DERECHO DERECHO CONSTITUCIONAL Prof. VICTORIA MARIBEL PULGAR TABOADA Doctora en Derecho y Ciencia Poltica Magster en Derecho con mencin en Derecho Civil y Comercial HUANUCO 2014
Privado Civil Penal Laboral DERECHO CONSTITUCIONAL El Derecho Constitucional es una rama del Derecho Pblico que tiene por objeto la organizacin del Estado y sus poderes, la declaracin de los derechos y deberes individuales y colectivos y las instituciones que los garantizan.
El Derecho constitucional es una rama del Derecho Pblico cuyo campo de estudio incluye el anlisis de las leyes fundamentales que definen un Estado. De esta manera, es materia de estudio todo lo relativo a la forma de Estado, forma de gobierno, derechos fundamentales y la regulacin de los poderes pblicos, incluyendo tanto las relaciones entre poderes pblicos, como las relaciones entre los poderes pblicos y los ciudadanos.
Maurice Duverger dice: El Derecho Constitucional estudia las instituciones polticas desde un ngulo jurdico. Su nombre proviene de la prctica inaugurada en los EE.UU- en 1787 y ms tarde en Francia en 1791, y generalizada despus, que consiste en reunir las reglas del derecho relativas a los rganos esenciales del Estado parlamento, Gobierno, elecciones, etc.- en un texto solemne.
MUCHAS GRACIAS POR VUESTRA ATENCIN! DERECHO CONSTITUCIONAL 2. El derecho constitucional Para el surgimiento del Derecho Constitucional el ser humano en su larga evolucin experiment diversos acontecimientos en su historia. Para comprender este proceso debemos hacer un recuento de este devenir.
La comunidades primitivas sintieron la necesidad de una autoridad que regulase sus relaciones internas y dirigiese en la guerra y en la produccin pacfica el esfuerzo comn. En los clanes la autoridad, matriarcal en un comienzo y patriarcal despus, la tena la matriarca o el caudillo dominante o el consejo de ancianos, segn el caso, ya sea por el prestigio de su fuerza o por otro ascendiente capaz de obtener obediencia y admiracin.
As surgi el poder autocrtico que la costumbre consagr como una facultad propia del jefe y como una obligacin impuesta a los subordinados. El soberano cuya sola autoridad adquiri el valor incontrovertible de un imperativo absoluto, no poda ser considerado como un hombre igual a los dems.
Se imaginaban que algo de providencial o divino deba tener ese ser superior que los gobernaba. Fue, pues, considerado como enviado de los dioses o directamente como un ser divino (teocracia). Tal ha sido el caso del faran en el Egipto antiguo y el propio Inca en el Imperio del Tahuantinsuyo.
Ese absolutismo autocrtico se ha mantenido en muchas naciones, con el concurso de la religin, la costumbre o la fuerza. Sin embargo, ms de una vez la rebelda o protesta surgi como un irreprimible anhelo de la voluntad humana, constreida por el despotismo y deseosa de conquistar el supremo ideal de libertad.
EL APORTE ATENIENSE: LA DEMOCRACIA No obstante existieron pueblos polticamente activos que mantuvieron una actitud alerta ante los abusos del poder estatal y supieron disponer de su propio destino. En estos casos el gobierno no actuaba segn el arbitrio de sus miembros ni de su mandatario sino del pueblo (soberana popular) que lo eligi y ante el cual responda por su actos.
As sucedi, por ejemplo, en Atenas, ciudad-estado a la que suele llamarse la cuna de la democracia, por este primer aporte a la comprensin y reconocimiento de los derechos del hombre y a la valoracin de la idea de libertad.
EL APORTE ROMANO: EL DERECHO La historia de la humanidad ha demostrado que cuando un poder autocrtico incurre en excesos intolerables (tirana) provocan fermentos subversivos que a la postre lo destruyen. Mientras que por otra parte, cuando un rgimen democrtico se corrompe, el Estado es fcil presa de cualquier demagogo afortunado que quiera convertirse en dictador.
En los primeros siglos Roma estaba dominada por un Rey, pero como consecuencia de los abusos del ltimo de estos (Tarquino el Soberbio), una rebelin acab con la monarqua y constituy una Repblica, en la cual los jefes de Estado, los cnsules, eran elegidos por los ciudadanos y ocupaban su cargo durante un ao.
La guerra civil origin un perodo de dictaduras (primer y segundo triunviratos) y despus sobrevino el imperio. En medio de estos avatares Roma aport la idea de orden a travs del derecho escrito (Derecho Romano), que, aunque cruel y desptico, se constituye en el gran aporte de esta gran civilizacin.
AUTORIDAD ABSOLUTA Y NUEVOS ESTADOS Las invasiones de los brbaros germanos y las rebeliones de los esclavos destruyeron el Imperio Romano, en cuyos territorios haban de formarse diversos reinos, de los cuales el de los francos fue el ms famoso. Estas monarquas no eran del todo absolutistas, pues distintos seores feudales tenan prerrogativas que limitaban la autoridad real.
Sin embargo, el Papa mximo poder espiritual, poltico y econmico de occidente- consagr en manos de Carlomagno la dignidad imperial. A raz de la decadencia imperial (del Sacro Imperio Romano Germnico) y las invasiones normandas, el territorio se dividi en numerosas posesiones, cuyos jefes militares proveyeron a la defensa y gobierno de sus respectivos seoros, hasta que se convirtieron en seores, exigiendo vasallaje a sus pobladores debilitando de esta manera la autoridad real, hasta que Otn el Grande logr restablecer el imperio, con el apoyo del pontfice.
En medio de este sistema autoritario, la burguesa naciente de varias poblaciones de Flandes (Pases Bajos), Francia, Alemania, Italia y Espaa (Barcelona) lograron independizar sus ciudades del vasallaje feudal, exigiendo en una carta o fuero se reconozca expresamente las libertades de cada ciudad.
