a cada uno lo que le corresponde.
La palabra justicia design, originalmente, la conformidad de un acto
con el derecho positivo, no con un ideal supremo y abstracto de lo
justo.
A dicho concepto objetivo corresponde, en los individuos, una especial
actividad inspirada en el deseo de obrar siempre conforme a derecho;
desde este punto de vista, Upiano defini la justicia, segn el texto
transcrito. se cree que el jurista se inspir en la filosofa griega de
pitagricos y estoicos
56

De tal modo, la justicia pierde su contenido abstracto, de . resulta, as que la

iustitia es una voluntad que implica el reconocimiento de lo que se estima
justo y bueno (aequum et bonum).
Al observar el adecuarse a la ley en las acciones humanas, los principios
jurdicos se concentran de manera constante y perpetua.
De tal modo, la justicia pierde su contenido abstracto, de valor ideal y esttico,
transformndose

en

una

prctica

concreta,

dinmica

firme

que

permanentemente ha de dirigir las conductas valor ideal y esttico,

transformndose

en

una

prctica

concreta,

dinmica

permanentemente ha de dirigir las conductas

57

firme

que

Jurisprudencia:La Jurisprudencia en el Derecho romano es

considerada una de las fuentes ms importantes del Derecho
Occidental actual,como a su vez en la Historia de Roma .
La Jurisprudencia como fuente del Derecho era entendida como la
"ciencia del saber del Derecho", a diferencia de hoy en da donde el
eje principal de la jurisprudencia son las sentencias.
Los Jurisprudentes o tambin conocidos como jurisconsultos eran
hombres cuyo estudio del Derecho en la poca romana era un
quehacer, pues ligados a la Aristocracia romana, dedicaban gran parte
de su tiempo a dicho propsito.

58

 La Jurisprudencia romana adquiere su trascendencia en el tiempo

gracias al trabajo de Justiniano I cuya compilacin del Digesto la
Novellae, las Institutas y el Codex fue la base fundamental para la
conformacin del Corpus Iuris Civilis durante el siglo VI d.C.
Esta obra nos permite hoy en da dilucidar la evolucin de las fuentes
del Derecho a lo largo de su historia y adems, constituye una
fundamental fuente de estudios para entender cmo se estructuraba
el Derecho romano.

59

ORIGEN HISTRICO Y EVOLUCIN DE LA JURISPRUDENCIA ROMANA

Los desarrollos legales que abarcan ms de mil aos en la

jurisprudencia, desde las XII Tablas , hasta el Corpus Juris Civilis,
siendo sta ltima ordenada por el emperador romano de Oriente
Justiniano .
La importancia histrica de la ley romana se refleja en la continuacin
del uso de la terminologa jurdica latina en los sistemas jurdicos
influenciados por l
El primer texto legal es la [[Ley de las XII Tablas]],o Ley de igualdad
romana fue un texto legal que contena normas para regular la
convivencia del pueblo romano.
60

No obstante, en el espritu jurdico de los romanos nunca existi el apego

a lo literal de la ley, que en esencia fue tomada en el devenir jurdico
romano slo como base para elaborar por los jurisprudentes un
derecho cada vez ms cientfico y progresivo, que termin por
sobreponerse al mismo texto codificado
Roma no tendr otro derecho codificado como la Ley de las XII Tablas;
hasta el ocaso de la evolucin de su Derecho con la obra legislativa
de Justiniano en Siglo VI D. C.. Roma asent las bases
preferentemente en la jurisprudencia ms que en la legislacin.

61

 Ius civile, En el derecho Romano, el IUS CIVILE, era el conjunto de

reglas que regularon las relaciones entre todos los ciudadanos
romanos, que fueron conocidos en la Antigua Roma como quirites,
por lo cual el Ius Civile es conocido tambin como Derecho Quiritario
o Derecho de los Quirites.
Todos los pueblos que se rigen por las leyes y costumbres, usan en
parte su derecho propio, y en parte el derecho comn a todos los
hombres, pues el derecho que cada pueblo establece para s, se es
suyo propio, y se llama derecho civil, propio de la ciudad por as
decirlo

62

 Ius gentium: o jus gentium, el derecho de gentes, en un sentido

restringido comprende las instituciones del derecho romano de las
que pueden participar los extranjeros (peregrini) que tenan tratos con
Roma

sus

ciudadanos

(cives),

por

lo

que

supone

una

complementacin del ius civile, para aplicarlo con individuos que no

ostentaran la ciudadana romana.
Al principio slo exista un pretor, pero cuando Roma comienza a
expandirse y a tener relaciones con otros pases, se ve la necesidad
de crear otro, as en el ao 242 a. C. se crea la magistratura del
Praetor Peregrinus, que atenda los casos en los que exclusivamente
intervinieran no ciudadanos.
63

