FILOSOFIA JURDICA

Prof. Afonso M. das Chagas

Email: afonso4@gmail.com

O conceito de Justia
A filosofia do Direito procura explicar:
O que o Direito (essncia)
O Direito existe (existncia)
Para que serve o Direito (Deontologia justificativa)
O que a Justia (problema da justia)

O conceito de Justia
SOFISTAS:
Novo eixo no estudo filosfico
Anttese ente natureza (physis) e lei (nomos)
Esta anttese permitiu levantar questionamentos de
uma ordem estabelecida
Relativismo em relao respeito de concepes
ticas
Distino entre Natureza e Conveno: surgimento
do Direito Natural (um problema para os gregos)
Tradicionalmente, a ideia de justia para os gregos era
inseparvel do conceito de nomos.
Direito estabelecido pela natureza (natural), de outro

O conceito de Justia
JUSTIA PARA OS SOFISTAS:
Viso heterognea: em regra oposio entre nomos
e physis
Direito positivo como uma conspirao: Era a
ordem estabelecida pela natureza que deveria
prevalecer
Esprito realista: com base na realidade dos fatos:
referncias ao interesse prprio e ao poder
Falcia naturalista: elevar indevidamente o que

O conceito de Justia
(DPU, 2010): De acordo com os sofistas, o direito
natural no se fundava na natureza racional do homem,
mas, sim, na sua natureza passional, instintiva e
animal.
(DPU, 2007): Desde o final do sculo XIX tem-se
observado uma reabilitao da sofstica. Historiadores da
filosofia, a partir de ento, consideram os sofistas
fundadores da pedagogia democrtica mestres da arte
da educao do cidado.

O conceito de Justia
CONCEPO SOCRTICA
Refutao sofista: contra o relativismo ( possvel
atingir a verdade sobre coisas e ideias que se deseja
conhecer)
Associao do justo ao legal em consonncia com
as leis da cidade (polis): respeito e obedincia
isto justia
A lei escrita pode divergir da lei natural mas no o
seu contrrio

O conceito de Justia
CONCEPO PLATNICA
justo restituir a cada um o que se lhe deve
(Repblica)
Dar a cada um o que seu.... Fazer a cada um o
seu...
Se a justia a virtude especfica do homem (aret),
fazer mal, mesmo que seja a um inimigo, no ato do
homem justo, mas, sim, do injusto.
Numa coletividade, ser justo, no s mais vantajoso
do que ser injusto - , em verdade, necessrio
(necessidade
comum,
necessidade
de
cooperao).

O conceito de Justia
CONCEPO PLATNICA
A plis, pois, passa a ser, o meio de consecuo da
ideia
de justia, conforme a natureza: soldados, artfices
e
filsofos.
A equao da justia se d a partir da virtude:
atribuio feita pelo Estado na realizao das
funes adequadas s virtudes que neles
preponderam. Assim haver justia no Estado.
A justia se vincula, pois, mais moral que ao direito
a busca por uma ordem harmnica na cidade.

O conceito de Justia
CONCEPO ARISTOTLICA
tica a Nicmaco:
A virtude se identifica com a felicidade e esta uma
atividade de acordo com aquela carter prtico da
tica.
No se adquire a virtude moral por natureza. Esta nos
d somente a capacidade de recebe-la.... Pode ser
aperfeioada.
Adquire-se a virtude quando efetivamente as
praticamos.
A justia consiste em buscar o meio termo, o equilbrio
e evitar excessos.

O conceito de Justia
Justia Universal
A) A justia que corresponde ao que est de acordo com a
Lei;
B)
As
leis
determinam
comportamentos
virtuosos,
assegurando o bem comum da cidade;
C) A Justia o que produz e o que conserva a felicidade para
a comunidade poltica;
D) Em mbito universal, a Justia exprime a conformidade da
conduta de algum com a lei moral;
E) Justia universal a maior entre as virtudes pois a
soma de todas elas;
F) Justia universal a regra de conduta dotada
necessariamente de moralidade, entendida tanto como

O conceito de Justia
Justia Particular
A) a justia que trata da diviso dos bens e dos encargos
pblicos na vida em sociedade;
B) a justia que mais se relaciona com o Direito
aplicao
C) Justia distributiva: cargos, benefcios, igualdade de
propores partes iguais a pessoas iguais e
desiguais aos desiguais igualdade pelo mrito
questo poltica
D) Justia corretiva (comutativa): justia das relaes
privadas. Ao invs da igualdade proporcional a