En medio de este sistema autoritario, la burguesa naciente de varias poblaciones de Flandes (Pases Bajos), Francia, Alemania, Italia y Espaa (Barcelona) lograron independizar sus ciudades del vasallaje feudal, exigiendo en una carta o fuero se reconozca expresamente las libertades de cada ciudad.
As se constituyeron las comunas libres, de gobierno electivo y temporal, donde un vasto sector popular participa en el gobierno local, por medio del ayuntamiento o municipalidad. Estas instituciones, con sus mecanismos de participacin, sirvieron de base a las nuevas formas estatales que surgiran en las postrimeras de la Edad Media, para hacer posible el establecimiento de las libertades polticas y civiles.
EL APORTE INGLS: LA CARTA MAGNA En 1215, en Inglaterra, una coalicin de nobles y eclesisticos se sublev contra el Rey Juan Sin Tierra (1167-1216) y le exigi que jurase cumplir la Carta Magna, documento por el cual el monarca garantizaba la libertad personal de sus sbditos, asegurando que nadie sera detenido, desterrado, expropiado ni ofendido sin previo juicio ante sus pares, que no sera obstruida la justicia y que el rey no poda imponer en forma inconsulta, nuevas contribuciones ni servicios militares.
A su vez el rey les exigi que reconocieran libertades similares a favor de los hombres libres de clases inferiores. Como Enrique III (1207-1272), hijo de Juan S. T., no respet la Carta Magna, los barones le exigieron un nuevo compromiso, las Provisiones de Oxford (1258), en cuya virtud el Consejo del Reino o Parlamento, deba ser convocado y consultado, por lo menos 3 veces al ao, en el cual, desde el s. XIII, tuvieron representacin las clases sociales superiores, divididas en dos cmaras: Cmara de los Lores: integrada por los seores y obispos, y Cmara de los Comunes: integrada por los caballeros y burgueses.
En el siglo XVII la Carta Magna fue afianzada por la Peticin de Derechos (1628) que el Parlamento impuso a Carlos I, garantizando la inviolabilidad de la persona y del domicilio. Pero Carlos I disolvi el Parlamento constituyndose en monarca absoluto Esto produjo una revolucin que condujo al rey Carlos I al cadalso en 1649 (fue decapitado), y el Parlamento dej solemnemente establecido que el pueblo es, despus de Dios, el origen de todo poder legtimo y que la Cmara de los Comunes, elegida por el pueblo detentaba el poder
SOBERANA POPULAR Y DERECHO CONSTITUCIONAL Hasta mediados del siglo XVIII el rgimen poltico dominante de Europa era el absolutismo monrquico, basado en el supuesto derecho divino que los reyes pretendan ejercer. Tal fue el caso de Lus XIV, el omnipotente Rey Sol de Francia, autor de la famosa frase Le tat ce moi (El Estado soy yo).
Desde el siglo XVII surgi en Inglaterra una corriente de ideas liberales con John Locke a la cabeza. Esa corriente denominada Iluminismo o Ilustracin, tuvo en Francia varios seguidores en el siglo XVIII, con las doctrinas de los filsofos Montesquieu, Voltaire y Rousseau.
La Ilustracin fue un movimiento ideolgico que apoyndose en la RAZN, rechaz el absolutismo de los reyes, su pretendido derecho divino, la desigualdad social, el monopolio mercantil del Estado, la intolerancia religiosa, e incluso la fe religiosa como algo contrario a la RAZN Todo ello sirvi de base a las reivindicaciones ciudadanas que apareceran con las revoluciones del siglo XVIII.
Antes de la revolucin estas ideas influyeron en el rgimen absolutista de los reyes quienes modificaron su tipo de gobierno emprendiendo reformas liberales a favor del pueblo, pero sin concederle ingerencia poltica alguna. Ese rgimen se denomin Despotismo Ilustrado.
El conflicto entre el Despotismo Ilustrado y las ideas liberales hizo crisis en la Independencia de los EE.UU. y la Revolucin Francesa, que determinaron el triunfo de la soberana popular. A partir de all sera imposible suprimir el anhelo popular de libertad, que poco a poco ira socavando los cimientos del despotismo y creando las bases subjetivas para la aparicin potente del Derecho Constitucional.
MUCHAS GRACIAS POR VUESTRA ATENCIN! 3. Fuentes histricas, formales y materiales del Derecho Constitucional La Constitucin, en general, ha pasado por un proceso de evolucin a travs del tiempo recibiendo la influencia de varias naciones que al cambiar su situacin social, modificaron la concepcin del Derecho en s misma, y aunque existen diversas controversias sobre las causas de estas conmociones sociales, en lo que s estn de acuerdo todos es en las fuentes histricas de donde nace el Derecho Constitucional.
Dichas fuentes histricas, en consideracin de todos los tratadistas, son las siguientes: Fuente inglesa Fuente norteamericana Fuente francesa
FUENTE INGLESA Una de las fuentes histricas del Derecho Constitucional es la inglesa que tiene su origen en 1215. Esta poca estaba influida por los valores religiosos. Era una etapa de guerra entre cristianos y musulmanes, siendo las Cruzadas el equivalente a las guerras mundiales que ensangrentaron el siglo XX.
En Inglaterra, Ricardo Corazn de Len auspici una de estas cruzadas que fue causa de que el Rey elevase los impuestos, a lo cual respondieron los Barones exigiendo la reduccin de los impuestos y el no despojo de sus siervos que constitua la mano de obra de sus feudos.
Esta controversia gener una guerra civil que finaliz con la derrota del ejrcito realista por parte del ejrcito rebelde de los Barones y se estableci una capitulacin denominada Carta Magna que contiene 49 disposiciones, que plasmaban las limitaciones del poder que tena el Rey.