Al crearse esta nueva magistratura comenz a llamarse al anterior pretor como

Praetor Urbanus, dedicado a juzgar los asuntos en los que participasen
ciudadanos romanos.
Los casos tratados eran bastante variados, pero la mayora derivaban de asuntos
comerciales.
As, las relaciones comerciales obligaron a la creacin del precedente del llamado
derecho contractual, un derecho ultro citroque obligatio (que obliga a ambas
partes), a partir del cual nace el ius gentium.
En un sentido amplio, el derecho de gentes trata de las reglas aplicables a todas
las colonias y provincias romanas, designando la parte del Derecho Pblico
referida a las relaciones de Roma con estas (los tratados de paz o de alianza y
las normas de la guerra)
64

es decir, el equivalente al "derecho internacional", aunque no se puede

hablar propiamente de tal, toda vez que en Roma no se conoca el
concepto de nacin.
Aunque en algunos aspectos el derecho de gentes pueda coincidir con el
derecho natural, se trata de dos conceptos diferentes, ya que
instituciones del derecho de gentes, aceptadas en la antigedad y
algunas otras pocas histricas, como la esclavitud, no se compadecen
con el derecho natural, el cual a su vez reconoce derechos a la
persona humana que el derecho de gentes no contempla.

65

GAYO

Todos los pueblos se rigen por leyes y costumbres y usan en parte su

propio derecho y en parte el derecho comn de todos los hombres;
pues el derecho que cada pueblo establece para s, ese es suyo
propio, y se llama derecho civil (...); en cambio, el que la razn natural
establece entre todos los hombres, se observa uniformemente entre
todos los pueblos y se llama derecho de gentes, como si dijramos
que

es

el

derecho

que

usan

todas

las

66

naciones.

Ius honorio: El Ius Honorarium es el derecho pretorio fundado en la

Repblica de Roma.
Es el derecho que crea el pretor para corroborar,suplir o corregir el
derecho civil , el derecho honorario viene a reformar el derecho civil ya
existente en Roma , y el cual termina de reformar al derecho civil en la
poca post-clsica y en el cual su fin est marcado por el Edicto
Perpetuo de Salvio Juliano en el ao 129 d.C

67

LA EQUIDAD: La aequitas es para los romanos el modelo a que

debe adaptarse el Derecho, la finalidad a la que la norma jurdica
debe tender; cuando ello no sea as, la norma resultar iniqua, es
decir, separada de la aequitas.

Entre lo meramente iustum, por un lado, y lo aequm, bonum et aequm,

aequm melius, por otro, los romanos establecan la diferencia que
nosotros marcamos entre lo que es puramente legal y lo que obedece
a

los

dictados

de

la

justicia

objetiva.

68

La aequitas presidiendo el mundo de las relaciones sociales:

he ah el ideal que, en la mente de los jurisconsultos
romanos, orienta las reformas legislativas y las decisiones
jurdicas.
Razones de equidad (ex bono et aequo) son
frecuentemente invocadas como motivacin de normas
nuevas, especialmente de las implantadas por el pretor.
No se crea, sin embargo, que para los jurisconsultos
romanos este patrn de la aequitas tenga carcter terico
e inmutable.
No es concepto doctrinal, abstracto y absoluto; es una
nocin realista, referida a un determinado momento de la
conciencia
social
69

La aequitas es la justicia tal como es sentida en el ambiente social de

un tiempo dado, sentimiento difuso que, doctrinalmente, justicia
nuevos reconocimientos y amparos de derechos subjetivos y
preside, como criterio directriz, la modificacin de las instituciones
jurdicas.
Esta acepcin de aequitas, as como de los adjetivos de tal palabra
derivados, que es propia de la jurisprudencia clsica romana, vara
en las fuentes justinianeas.
Aparece en ellas la voz aequitas con un sentido de dulcificacin,
paliativo del excesivo rigor que resultaba de aplicar en su pureza
estricta alguna norma jurdica.
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Se la usa en indiferente sinonimia con voces como benignitas, pietas,

humanitas, y se contrapone aequitas a summum ius o strictum ius.
Este sentido, por influencia de tales fuentes justinianeas, ms prximas a
nosotros, es el que ha pasado a la palabra actual "equidad", y por ello no
puede servirnos sta, sino mejor las expresiones "justicia" o "justicia
objetiva", para traducir la voz aequitas tal como era empleada en los textos
genuinamente

clsicos.

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