CURSO MARCATO

2 FASE - OAB

DIREITO ADMINISTRATIVO -

AO ANULATRIA E
CONTESTAO
Professora Amanda Alves Almozara
Ps-graduada e mestranda pela PUC/SP
Advogada
1

DIREITO ADMINISTRATIVO

PROFESSORA

AMANDA
AO
ANULATRIA DE ATO
ADMINISTRATIVO
PARTE TERICA:
ANULAO OU INVALIDAO DE ATO ADMINISTRATIVO
Desfazimento do ato administrativo por razes de ILEGALIDADE
Efeitos
Pode ser feita pela Administrao (autotutela smulas 346 e 473 do
STF) ou pelo Judicirio.
Judicialmente depende de provocao das partes interessadas.
CUIDADO: ENTENDIMENTO FIRMADO QUE NECESSRIO O
RESPEITO AO CONTRADITRIO QUANDO A ANULAO DO ATO
ADMINISTRATIVO AFETE INTERESSES OU DIREITOS DE TERCEIROS)
VCIOS QUE ATINGEM O ATO ADMINISTRATIVO:
Usar a lei de ao popular (artigo 2 da Lei 4717/65)
2

DIREITO ADMINISTRATIVO

PROFESSORA

AMANDA
Art.
2 So nulos os atos lesivos ao patrimnio das entidades mencionadas
no artigo anterior, nos casos de:
a) incompetncia;
b) vcio de forma;
c) ilegalidade do objeto;
d) inexistncia dos motivos;
e) desvio de finalidade.
INCOVILEMOFI

COFOFIMO
Pargrafo nico. Para a conceituao dos casos de nulidade observar-seo as seguintes normas:
a) a incompetncia fica caracterizada quando o ato no se incluir nas
atribuies legais do agente que o praticou;
b) o vcio de forma consiste na omisso ou na observncia incompleta
ou irregular de formalidades indispensveis existncia ou seriedade
3
3
do ato;

DIREITO ADMINISTRATIVO

PROFESSORA

c) AMANDA
a ilegalidade do objeto ocorre quando o resultado do ato importa
em violao de lei, regulamento ou outro ato normativo;
d) a inexistncia dos motivos se verifica quando a matria de fato ou
de direito, em que se fundamenta o ato, materialmente inexistente
ou juridicamente inadequada ao resultado obtido;
e) o desvio de finalidade se verifica quando o agente pratica o ato
visando a fim diverso daquele previsto, explcita ou implicitamente, na
regra de competncia.
1) VCIOS RELATIVOS AO SUJEITO
Sempre deriva de uma ilegalidade (no se inclui nas atribuies legais de
quem os praticou)
Competncia (usurpao de funo [art. 328 do CP], excesso de poder e
funo de fato [aparncia de legalidade]) e Capacidade
Ato praticado pelo usurpador de funo: inexistente
Ato praticado pelo que ocupa funo de fato: vlido

DIREITO ADMINISTRATIVO

PROFESSORA

O AMANDA
Desvio de Finalidade (Desvio de Poder) uma das espcies de Abuso
de Poder, juntamente com o Excesso de Poder, que vcio relativo a
Competncia.
Excesso de Poder (Competncia

exorbita suas atribuies)

Abuso de Poder
Desvio de Poder (Finalidade
pratica
o ato com a finalidade diversa
da lei)

*ambos podem configurar crime de abuso de autoridade (lei 4898/65)

Capacidade: artigos 18 e 20 da Lei de Processo Administrativo Federal
(Lei 9784/99)
Artigo 18: impedimento gera PRESUNO ABSOLUTA DE
INCAPACIDADE
Artigo 20: suspeio gera PRESUNO RELATIVA DE
5
5
INCAPACIDADE

PROFESSORA

DIREITO ADMINISTRATIVO

AMANDA
CUIDADO:
no direito administrativo, ambas as situaes enquadramse como ato anulveis pode ser convalidada por autoridade que no
esteja na mesma situao
2) VCIOS RELATIVOS AO OBJETO:
Objeto deve ser:
(Art. 104, II do CC)
LCITO, POSSVEL, DETERMINADO OU DETERMINVEL