Al ao siguiente, el rey Juan Sin Tierra desconoci la Carta Magna basado en el principio jurdico de la libre voluntad. El rey adujo que lo haban coactado para someterse a dicha Carta Magna. Esta actitud del rey produjo otro conflicto armado que nuevamente volvi a perder el rey. La Carta Magna fue el primer contrato pblico entre un rey, que representaba al Estado, y sus sbditos, que encarnaban a la sociedad.
Si la fuente del poder (soberana) pertenece al monarca, entonces el pueblo no tendr ms derechos que los que aquel quiera reconocerle. Por el contrario, si la fuente del poder est en el pueblo, el gobernante no tiene ms facultades que las que su mandante le otorgue. En uno y otro caso la nica manera de fijar esos derechos y obligaciones es mediante la Ley: una Ley Fundamental llamada Constitucin.
Si un pueblo vasallo admite la legitimidad de la potestad monrquica podra obtener del soberano una Carta en la cual ste reconozca formalmente al pueblo ciertos derechos. En cambio los pueblos soberanos no precisan tales concesiones, pues de ellos mismos emana la ley estableciendo la forma y facultades del gobierno y los derechos inalienables que el rey est obligado a respetar.
De una ley semejante depende la estructura bsica del Estado, por eso se le llama Ley fundamental.
La influencia inglesa es importante por dos razones: a) El hecho que las doctrinas del derecho comn de los anglosajones influy decisivamente sobre los tericos precursores de la revolucin francesa as como de la independencia norteamericana. Por ejemplo, John Locke influy en los pensadores franceses (Montesquieu) y norteamericanos (Thomas Jefferson).
b) La aparicin de un Estado como el ingls que internamente divida las funciones ejecutivas (monarca) y legislativas (parlamento), dando base adems para que posteriormente aparezca una judicatura interpretando la ley producida por el parlamento, crendose de esta manera la divisin de poderes o funciones dentro del mismo Estado.
La experiencia inglesa pasa por los siguientes hitos: 1215: Carta Magna 1628: Peticin de derechos: Principios del debido proceso. 1649: Parlamento adquiere la facultad no solo de deliberar sino de decidir. 1689: Bill of Rights (Declaracin de Derechos).
En resumen, se puede afirmar que en Inglaterra se dieron los primeros pasos del constitucionalismo, afirmando la libertad sobre el poder poltico. Pero los ingleses no plasmaron su Constitucin en un solo documento escrito sino en un conjunto de actas que les servir de base para garantizar sus derechos.
Por lo tanto, no hay una Constitucin inglesa, sino un cuerpo de normas. Para los ingleses la Constitucin no est solo en la norma sino fundamentalmente en el sentido comn.
C. FUENTE NORTEAMERICANA Los Estados Unidos de Amrica luego de su independencia concertaron un Pacto poltico llamado Artculos de la Confederacin. En 1767, en la Convencin de Filadelfia, sancionaron definitivamente una constitucin que sera modelo a nivel mundial y que, parafraseando a Maritegui, es una verdadera creacin heroica sin calco ni copia.
Histricamente el derecho norteamericano proviene del ingls. Los colonos vivan en relativa paz y tranquilidad establecidos en 13 ciudades- estado en la costa del Atlntico. Los emigrantes estaban mayoritariamente conformados por diversas minoras religiosas protestantes que haban huido de la intolerancia religiosa que se practicaba en Europa en la poca de la reforma y la contrarreforma, buscando con afn una tierra que les permita vivir sus creencias en libertad.
El Estado ingls comenz a ponerle impuestos a casi todos los productos y obligaban a los colonos a pagarlos en beneficio del Estado ingls. En 1776 se inicia la guerra civil por parte de los colonos unidos para luchar contra el yugo ingls explotador e injusto.
Producida la independencia, la 13 ciudades- estado deciden crear un modelo institucional en base a un pacto llamado Constitucin (1787) con las siguientes caractersticas: Que sea escrita y no tcita Que sea breve para evitar su desconocimiento Que sea simple y comprensible para ser entendida por todos. Que exprese slo principios Con capacidad para innovarse
La Constitucin norteamericana, de tan slo 7 artculos, presenta las siguientes innovaciones trascendentales: Presidencialismo Federalismo Bicameralismo Balance de Poderes Reforma Constitucional Enmiendas Revisin Judicial Mutacin Constitucional
Presidencialismo El Presidente es elegido por el pueblo y encarna a la nacin y la figura del ejecutivo, acompaado de su vicepresidente y de los Secretarios de Estado. Sus caractersticas son: Su autoridad slo se somete a la Constitucin Su eleccin es democrtica Es el Jefe Supremo de las FFAA Dirige las Relaciones Exteriores.
Federalismo Creacin norteamericana. Cada colonia se transform en un Estado independiente pero que se unen en tiempo de guerra. Caractersticas: Cada Estado tiene su propio Cdigo Civil, Penal, etc. Tiene su propio sistema legislativo Tiene su propio sistema ejecutivo Tiene su propio sistema judicial Tiene su propio sistema educativo Autonoma de seguridad Autonoma en la gestin (administracin)
Bicameralismo El Legislativo est compuesto de dos cmaras: Cmara de senadores: Representacin nacional Cmara de representantes: Representa los intereses locales de cada Estado.
Balance de poderes La teora del balance de poderes se plasma de manera creativa en el modelo norteamericano, pues junto a un sistema presidencial robusto se encuentra un poder legislativo muy slido y, adems, un poderoso Poder Judicial. Los tres poderes se someten a la Constitucin.
