Atrvete Chile!

Apologa de la libertad de las personas para

emprender en poltica y participar en sus
gobernanzas
Augusto Quintana Benavides
Profesor de Derecho Constitucional
Universidad de Chile

Atrvete Chile!
1.

Qu es el Derecho Constitucional?
1.

Tesis Clasica:
1.
2.

3.
4.

Definicin bsica: Es aquella rama del derecho que estudia la organizacin,

atribuciones y funciones del Estado y su relacin con los particulares,
especialmente en lo que diga relacin con sus derechos fundamentales.
En el centro de esta definicin de encuentra un sujeto constitucional
llamado Estado y, un segundo sujeto, llamado particulares (entendidas
como personas por oposicin al Estado), se examina a partir de su relacin
con el primer sujeto (el Estado).
Los derechos fundamentales se estudian en tanto stos puedan verse
amenazados por el Estado y, en los ltimos tiempos se agrega, en la medida
que puedan ser promovidos por ste.
El derecho constitucional tradicional emerge en una realidad social preexistente que distingua drsticamente entre lo pblico y lo privado y, en el
lenguaje de Constant, en que el Estado era una amenaza contra el individuo
y la privacidad, entendida como un espacio en el cual el Estado no deba
intervenir, emerga como un refugio de la libertad.

Atrvete Chile!
2. Tesis Moderna:
1. Definicin: El derecho constitucional es aquella rama del derecho que se regula los
sujetos constitucionales y las relaciones que median entre ellos, con especial nfasis en las
personas como titulares de derechos y de deberes jurdicos y en el aseguramiento de ciertos
bienes jurdicos relevantes.
2. El centro de esta definicin es un sujeto llamado personas, pero admite la existencia de
una pluralidad de sujetos.
3.- La Constitucin regula los principales sujetos que intervienen en la convivencia nacional
y las relaciones inter-subjetivas. Esto explica, por ejemplo, porqu las acciones constitucionales
(en Chile, la accin de proteccin principalmente) suelen tener como adversarios a personas, y no
al Estado y sus organismos.
4. Es efectiva, por ende, la afirmacin de que el Derecho Constitucional supera la valla entre
el derecho pblico y el derecho privado, toda vez que no existe ninguna relacin inter-subjetiva
ajena a la regulacin constitucional. En otras palabras, el fenmeno constitucional supera la
escisin artificial- entre lo pblico y lo privado y, por lo mismo, ya no es posible concebir la
privacidad como un refugio contra la Constitucin.
5.- Las personas, en este esquema, requieren una expansin de las esferas de proteccin y, a
la par, reclaman un espacio de libertad para ser parte del proceso de toma de decisiones y para
incoar tales procedimientos. Esta ltima faceta la denominaremos emprendimiento poltico.

Atrvete Chile!
3.- Las personas como sujetos de proteccin.
1.

2.

3.

4.

El clasicismo constitucional enfatiza la necesidad de proteger a las personas

frente al Estado. Empero, el constitucionalismo social puso de relieve la
importancia de resguardar a las personas de las denominadas contingencias
sociales. En fin, el constitucionalismo contemporneo el Estado est al servicio
de la persona humana.
En el constitucionalismo contemporneo la necesidad de tutela constitucional se
extiende a la arbitrariedad de las personas y el abuso del derecho. La principal
amenaza a los derechos fundamentales en nuestro tiempo proviene de otras
personas y de empresas. A medida que progresa el Estado democrtico y
constitucional, pierde fuerza si desaparecer del todo- la idea del Estado como
amenaza para las personas.
La arbitrariedad y el abuso del derecho se ven favorecidos por el denominado
fraude de ley, esto es, la intencin positiva de contrariar el espritu del
ordenamiento jurdico empelando resquicios y deficiencias o lagunas en la
redaccin de las normas jurdicas.
El fraude de ley es la anttesis del Estado democrtico y constitucional del
derecho. Necesidad de derogar o modificar sustancialmente las normas
interpretativas de leyes contenidas en el Cdigo Civil y, en especial, su Art. 19.