MORAL
3) VCIOS RELATIVOS FORMA:
O ato ilegal quando a lei expressamente exige a forma ou quando a
finalidade s pode ser alcanada com determinada forma (exs.: decreto;
editais)

DIREITO ADMINISTRATIVO

PROFESSORA

4)AMANDA
VCIOS RELATIVOS AO MOTIVO:
Motivo pode ser inexistente ou falso
5) VCIOS RELATIVOS FINALIDADE:
Desvio de poder ou de finalidade.
Pode ser com finalidade diversa da lei ou do interesse pblico desvia
ou afasta da finalidade que deve atingir ou alcanar.
Necessrias investigaes subjetivas. A dificuldade a
comprovao, pois o agente NO declara a sua verdadeira inteno.
Sintomas (Jos Cretella Jr.):
Motivao insuficiente
Motivao contraditria
A irracionalidade do procedimento, acompanhada da edio do ato
A contradio do ato com os resultantes dos atos
A camuflagem dos fatos
A inadequao entre os motivos e os efeitos
O excesso de motivao

DIREITO ADMINISTRATIVO

AMANDA
ATOS
ADMINISTRATIVOS NULOS
ANULVEIS (NULIDADE RELATIVA)

PROFESSORA
(NULIDADE

ABSOLUTA)

Os atos jurdicos podem possuir defeitos, chamados de vcios.

A matria referente aos vcios dos atos jurdicos existe no Direito Civil e no
Direito Administrativo (artigos 166 e 171 do Cdigo Civil). No direito
administrativo as regras so prprias.
NULIDADE ABSOLUTA E NULIDADE RELATIVA:
Quando o vcio puder ser sanado ou convalidado, o ato administrativo
considerado anulvel. Caso contrrio, trata-se de ato nulo.
SANEAMENTO OU CONVALIDAO:
Convalidao ou saneamento: ato administrativo que suprime vcio
existente em outro ato administrativo.
Seus efeitos retroagem a data em que o ato viciado foi praticado.
Em regra, efetivada pela prpria Administrao.
8

DIREITO ADMINISTRATIVO

PROFESSORA

AMANDA
Segundo
Maria Sylvia Zanella Di Pietro, a atividade de convalidao poder
ser discricionria em uma hiptese, qual seja, quando o vcio se encontrar
em ato discricionrio praticado por autoridade competente. Nesse caso, ou
o agente pblico considera que o ato viciado adequado ao interesse
pblico e o convalida, ou o considera inadequado ao mencionado interesse
e o invalida.
Nas demais hipteses, a Administrao Pblica dever convalidar o ato
administrativo, quando possvel. Afinal, existem vcios que tornam invivel o
saneamento do ato.
QUANTO AO SUJEITO:
O ato praticado por sujeito incompetente poder ser convalidado, desde
que no se trate de competncia conferida de forma exclusiva (sem
possibilidade de delegao ou avocao).
QUANTO FORMA:
possvel, desde que a forma no seja essencial validade do ato.

DIREITO ADMINISTRATIVO

PROFESSORA

AMANDA
QUANTO
AO MOTIVO (PRESSUPOSTO DE FATO PARA EDIO DO
ATO ADMINISTRATIVO) OU FINALIDADE (OBJETIVO DE SERVIR AO
INTERESSE PBLICO):
Nunca possvel a convalidao. Afinal, no pode ser criada situao
ftica que no ocorreu, e na qual teria se fundado o ato viciado, ou admitir
a existncia de ato administrativo contra o interesse pblico ou com
finalidade diversa daquela apontada na lei que autoriza sua edio.
QUANTO AO OBJETO OU CONTEDO DO ATO:
Tratando-se de objeto ou contedo ilegal, impossvel a convalidao.
Correntes:
Hely: todo ato administrativo que padece de vcio nulo (monista)
Maria Sylvia: admite ato nulo e anulvel (dualista)