Reforma constitucional La actualizacin de la Constitucin sin alterarla se realiza mediante tres tipos de mecanismos: Enmiendas Revisin Judicial Mutacin constitucional
Enmiendas Son agregados que se hacen a la Constitucin de los EE.UU. En la actualidad hay 26 enmiendas. Pueden ser propuestas por las 2/3 partes de cada cmara o por una convencin nacional. Las primeras 10 enmiendas crearon la Declaracin de Derechos.
Revisin Judicial El Poder Judicial tiene la capacidad para interpretar la Constitucin (control difuso), por eso las exigencias populares para la ampliacin de derechos han llegado por medio de un conjunto de demandas polticas y civiles, que han ampliado los alcances de la Constitucin sin producir cambios constitucionales sino por medio de jurisprudencia que busca proteger los principios constitucionales como son la libertad, la igualdad, la propiedad y la bsqueda de la felicidad.
Revisin Judicial El Poder Judicial tiene la capacidad para interpretar la Constitucin (control difuso), por eso las exigencias populares para la ampliacin de derechos han llegado por medio de un conjunto de demandas polticas y civiles, que han ampliado los alcances de la Constitucin sin producir cambios constitucionales sino por medio de jurisprudencia que busca proteger los principios constitucionales como son la libertad, la igualdad, la propiedad y la bsqueda de la felicidad.
Mutacin constitucional Es cuando se produce una transformacin de la realidad que afecta los principios de la Constitucin. Una transformacin en la realidad de la configuracin del poder poltico, de la estructura social o del equilibrio de intereses, sin que se modifique el documento constitucional. Dichos cambios deben ser percibidos socialmente en toda la Unin y reconocidos por el Poder Judicial y el Poder Legislativo.
D. FUENTE FRANCESA La sociedad francesa fue una de las ms avanzadas de Europa pero, como lo demostraron, sus intelectuales, al lado del desarrollo material y espiritual que experimentaba al influjo de la Ilustracin y el Siglo de las Luces, las desigualdades sociales se mantuvieron y profundizaron.
Esa contradiccin social hizo eclosin cuando una parte de los Estados Generales, que funcionaban como Asamblea Estamental, que convocaba peridicamente la Corona para consultar asuntos de gobierno, se insubordin contra el orden poltico establecido y el Tercer Estado o pueblo llano- se auto convoc en ejercicio de la soberana popular, dando inicio a la Revolucin Francesa el 14 de julio de 1789.
Esta reunin del Tercer Estado adopt la condicin de Asamblea Constituyente, despus de abolir los privilegios del antiguo rgimen, sancion la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, garantizando la igualdad ante la ley, la libertad individual y la propiedad privada, y en 1791 encabez con ella su primera Constitucin.
Los representantes del pueblo francs, constituidos en Asamblea Nacional, considerando que la ignorancia, el olvido o el menosprecio de los derechos del hombre son las nicas causas de las calamidades pblicas y de la corrupcin de los gobiernos, han resuelto exponer en una declaracin solemne los derechos naturales, inalienables y sagrados del hombre, a fin de que esta declaracin, constantemente presente para todos los miembros del cuerpo social, les recuerde sin cesar sus derechos y sus deberes, a fin de que los actos del poder legislativo y del poder ejecutivo, al cotejarse a cada instante con la finalidad de toda institucin poltica, sean ms respetados y para que las reclamaciones de los ciudadanos, en adelante fundadas en principios simples e indiscutibles, redunden siempre en beneficio del mantenimiento de la Constitucin y de la felicidad de todos.
Las Fuentes Formales obedecen al aspecto propiamente normativo y se constituyen a travs de procedimientos y considera las siguientes: a) La Constitucin b)La Ley c) El Derecho Internacional d)La Jurisprudencia e) El Derecho Comparado
a) La Constitucin Es la fuente formal primigenia del Derecho Constitucional
b) La Ley Es la norma ordenada, de imperio, dada por un rgano competente y que debe armonizar con la Constitucin en la forma y en el fondo. En esta parte ubicamos a: Leyes Constitucionales: Reforma constitucional Leyes Bases u Orgnicas: Desarrollar texto constitucional Leyes ordinarias: Satisfacer necesidades del Estado.
c)El Derecho Internacional Que se relaciona con los tratados en general y en particular con los tratados sobre Derechos Humanos.
d)La Jurisprudencia Que es aquel derecho formado por las resoluciones que emiten los jueces y en especial las que se emiten en ltima instancia.
e)El Derecho Comparado Que se le toma como fuente formal en cuanto a que en algunas situaciones debe cubrir ciertas lagunas constitucionales.
F. FUENTES MATERIALES Las Fuentes Materiales aspiran al mbito sociolgico y se forman de manera espontnea comprendiendo materia constitucional. Son dos: a) La costumbre: Cmulo de actos repetidos. El uso de tal costumbre jurdica debe ser generalizado; es decir, existe conciencia de su obligatoriedad. b) La doctrina: Muestra y revela cientficamente el orden jurdico constitucional
MUCHAS GRACIAS POR VUESTRA ATENCIN! 4. Poder constituyente El Poder Constituyente es la facultad extraordinaria por la que una colectividad concurre a crear (de manera directa o indirecta) un nuevo ordenamiento constitucional o estatal, en un momento peculiar de su convivencia.
Algunos tratadistas consideran al Poder Constituyente como la soberana popular, dada en un momento singular, concentrando la fuente de toda la expresin soberana (poder ejecutivo, poder legislativo, poder judicial), de manera plenipotenciaria y sin lmites.
Segn Jorge Xifra Heras: El poder constituyente refleja la ms genuina expresin de la actividad poltica. Se exterioriza en las decisiones fundamentales aptas para crear e imponer originalmente un orden jurdico nuevo.
PODER CONSTITUYENTE El Poder Constituyente es la capacidad que posee un pueblo soberano de construir, crear, el ordenamiento constitucional de un Estado.