Justia Particular:

Distributiva:
igualdade de propores entre pessoas e bens;
Justo o proporcional

A proporo estabelecida de acordo com a

participao de cada pessoa mrito
igualdade como critrio estabelecida pela poltica.
Igualdade geomtrica

Justia Particular
Corretiva

ou comutativa (sinalagma)

a justia das relaes privadas

Aqui irrelevante o mrito
O critrio de igualdade o meio-termo entre o ganho e a

perda. A justia corretiva ser o meio-termo

Em resumo
Para Aristteles, as regras de justia (universal ou
particular), valem somente para aqueles que se
encontram num mesmo parmetro poltico Justia
poltica: Igualdade geomtrica e igualdade aritmtica.

A isonomia
Para Aristteles:
No pode haver justia poltica, por
exemplo, entre o senhor e o escravo
ou entre o pai e seu filho enquanto
este no adquire uma certa idade, pois
no h nessas relaes a aludida
isonomia

Para Aristteles, a teoria da justia, est fundada

sobre o princpio da igualdade No entanto:
a) A igualdade aristotlica no um dado da experincia, mas

uma abstrao (Ferraz Jr);

b) Igual em que e desigual em que?
c) Portanto, no um princpio exaustivo, mas apenas
especfico.
A EQUIDADE

) a ltima pea na Teoria da Justia aristotlica

) Ela no o justo segundo a lei, mas o justo na

concretude
) Portanto, a Justia, alm de um hbito (costume/lei), deve ser
um ato/ao que leva a uma situao justa.

A equidade

Uma retificao do justo estritamente legal = o

justo na concretude;
A equidade, pois, o justo na concretude;
O meio-termo impossvel de se definir a priori,
mas se identifica com uma atividade perptua,
sempre renovada nos casos concretos (FERRAZ JR);
a funo do juiz legitima-se pela sua equidistncia

A equidade e o equitativo como critrios

Igualdade forma e igualdade material: (tratar

igualmente os iguais, desigualmente os desiguais

na medida das suas desigualdades).
Equidade: avaliar plenamente a situao concreta
na hora de julgar igualdade material.
Equitativo: critrio da igualdade formal
Exemplo: a rgua de lesbos.

A equidade no mede
apenas aquilo que
normal, mas tambm
as
variaes
e
curvaturas inevitveis
da
experincia
humana,
e,
flexibilizando a rigidez
da lei, determina o
que justo em cada
situao particular.
(BETIOLI, 2008)

A ideia de Justia e o Direito

O saber tico como elemento vlido para a
ideia do justo (dever ser) no podem ser
predeterminados.
O direito encontra-se situado no campo da
filosofia prtica (phronsis) ao prtica
E tambm o direito o campo da
prudentia, ao ponderada, discutida,
examinada e enfim, deliberada.

O conceito de justia: formal e material

sistema formal: conjunto de normas

relacionadas entre si, conforme graus de
generalidade (extenso). Uma norma geral
a que capaz de dirigir-se ao maior nmero
possvel de sujeitos.

sistema material: normas relacionadas

entre si, conforme graus de universalidade.

Universal a norma capaz de abarcar a maior
amplitude de contedos.

A definio clssica de justia

Dar a cada um aquilo que seu
Procuram o juiz no pressuposto de que ele uma pessoa
equidistante, e em algumas cidades os juzes so mediadores, no
pressuposto de que, se as pessoas obtm o meio-termo, elas
obtm o que justo. O justo, portanto, equidistante, j que o
juiz o (Aristteles).
...

A doutrina clssica: v a justia como uma virtude

interpessoal. Para viver em sociedade necessrio que haja
distribuio dos recursos (riquezas, cargos, terras, alimentos,
trabalho). Isso um problema da justia. Realizar tal distribuio
funo do direito e daquele que o aplica.

A Justia em Santo Agostinho

A justia e o direito a partir de Deus: s a

lei eterna, a lei que razo e vontade de Deus,
de fato justa.
A justia e o direito, perderam assim, todo
aquele carter objetivo e matemtico que tinham
em Aristteles.

A modernidade e a justia
Contexto: Renascimento, Reforma, Estado

Moderno, cincia moderna, formas de ver o mundo e o universo.

Isto trouxe uma intensa subjetivao de todos os assuntos
relativos ao ser humano. (A justia no se relaciona com o
direito, restringe-se to somente moral e religio).
Tanto o positivismo jurdico quanto o socialismo pem
em dvida o sentido e a possibilidade de um discurso sobre a
justia.
Ciso entre direito e justia (fruto da modernidade).
Possibilidades de reconstruo (ps-guerra).