10

10

DIREITO ADMINISTRATIVO

PROFESSORA

AMANDA
Ao
anulatria e ao declaratria
Ato nulo ou anulvel: tem prescrio em ambos
Diferena:
Ao anulatria: visa desconstituir ou anular ato praticado
Ao declaratria: visa declarar uma relao jurdica como inexistente,
pura e simplesmente
Se o Examinador quiser realmente que o candidato faa uma petio inicial
em Ao Anulatria, ele apresentar um caso concreto em que houve a
prtica de um ato administrativo ilegal, deve ajuizar para defender seu
cliente a Ao Anulatria, por intermdio da qual ele tentar anular o ato
administrativo de cobrana.
Assim, a Ao Anulatria a ao da briga, da pancadaria com o ente
pblico, pois pelo manuseio dela que buscamos enfrentar o ato e do qual
discordamos, o qual no pretendemos cumprir, e, pelo contrrio, queremos
ver a Administrao curvada ao nosso argumento, conseguindo derrubar tal
ato por intermdio do Poder Judicirio, postulando a esse uma tutela
invalidadora da medida administrativa enfrentada.
11

11

DIREITO ADMINISTRATIVO

PROFESSORA

O AMANDA
examinador no narrar uma situao em que seu cliente queira apenas
pedir ao Judicirio que reconhea algo, declarando certa verdade que lhe
interessa, sem que se esteja diante de um quadro em que um ato ilegal foi
praticado. No, pois se assim for, teremos um caso para busca de uma
mera declarao, fomentando uso da ao declaratria.
Ajuizamos a ordinria Ao Declaratria quando queremos apenas e
exclusivamente uma declarao do Poder Judicirio. Por via da ao
declaratria no estamos buscando algo que no seja, estritamente, uma
afirmao de uma verdade, o reconhecimento de certo feito, proclamao
essa que nos interessa para que possamos exercer certos direitos ou para
que no nos submetamos a certos abusos e soframos certos prejuzos
infundados.
Perceba-se que a Ao Declaratria no uma ao para brigar contra
um ato administrativo praticado pela Administrao, almejando invalid-lo;
no; esse papel da ao anulatria.

12

12

DIREITO ADMINISTRATIVO

PROFESSORA

AMANDA
A ao
declaratria manuseada exclusivamente para os fins de se ver
afirmada uma verdade, para certos fins e efeitos que motivam o autor a
procurar o Judicirio atrs da obteno de tal afirmao. Busca-se um
provimento meramente afirmativo, estritamente declaratrio, e no um
provimento condenatrio (como na repetitria) ou desconstitutivo
(como na anulatria). No d para confundir com qualquer outra ao.
sempre uma ao preventiva.

13

13

DIREITO ADMINISTRATIVO

PROFESSORA

AMANDA
AO
ANULATRIA
A ao anulatria uma ao de RITO ORDINRIO (ARTIGO 282 e
seguintes do CPC)
O ato de incio a PETIO INICIAL, que deve atender:
(requisitos intrnsecos)
I - o juiz ou tribunal, a que dirigida;
II - os nomes, prenomes, estado civil, profisso, domiclio e residncia do
autor e do ru;
III - o fato e os fundamentos jurdicos do pedido;
IV - o pedido, com as suas especificaes;
V - o valor da causa;
VI - as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos
alegados;
VII - o requerimento para a citao do ru.
(requisitos extrnsecos)
Art. 283. A petio inicial ser instruda com os documentos indispensveis
14
propositura da ao.
14

DIREITO ADMINISTRATIVO

PROFESSORA

AMANDA
Qual
a diferena entre Ao anulatria e Mandado de Segurana?
1) O MS tem prazo: 120 dias (At. 23 da Lei 12016/09. O direito de
requerer mandado de segurana extinguir-se- decorridos 120 (cento e
vinte) dias, contados da cincia, pelo interessado, do ato impugnado.)
2) NO MS no cabvel dilao probatria. Caso haja necessidade de
qualquer prova que necessite ser produzida no processo, a ao correta
ser a anulatria.
Pontos importantes da pea:
FUNDAMENTO LEGAL GERAL:
Art. 5, inciso LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e
aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa,
com os meios e recursos a ela inerentes;