La idea de poder constituyente nace con los albores del racionalismo y la modernidad en el siglo XVIII, en las ideas primigenias de Rousseau (El Contrato social), all el pensador ginebrino establecer los criterios bsicos de un poder formador de nuevas relaciones polticas, basadas en la voluntad general, la nacin soberana y el pacto o contrato entre los integrantes de dicha comunidad originaria.
Estas ideas las continuar desarrollando el abate Emmanuel Joseph Sieyes (1748-1836), quien en su clebre obra Quest que ce le Tiers tat? (Qu es el Tercer Estado?) (1788), establecer las sutiles diferencias entre un poder constituyente y la funcin legislativa ordinaria.
Si queremos una idea exacta de las leyes positivas que emanan de la voluntad popular, tenemos que tener en cuenta en primer lugar las leyes constitucionales, que se dividen en dos partes: Las que regulan la organizacin y las funciones del cuerpo legislativo Las que determinan la organizacin y las funciones de los diferentes cuerpos activos
Estas leyes son llamadas leyes fundamentales, no en el sentido de que puedan elaborarse independientemente de la voluntad nacional, sino porque los cuerpos que existen y actan por ellos no pueden tocarlas. As cada parte de la Constitucin no es obra del poder constituido sino del poder constituyente.
ORIGEN DE LA TEORA DEL PODER CONSTITUYENTE La teora del Poder Constituyente naci en Francia, fue construida en la poca de la Revolucin Francesa por el abate Emmanuel Sieyes. Como dice Linares Quintana: El espritu de Sieyes fue el espritu de la Revolucin.
La teora de Sieyes fue elaborada en un contexto histrico determinado, cuando la tambaleante y quebrada monarqua francesa se vio obligada a convocar a los Estados Generales conformados por tres estamentos: La nobleza (1 voto) El clero (1 voto), y El tercer estado (1 voto)
La burguesa ejerca un papel preponderante en el Tercer Estado, orden estamental correspondiente a los estratos sociales comunes, no privilegiados. En el parlamento, en ese entonces, se votaba por rdenes y el Tercer Estado o tambin, estado llano, estaba siempre en desventaja numrica frente a la unin que haba a la hora de votar entre la nobleza y el clero.
Era indispensable una reforma para lograr el control de la asamblea. Es entonces cuando, entre fines de 1788 y principios de 1789, Sieyes escribi su famoso folleto Qu es el Tercer Estado? con miras a explicar un cambio que se tornaba indispensable.
Sieyes tena que demostrar que para darse una constitucin, la nacin tena que tomar una decisin mediante la reunin de sus representantes extraordinarios especialmente designados para expresar la voluntad nacional.
Ello lo condujo a elaborar la teora del Poder Constituyente, a fin de establecer a quin pertenece y cules son las condiciones para ejercerlo. Sieyes seala tres etapas en la formacin de un Estado: 1ra. etapa: Los individuos que viven en un estado de naturaleza racionalmente concebido resuelven reunirse y por este solo hecho pasan a formar una Nacin. El Poder Constituyente radica en la Nacin en forma indiscutible e inalienable.
2da. etapa: La Nacin lleva adelante la decisin de actuar en comn y los asociados convienen en cules son las necesidades pblicas y los medios para proveerlas. El poder ya pertenece al conjunto y es en ese momento en el que nace la constitucin.
3ra. etapa: Los asociados son demasiados y estn dispersos en una superficie tan extensa que no les permite ejercitar por s mismos su voluntad comn. Nace entonces el gobierno ejercido por representantes de la Nacin.
La diferencia, segn Sieyes, entre el Poder Constituyente, no sujeto a Constitucin alguna, pues la Nacin existe ante todo y es el origen de todo sin otro lmite que el que le impone el derecho natural. En cambio, el gobierno que ejerce un Poder Constituido est sujeto a las condiciones y lmites que le impone la Constitucin.
El jurista espaol Lus Snchez Agesta caracteriza al Poder Constituyente como Voluntad poltica creadora del orden que requiere naturaleza originaria, eficacia y carcter creador.
Sigue diciendo: El fundamento del Poder Constituyente no est en la legitimidad jurdica (legalidad) anterior sino que es de carcter trascendente al orden jurdico positivo, en consecuencia el fundamento de la legitimidad de esta afirmacin slo puede hallarse en el Derecho Natural.
El profesor Snchez Viamonte dice que el Poder Constituyente es la soberana originaria, extraordinaria, suprema y directa en cuyo ejercicio la sociedad civil se identifica con el Estado, para darle nacimiento y personalidad, y para crearle sus rganos de expresin necesaria y continua.
Segn Snchez Viamonte las caractersticas de la soberana del Poder Constituyente son: Originaria Extraordinaria Suprema Directa
Originaria: Porque es su primera manifestacin de soberana y da origen al orden jurdico Extraordinaria Porque a diferencia de los poderes del gobierno que son ordinarios y permanentes, el Poder Constituyente slo acta cuando es necesario dictar una constitucin o reformarla y cesa cuando ha llenado su cometido.
Suprema Porque es superior a toda manifestacin de autoridad desde que la crea o constituye (Poder Constituido), determina su naturaleza, organiza su funcionamiento y fija sus lmites Directa Porque segn la doctrina que inspir su creacin, su ejercicio requiere la intervencin directa del pueblo
Segn Bidart Campos El Poder Constituyente es la competencia, capacidad o energa para constituir o dar constitucin al Estado; es decir, para originarlo, para establecer su estructura jurdico-poltica.
CLASIFICACIN DEL PODER CONSTITUYENTE El Poder Constituyente se clasifica, segn Bidart Campos, en: a) Originario: Es aquel que se ejerce en la etapa fundacional del Estado para darle nacimiento y estructura, y b)Derivado: Aquel que se ejerce para reformar la Constitucin. TITULARIDAD DEL PODER CONSTITUYENTE En las monarquas absolutas de la antigedad el monarca era el dueo, y no el titular, del Poder Constituyente y, en todo tiempo, en los regmenes arbitrarios o despticos esa suprema facultad es detentada por un individuo o un grupo de individuos que oprimen a los dems habitantes.