A Escola do direito natural

Sculos (XVII a XVIII)

possvel deduzir da natureza (homem, as sociedade e das coisas)

certas regras que seriam prescries absolutamente adequadas para a
conduta humana.
Principais

fundamentos:

A liberdade humana
A vontade geral (a partir do exerccio
da autonomia)
verdades da razo: prescries morais vlidas universalmente
Postura idealista do jusnaturalismo (Justia como algo ideal)

Justia para o utilitarismo

John Stuart Mill (1806/1873) = Londres
Critrios e utilidade e felicidade
O sentimento mental subjetivo de justia
diferente daquele que em geral, se vincula
simples convenincia, e assim, exige muito
mais que isso.
A justia expressa to somente por meio da lei, cuja
funo promover o maior bem-estar possvel.
So os comandos reguladores de condutas, emanados
da lei, que moralizam o sentimento de justia

Justia para o utilitarismo

Cultura anglo-saxnica (Jeremy Bentham)

Princpio da utilidade ou

da maior felicidade
Pressupostos
o motivo de nossas aes sempre a busca pelo bem-estar;
(Para todos ou para cada um)
A lei justa ser aquela que promover o bem-estar ou a
felicidade do maior nmero de pessoas.

Crticas
vontade da maioria, sacrifcios de alguns
No leva a srio a diferena entre as pessoas: liberdade X utilidade

Teoria Kelseniana
Positivismo jurdico (sculo XIX)
Pressupostos
Descrena com relao justia (Valor no cientfico)

Neutralidade valorativa (Weber): valor como opinio

subjetiva
A tolerncia deve ser, o fundamento da justia (justia
relativa) = cada um deve fazer a sua escolha
crticas
A justia sucede o Direito: o que a justia realiza o que foi
politicamente estabelecido como direito por uma sociedade
A justia confere, de certa forma, a razo de ser do Direito

A Justia na democracia
John Rawls (1921-2002)
Justia como equidade: houve uma falta de

de concordncia entre liberdade e igualdade, alm

de uma escassa efetividade do princpio da
fraternidade.
Aporia: Qual a concepo de justia mais apropriada
para especificar os termos equitativos de cooperao
social entre cidados considerados livres e iguais e
membros plenamente cooperativos da sociedade durante

A Justia na democracia
Como chegar a um equilbrio entre os valores
da liberdade e da igualdade?

preciso compreender:
a posio original: condies para a cooperao social. Esta
posio regulada pelo vu de ignorncia. Tem a funo de
conferir um carter equitativo ao processo de escolha dos princpios
de justia;
somente assim (posio original) pessoas de diferentes classes
sociais, crenas, morais, poderiam obter um consenso em torno do
princpio de justia;
Desta forma se chegaria a uma conveno sobre os
princpios da justia

Cada pessoa

tem o mesmo direito

inalienvel a um sistema plenamente
adequado de liberdades fundamentais
iguais que seja compatvel com um
sistema idntico de liberdades para
todos.

As
desigualdades
sociais
e
econmicas devem satisfazer duas
condies: a primeira, elas devem
estar vinculadas a cargos e funes
abertos a todos em condies de
igualdade
equitativa
de
oportunidades; e segundo, elas
devem redundar no maior benefcio
possvel para os membros menos
privilegiados da sociedade

A doutrina da equidade
Toda lei de ordem geral, mas no

possvel fazer uma afirmao universal

que seja correta em relao a certos
casos particulares...Assim, necessrio
suprir a omisso, dizendo o que o prprio
legislador diria se estivesse presente, e o
que teria includo em sua lei se houvesse
previsto o caso em questo (Aristteles)

A equidade no Direito
1. Elemento de integrao da norma jurdica
2. Elemento de adaptao das normas

jurdicas
3. Levar em conta o que h de particular em
cada caso concreto
4. Equidade no pode ser confundida com
arbtrio
5. Proporcionalidade e razoabilidade so
manifestaes modernas da ideia de
equidade (Eros Grau)

A equidade na legislao (aporias)

Art. 4 da LINDB:
Art. 8 da CLT:

A equidade na legislao (aporias)

Art. 944, p.u. do CC:
Art. 413 do CC:
Art. 1.109 do CPC:

A equidade na legislao (aporias)

Art. 5 da LINDB:
Art. 127, CPC: O juiz s decidir por equidade nos casos
previstos em lei