15

15

DIREITO ADMINISTRATIVO

PROFESSORA

AMANDA DE PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA

POSSIBILIDADE
Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou
parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que,
existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao
e:
I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou
II - fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto
propsito protelatrio do ru.
VALOR DA CAUSA
Art. 258. A toda causa ser atribudo um valor certo, ainda que no tenha
contedo econmico imediato.
Proveito econmico
Influi na competncia e no rito

16

16

DIREITO ADMINISTRATIVO

PROFESSORA

AMANDA
CESPE-OAB-DIVERSAS
REGIES/OUTUBRO/2008 (2008.2) PEA
PROFISSIONAL
Joo, servidor pblico civil da Unio no mbito da administrao direta,
por motivo de ndole pessoal que se recusa a revelar, faltou ao servio,
sem qualquer justificativa, por perodos interpolados de 25, 27 e 23 dias
no perodo de doze meses. Sua chefia imediata, ao constatar o fato,
decidiu instaurar processo administrativo disciplinar contra Joo, sob o
argumento de que teria ele cometido a infrao de inassiduidade habitual.
Em 20/10/2007, foi publicado ato que constitua comisso para apreciar o
caso; em 10/12/2007, a comisso, aps apresentada defesa por Joo,
elaborou relatrio conclusivo, tendo constatado a responsabilidade do
servidor; em 15/12/2007, a autoridade instauradora do processo julgou
Joo responsvel pela infrao de inassiduidade habitual; em 20/12/2007,
foi publicado ato do presidente da Repblica demitindo Joo do cargo que
ocupava; nesse mesmo dia, o servidor tomou cincia da demisso no
prprio rgo a que estava vinculado.
17

17

DIREITO ADMINISTRATIVO

PROFESSORA

AMANDA
Em
4/6/2008, Joo procurou os servios advocatcios de um(a)
profissional, com o objetivo de anular o ato de demisso e,
consequentemente, retornar ao cargo que anteriormente ocupava,
alegando estar desempregado e precisar urgentemente de recursos para
alimentar a si prprio, seus cinco filhos e sua esposa.
Em face da situao hipottica acima apresentada, na qualidade de
advogado(a) de Joo, redija a pea jurdica mais adequada ao caso,
atentando, necessariamente, para os seguintes aspectos: < competncia
do rgo julgador; < legitimidade ativa e passiva; < argumentos a favor da
anulao da demisso de Joo; < requisitos formais da pea judicial
proposta.
No cabe MS por ter expirado o prazo decadencial de 120 dias.
Cabe ao ordinria.
A competncia de uma das varas da JF, nos termos do art. 109 do CF.
Legitimidade ativa: Joo demitido
Legitimidade passiva: Unio
18

18

DIREITO ADMINISTRATIVO

PROFESSORA

AMANDA

A demisso de Joo foi conduzida mediante um processo

administrativo invlido, pois oportunizou contraditrio, mas no ampla
defesa, na medida que o problema no fala em dilao probatria.
Poderia se discutir ainda a ocorrncia de inassiduidade habitual e o
enquadramento na situao ftica do art. 139 da lei 8112/90.
Requisitos formais da pea:
Endereamento para juiz da vara federal da seo judiciria de __
domiclio do autor na forma do art. 109;
Identificao e qualificao das partes, devidamente representado por
advogado com poderes para tanto, com escritrio no endereo que
receba as intimaes/notificaes;
Identificao e qualificao da Unio como r;
Apresentao dos fatos e do direito; Pedido de tutela antecipada para
reintegrao no cargo com indicao da verossimilhana das
alegaes e do periculum in mora art. 273 do CPC;
Pedido de anulao do ato e confirmao da tutela e pagamento dos
retroativos;
19

19

DIREITO ADMINISTRATIVO

PROFESSORA

AMANDA
Pedido de danos morais, se couber;
Pedido de produo de prova e oitiva do MP;
Pedido de condenao nos nus da sucumbncia e custas;
Valor da causa, correspondente s prestaes vencidas de
remunerao e doze vincendas;
Indicao do local, data e assinatura da petio lembrando-se que a
pea no deve ser assinada, sob pena de identificao e consequente
invalidao da mesma.