Atrvete Chile!
4.- Las personas como emprendedoras polticas, sociales, econmicas y culturales.
4.1.- La comunidad de personas como titulares de la soberana y de su ejercicio:
1. Es curioso, no existe un tratamiento consciente y sistemtico de la libertad en
la Constitucin. No obstante, existe un nfasis de sta en algunas materias.
2. Las personas nacen (Art. 1 inciso primero, CPR), quedan (Art. 19 N2, CPR) y,
por ende, son libres.
3. La libertad bajo sospecha y la libertad como amenaza. La antigua discusin
entre Adams y Jefferson.
4. La libertad, la igualdad de oportunidades en la participacin poltica (Art. 1
inciso final, CPR) y los derechos polticos.
5. Las comunidades de personas como titulares de derechos polticos:
1.
2.

Las personas (Nacin) como titulares de la Soberana y, por ende, titular de la funcin
constituyente originaria (Art. 5 nciso primero, CPR).
Las personas (pueblo) como el sujeto que ostenta las principales atribuciones en el
ejercicio de la soberana (Art. 5 inciso primero, CPR).

Atrvete Chile!
4.2.- La comunidad de personas como emprendedores polticos fantasmas.
1.- Antecedente: El largo iter del lema una persona, un voto:
- Su negacin.
- El voto ponderado de J. S. Mill.
- El voto igualitario.
2.- Del gobierno de las personas a las gobernanzas por stas:
- Conceptualizacin: democracia gobernada versus democracia gobernante (G. Burdeu).
- La poltica como accin poltica horizontal y entre iguales.
- La poltica como accin poltica vertical descendente: La antigua discusin de si el gobernante
requiere un nivel de virtud ms elevado que el de la comunidad de personas (o de plebeyos).
- La poltica como accin poltica horizontal y vertical ascendente (teora de las gobernanzas).
3.- Importancia de la teora de las gobernanzas para la estabilidad (gobernabilidad) de los sistemas polticos
democrticos:
- De la planificacin central a la gobernanza de los territorios.
- En estas gobernanzas participan los agentes pblicos y, por ende, all se desarrolla un primer
estadio de deliberacin poltica.
- Las gobernanzas no sustituyen a las autoridades ni suplantan sus atribuciones., pero la
legitimidad del ejercicio del poder, ahora, descansa precisamente en la calidad de este proceso participativo
previo.
- Las Constituciones clsicas suelen ignorar el rol e importancia de las gobernanzas de los
territorios ,pues enfatizan ms la asignacin de potestades que el procedimiento anterior a la toma de
decisiones. El quien toma la decisin desplaza al cmo se adoptan. La decisin es ms importante que la
deliberacin.

Atrvete Chile!
4.3.- Importancia de los emprendedores polticos y de las gobernanzas para la aprobacin
de una Nueva Constitucin.
1.- Una Constitucin ser nueva si es producto del ejercicio de la funcin constituyente
originaria.
2.- La funcin constituyente originaria se encuentra radicada en la Nacin, en tanto titular
de la soberana.
3.- La actual Constitucin no regula la convocatoria al titular de la soberana ni los
procedimientos que han de seguirse para el ejercicio de tal funcin constituyente originaria.
4.- Corresponde que las autoridades que ostentan la funcin constituyente derivada
subsanen esta laguna normativa.
5.- Se recomienda que el procedimiento que se disponga para el ejercicio de la funcin
constituyente originaria contemple mecanismos de representacin y de participacin
directa e indirecta. Entre los mecanismos de participacin podra consultarse la teora de las
gobernanzas y asignarse tareas a los emprendedores polticos.
6.- En suma, no se trata tanto de otorgar, pactar o aprobar una Nueva Constitucin sino
de que sta la sientan como propia las comunidades de personas y los emprendedores
polticos. La idea, en fin, es dar un salto cualitativo en lo que entendemos por Constitucin.