En cambio en los Estados Constitucionales de Derecho, el sujeto del Poder Constituyente es el pueblo y nicamente es la comunidad poltica soberana que ha de decidir sobre la organizacin constitucional del Estado. Por lo tanto, corresponde al pueblo como funcin mediante la cual ejerce el dominio de s mismo y fija el marco, incluso de su futura actividad constituyente.
LMITES DEL PODER CONSTITUYENTE Segn Jellinek los lmites del Poder Constituyente son: a) Limitaciones heternomas 1. Del Derecho Estatal 2. Del Derecho Internacional b) Limitaciones autnomas c) Limitaciones absolutas
a) Limitaciones heternomas: Son jurdicas y de procedencia exterior a la constitucin, y pueden ser: 1.Del Derecho Estatal: Las que existen en las relaciones de los Estados federales, en las que las Constituciones de los Estados miembros no pueden contrariar los criterios establecidos por el Orden Federal 2.Del Derecho Internacional: Las que surgen de los Tratados Internacionales.
b) Limitaciones autnomas: Son jurdicas y de orden interno, que presuponen que existe y se respeta una forma correctamente establecida para la revisin constitucional. c) Limitaciones absolutas: Que rebasan el rea estricta de lo jurdico; por ejemplo: el Derecho Natural.
PROCEDIMIENTOS QUE DAN ORIGEN A LAS CONSTITUCIONES Los procedimientos que dan origen a las constituciones se clasifican tradicionalmente en: a) Procedimientos Monrquicos b)Procedimientos Autocrticos c) Procedimientos Democrticos
a) Procedimientos Monrquicos Dan origen a Constituciones Otorgadas donde el poder constituyente lo conforma nicamente el monarca, y, a las Constituciones Pactadas donde el monarca y el pueblo negocian la Carta Fundamental
b)Procedimientos Autocrticos Contemporneos Ocurren en los Estados autoritarios, consiste en la adopcin unilateral de la Constitucin por el detentador del poder (persona o grupo).
c) Procedimientos Democrticos Parten del principio que el Poder Constituyente se encuentra radicado en el pueblo, siendo ste el nico que legtimamente puede darse una Carta Fundamental. Los procedimientos ms utilizados son: Asamblea Constituyente: Elegida en Elecciones libres y secretas Referendo o Plebiscito: El pueblo se pronuncia entre distintas alternativas.
PODER CONSTITUYENTE Y PODER CONSTITUIDO 1.Caractersticas del Poder Constituyente: Es un Poder Originario: Da origen a una nueva forma de rgimen poltico Es un poder creador de todo el orden jurdico (Poderes del Estado) Es un poder ilimitado: No tiene lmites en sus facultades Es un poder con una sola funcin: Producir una constitucin No gobierna
2. Caractersticas de los Poderes Constituidos: Son poderes derivados de la Constitucin Son poderes creados por el Constituyente Estn limitados: No pueden actuar ms all de su competencia Tienen mltiples funciones: legislativa, judicial, administrativa, etc. Fueron creados con el propsito de gobernar
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5. Constitucin La Constitucin es un texto de carcter jurdico-poltico fruto del poder constituyente que fundamenta todo el ordenamiento, situndose en l como norma que recoge y crea los poderes constituidos. Adems, tendr el carcter de norma suprema, de manera que prevalecer sobre cualquier otra que fuese posterior y contraria a ella.
Tambin tendr el carcter de norma rgida, que supone que su modificacin o derogacin est sometida a unas condiciones especiales, recogidas en la propia Constitucin.
Constitucin viene del latn cum (con) y statuere (establecer). Es la norma fundamental, escrita o no, de un Estado soberano, establecida o aceptada para regirlo. La constitucin Fija los lmites y define las relaciones entre los poderes del Estado (poder legislativo, ejecutivo y judicial); Fija las relaciones de dichos poderes con sus ciudadanos; Establece as las bases para su gobierno y organizacin de las instituciones en que tales poderes se asientan; y Garantiza al pueblo derechos y libertades.
Es bsico hacer un estudio ms all del significado etimolgico de lo que es una constitucin; por lo que en esta leccin expondremos qu es una constitucin, los elementos que la integran, su finalidad, sus caractersticas, los tipos de constituciones que existen, quines las elaboran y con qu objeto las elaboran.
CONCEPTO DE CONSTITUCIN Para Hans Kelsen puede tener dos sentidos, un sentido lgico-jurdico y un sentido jurdico-positivo. En su sentido lgico-jurdico, es la norma fundamental que no es creada conforme a un procedimiento jurdico y por lo cual no es una norma positiva debido a que nadie la ha regulado y a que no es producto de una estructura jurdica, slo es un presupuesto bsico; a partir de sta se va a conformar el orden jurdico, cuyo contenido est subordinado a la norma fundamental, sobre la cual radica la validez de las normas que constituyen el sistema jurdico En el sentido jurdico-positivo, la Constitucin es un supuesto que le otorga validez al sistema jurdico en su conjunto, y es la norma fundamental donde descansa todo el sistema jurdico.
Ferdinand Lassalle se propuso encontrar la esencia del concepto Constitucin a partir del anlisis realista y por ello define la Constitucin como el resultado de la suma de los factores reales de poder. Para Lassalle, si la Constitucin no refleja la realidad poltica de un Estado no se puede considerar como Constitucin
Aristteles.- El pensador estagirita, no solamente tuvo impacto en la filosofa y en la metodologa de la lgica y de la tica, sino tambin en la conformacin de la ciencia poltica y es la primera concepcin que se tuvo de muchas definiciones polticas; evidentemente, en su obra encontramos una tipologa de la Constitucin. Pero nunca formul una teora sistematizada acerca de ella, nunca tuvo la intencin de codificar de manera cientfica un estudio consistente sobre la Constitucin.