20

20

DIREITO ADMINISTRATIVO

PROFESSORA

AMANDA

CONTESTAO
RESPOSTA DO RU:
Aps a citao passa a existir para o ru o nus de oferecer resposta
pretenso do Autor.
O ru pode responder a pretenso de algumas maneiras: suscitar
incidentes atravs de excees; impugnar o valor da causa; apresentar
contestao, defendendo-se das alegaes da parte autora; formular
pretenses contra a parte autora atravs de reconveno; e mesmo
instaurar novas lides no processo (ao declaratria incidental).
CONTESTAO:
Art. 300. Compete ao ru alegar, na contestao, toda a matria de
defesa, expondo as razes de fato e de direito, com que impugna o
pedido do autor e especificando as provas que pretende produzir.
Petio escrita em que o ru veicula sua defesa, contrapondo-se ao
pedido/pretenso da parte autora.
21

21

DIREITO ADMINISTRATIVO

PROFESSORA

AAMANDA
contestao s pode conter uma pretenso: que o juiz declare que a
parte autora no tem qualquer razo (pretenso declaratria
negativa).
Em regra, no altera os limites objetivos da lide e no se presta a
apresentao de outros pedidos (salvo nas aes dplices).
O ru pode alegar fatos extintivos, modificativos ou extintos dos direito da
parte autora.
PRAZO:
No procedimento ordinrio o prazo de at 15 (quinze) dias.
Prazo em qudruplo: Ministrio Pblico e Fazenda Pblica (Art. 188,
CPC)
Prazo em dobro: litisconsortes com procuradores diferentes e
beneficirios da justia gratuita assistidos/representados por rgo
pblico de assistncia judiciria.
Mais de um ru (litisconsorte passivo): o prazo s ter incio aps juntado
o ltimo mandado de citao cumprido.
22

22

DIREITO ADMINISTRATIVO

PROFESSORA

AMANDADA CONTESTAO:
CONTEDO
PRINCPIO DA EVENTUALIDADE: nus do ru apresentar toda a
matria til a sua defesa - ART. 300 DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL:
Art. 300. Compete ao ru alegar, na contestao, toda a matria de
defesa, expondo as razes de fato e de direito, com que impugna o
pedido do autor e especificando as provas que pretende produzir.
Grupos de matrias que podem ser apresentados pelo ru como defesa:
1) Preliminares (artigo 301 do Cdigo de Processo Civil):
a) Processuais: objetivam a extino do processo sem julgamento de
mrito; e
b) Processuais no extintivas: no objetivam a extino do processo,
mas a dilao do vnculo jurdico-processual (exemplo: impedimento do
juiz);
OBSERVAO: existem preliminares no previstas no artigo 301 do CPC
(exemplos: falta de recolhimento de custas e no observncia do artigo
268 do CPC)
23
23

DIREITO ADMINISTRATIVO

PROFESSORA

2)AMANDA
Defesas de mrito ou substanciais:
Pode ser direta ou indireta:
a) Direta: o ru nega/impugna cada um os fatos que se constituem no
fundamento do direito da parte autora, sob pena de se presumirem
verdadeiros os no impugnados. Devem ser impugnados todos os fatos
(nus da impugnao especfica).
Excees ao nus da impugnao especifica: artigo 302 do Cdigo de
Processo Civil:
Art. 302. Cabe tambm ao ru manifestar-se precisamente sobre os fatos
narrados na petio inicial. Presumem-se verdadeiros os fatos no
impugnados, salvo:
I - se no for admissvel, a seu respeito, a confisso;
II - se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico
que a lei considerar da substncia do ato;
III - se estiverem em contradio com a defesa, considerada em seu
conjunto.
Pargrafo nico. Esta regra, quanto ao nus da impugnao especificada
dos fatos, no se aplica ao advogado dativo, ao curador especial e ao
rgo do Ministrio Pblico.
24
24