Sin embargo, Aristteles tuvo una visin de la Constitucin en los siguientes aspectos: a) Se puede estudiar a la Constitucin como una realidad, desde esta ptica es el acontecer de la vida de la comunidad, es la vida misma de la sociedad y el Estado, la existencia de una comunidad armonizada u organizada polticamente; b) La Constitucin es una organizacin, en ese sentido se refiere a la forma de organizar las maneras polticas de la realidad; c) Se puede estudiar a la Constitucin como lege ferenda, es decir, todo gobernante debe analizar cul es la mejor Constitucin para un Estado, las mejores formas, en virtud de las cuales se organiza mejor el Estado para la realizacin de sus fines, concretando los de la comunidad. Aristteles, al hacer el anlisis de las tipologas polticas, llega a una conclusin: ni la monarqua ni las oligarquas ni las democracias son idneas, sino que las mejores constituciones son aquellas que son mixtas, o sea aquellas que tienen combinados elementos aristocrticos, monrquicos y democrticos.
Georges Burdeau.- Para este autor, una Constitucin es el status del poder poltico convertido en instituciones estatales. La Constitucin es la institucionalizacin del poder.
Maurice Hariou.- Dice que la Constitucin es un conjunto de reglas en materia de gobierno estatal y de la vida de la comunidad. La Constitucin de un Estado, es un conjunto de reglas que son relativas al gobierno y a la vida de la comunidad estatal.
Roberto Lopresti.- Este autor afirma que Constitucin es la aplicacin jurdica de la realidad constitucional, en la lnea ontolgica, entiende como realidad constitucional a la resolucin fctica de las reglas escritas y no escritas de los preceptos constitucionales. Dice que las mutaciones fcticas son dentro del Estado de Derecho producto de las necesidades polticas que tienen los pueblos de resolver la aplicacin diaria de la norma rectora en funcin de resolver encrucijadas constitucionales y actos de gobierno de carcter operativo.
Karl Lowenstein.- Es uno de los grandes realistas del estudio del Derecho Constitucional en la poca contempornea. Plantea que en toda sociedad existe una Constitucin real u ontolgica y otra Constitucin escrita o positiva. Una Constitucin ontolgica es el ser de cada sociedad, es la cultura social real, son las formas de conducta reconocidas, los principios polticos en los que se basa toda comunidad, y que se formaliza en una Constitucin escrita.
Jorge Carpizo.- Describe la Constitucin, las teoras, posturas y corrientes que hay en torno a ella. Analiza el concepto desde diversos ngulos, y nos dice que Constitucin, es una palabra que tiene diversos significados. Dice que se puede analizar desde el ngulo econmico, sociolgico, poltico, histrico y jurdico. Una Constitucin compone una dialctica entre el ser y el deber ser que puede forzar para lograr que la realidad se adecue a ella, pero con el lmite que no permita violentar la dignidad, la libertad y la igualdad humana.
Ermo Quisbert.- La Constitucin (Del latn cum con y statuere establecer) es la norma jurdica positiva fundamental que rige la organizacin y el desarrollo de un Estado, estableciendo: la autoridad, la forma de ejercicio de esa autoridad, los poderes pblicos, los lmites de esos poderes, garantizando la libertad poltica y civil del individuo (QUISBERT, Ermo, Que es una Constitucin poltica del Estado?, La Paz, Bolivia, CED, 2007.
3. CLASIFICACIN La constitucin, como todo acto jurdico puede ser definida desde el punto de vista formal y desde el punto de vista material. Desde el punto de vista material, la Constitucin es el conjunto de reglas fundamentales que se aplican al ejercicio del poder estatal. Desde el punto de vista formal, Constitucin se define a partir de los rganos y procedimientos que intervienen en su adopcin, de ah genera una de sus caractersticas principales: su supremaca sobre cualquier otra norma del ordenamiento jurdico.
El trmino Constitucin, en sentido jurdico, hace referencia al conjunto de normas jurdicas, escritas y no escritas, que determinan el ordenamiento jurdico de un Estado, especialmente, la organizacin de los poderes pblicos y sus competencias, los fundamentos de la vida econmica y social, los deberes y derechos de los ciudadanos.
A.Segn su formulacin jurdica sta es una clasificacin clsica, en virtud de la cual se conoce a las constituciones como a. escritas y b.no escritas
a. Constitucin escrita Es el texto legal en el que se plasman los principios fundamentales sobre los que descansa la organizacin del Estado, los lmites y las facultades del Estado, as como deberes y derechos de los individuos. Es el texto especfico que contiene la totalidad o casi la totalidad de las normas bsicas, y que debe ser respetado por cualquier otra norma de rango inferior.
Ventajas de la Constitucin escrita Respecto a esta clasificacin, considera Esmein que es preferible una Constitucin escrita a otra no escrita o consuetudinaria, debido a que una Constitucin escrita permite una mayor certidumbre jurdica y concede ventajas de tcnica jurdica, ya que se conoce con mayor precisin qu normas son constitucionales y cules no lo son, otorga ventajas, debido a que es sencillo ubicar la jerarqua y la unidad del sistema en ese tipo de rgimen y automticamente se coloca en la cspide de ese rgimen jurdico el documento madre y, a partir de ste, emanarn las dems instituciones.