DIREITO ADMINISTRATIVO

PROFESSORA

AMANDA
b)
Defesa indireta: ru aponta fatos impeditivos, modificativos e extintivos
do direito da parte autora (exemplos: pagamento de dvida, prescrio e
decadncia).
PROVAS E DOCUMENTOS:
Nos termos do artigo 300 do CPC, ao contestar o ru deve indicar todas
as provas que pretende produzir.
O ru deve apresentar com a contestao todos os documentos
destinados a prova de suas alegaes (artigo 396 do CPC).
PEDIDO CONTRAPOSTO:
De modo excepcional, o ru pode formular, dentro do mesmo processo,
pretenso em face da parte autora. O meio por excelncia para tal fim a
reconveno.
Contudo, em alguns casos previstos na lei (exemplos: lei n 9.099/90 e
aes possessrias artigo 922 do CPC) o ru pode apresentar os
chamados pedidos contrapostos, diretamente na contestao. Nessa
hiptese, o ru passa a ter outra(s) pretenso(es) em face da parte
autora.
25
25

DIREITO ADMINISTRATIVO

PROFESSORA

AMANDA
CONTESTAO/ESTRUTURA:
REQUISITOS: artigos 300 a 303 do CPC
ENDEREAMENTO: Juzo ou Tribunal competente que efetivou a
citao.
IDENTIFICAO DOS AUTOS PROCESSUAIS: Apontar as partes,
numerao do processo e nome da ao.
TRATAMENTO DAS PARTES:
Aes em geral: autor e ru
Cautelares: requerente e requerido
Mandado de Segurana: impetrante e impetrado
FUNDAMENTOS DE FATO E DE DIREITO:
DOS FATOS (fundamentos de fato) e DO DIREITO (fundamentos
jurdicos)
26

26

DIREITO ADMINISTRATIVO

PROFESSORA

AMANDA
Quanto
parte DOS FATOS: pode-se fazer a seguinte subdiviso: 1)
fatos alegados pelo autor; 2) da verdade dos fatos (descrio da verso
dos fatos do ru)
Quanto parte DO DIREITO: pode-se fazer a seguinte subdiviso: 1)
das preliminares; 2) do mrito.
Sequncia:
Preliminares processuais;
Preliminares de mrito (caso de prescrio e decadncia);
Por ltimo, o ru deve tratar DO MRITO, manifestando-se
expressamente/impugnando todos os fatos tratados na petio inicial.
Alm de rebater os fatos e o direito alegados pela parte autora, o ru
deve citar legislao, doutrina e jurisprudncia, nessa ordem.
PEDIDO:
No caso do ru alegar preliminares e mrito, deve, primeiro, pedir o
reconhecimento da preliminar, com a extino do processo
correspondente e, subsidiariamente, pedir a improcedncia da demanda,
com a extino do processo com julgamento de mrito.
27

27

DIREITO ADMINISTRATIVO

PROFESSORA

AMANDA
PROVAS:
Nos moldes do artigo 300 do CPC, o ru deve especificar as provas que
pretende produzir (inclusive testemunhais e periciais).
Deve apresentar os documentos que j existem. Depois da contestao, o
ru s poder apresentar documentos novos (artigo 396 do CPC).
Em se tratando de procedimento sumrio, o ru deve, na prpria
contestao, apresentar seu rol de testemunhas e, se requerer percia,
formular seus quesitos desde logo, podendo indicar assistente tcnico
(art. 278, caput, do CPC).

28

28