A partir del pensamiento de Esmein se concluyen tres ventajas de las constituciones escritas: La superioridad de la ley escrita sobre la costumbre, lo cual se haba reconocido a finales del siglo XVIII, ya que desde entonces exista la necesidad de llevar a un rango superior las reglas constitucionales. Tambin desde el siglo XVIII es importante el reconocimiento del pacto social que implica una Constitucin dictada por la soberana nacional, lo cual es interesante desde la ptica de la legitimacin de los principios jurdicos que emanan de la soberana nacional. En una Constitucin escrita hay claridad y precisin en cuanto al contenido y esto elimina confusiones, y en una Constitucin no escrita, la ambigedad suele ser un riesgo.
b.Constitucin no escrita Este tipo de clasificacin es conocido tambin como Constitucin consuetudinaria, en el cual no existe un texto especfico que contenga la totalidad, o casi la totalidad de las normas bsicas, sino que estas estn contenidas a lo largo de diversas leyes y cuerpos legales.
B.Segn su reformabilidad Segn su reformabilidad las constituciones se clasifican en a.Constituciones rgidas o ptreas. b.Constituciones semi-rgidas. c.Constituciones flexibles Las constituciones rgidas son aquellas que requieren de un procedimiento especial y complejo para su reformabilidad; es decir, los procedimientos para la creacin, reforma o adicin de las leyes constitucionales es distinto y ms complejo que los procedimientos de las leyes ordinarias.
En la prctica las constituciones escritas son tambin constituciones rgidas; es decir, cuando en un Estado encontramos que existe Constitucin escrita, descubrimos que sta tiene un procedimiento ms complejo de reforma o adicin que el procedimiento para la creacin, reforma o adicin de una ley ordinaria.
Las constituciones semi- rgidas o semi-flexibles se diferencian de las rgidas o de las flexibles en que para reformar algunos contenidos se requiere de ciertos modos jurdicos.
Las constituciones flexibles son aquellas en que el rgano legislativo puede reformarla por los mismos medios, procedimientos simples y ordinarios, que la legislacin ordinaria.
C. Segn su origen Las constituciones se diferencian tambin en funcin de su origen poltico; pueden ser creadas por contrato entre varias partes, por imposicin de un grupo a otro, por decisin soberana, etc.
a. Constituciones otorgadas Las constituciones otorgadas se dice que corresponden tradicionalmente a un Estado monrquico, donde el propio soberano es quien precisamente las otorga; es decir, son aquellas en las cuales el monarca, en su carcter de titular de la soberana, las otorga al pueblo. En este caso, se parte de las siguientes premisas: Desde la perspectiva del monarca, es l quien la otorga por ser el depositario de la soberana. Es una relacin entre el titular de la soberana monarca y el pueblo, quien simplemente es receptor de lo que indique el monarca. Se trata de una Constitucin en la cual se reconocen los derechos para sus sbditos.
b.Constituciones impuestas Las constituciones impuestas, el Parlamento las impone al monarca, refirindose al Parlamento en sentido amplio, con lo que se alude a la representacin de las fuerzas polticas de la sociedad de un Estado, de los grupos reales de poder en un Estado que se configuran en un rgano denominado Parlamento. En este tipo de Constitucin, es la representacin de la sociedad la que le impone una serie de notas, determinaciones o de cartas polticas al rey, y ste las tiene que aceptar. Por lo tanto, existe en el caso de las constituciones impuestas, una participacin activa de la representacin de la sociedad en las decisiones polticas fundamentales.
c. Constituciones pactadas En las constituciones pactadas la primera idea que se tiene es el consenso. Nadie las otorga en forma unilateral, ni tampoco las impone debido a que si son impuestas y no se pactan careceran de un marco de legitimidad. Estas constituciones son multilaterales, ya que todo lo que se pacte implica la voluntad de dos o ms agentes; por lo tanto, son contractuales y se dice que parten de la teora del pacto social. As, se puede pactar entre comarcas, entre provincias, entre fracciones revolucionarias, etc. Las constituciones pactadas o contractuales implican: 1 Una mayor evolucin poltica que en aquellas que son impuestas u otorgadas; 2 En las pactadas hay, una fuerte influencia de la teora del pacto social; 3 En aquellas que son pactadas este pacto o consenso se puede dar entre diversos agentes polticos todos aquellos grupos de poder real que estn reconocidos por el Estado-. As, an tratndose de una monarqua, cuando se pacta los gobernados dejan de ser sbditos.
d. Constituciones aprobadas por voluntad de la soberana popular Es cuando el origen del documento constitucional es directamente la sociedad, la cual, por lo general, se manifiesta a travs de una asamblea. Por lo tanto, no es que la sociedad pacte con los detentadores del poder pblico, sino que la propia Constitucin surge de la fuerza social.
4. CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD El control de constitucionalidad trata de los mecanismos de revisin de la adecuacin de las leyes y de los actos del Estado o de los particulares a la suprema ley de un pas. Existen diversas clasificaciones atendiendo a diversos criterios. La rama del Derecho especializada en este estudio es el Derecho Procesal Constitucional
A.Clasificacin segn quin realice dicho control: a.Sistema concentrado o concreto b.Sistema difuso o abstracto c.Sistema mixto
a. Sistema concentrado o concreto: en algunos pases es realizado por una Corte Suprema o Tribunal Constitucional que es el encargado de resolver los planteamientos o recursos de inconstitucionalidad presentados por los ciudadanos frente a las violaciones a alguna norma legal por parte del Estado, o de otro particular. Sistema concentrado en Corte Suprema. Sistema imperante en Uruguay. Sistema concentrado en Tribunal Constitucional. Caso de vigencia en Bolivia.
Para ejercer un control de constitucionalidad sobre todos los poderes constituidos, surge un rgano especfico, el Tribunal Constitucional, encargado exclusivamente de analizar el contenido de la Constitucin, y determinar si alguno de los poderes pblicos ha realizado una actuacin contraria a la Norma Suprema, pudiendo dictar su nulidad.
En muchos casos, adems, el Tribunal Constitucional recibe el encargo de garantizar la aplicacin directa y efectiva mediante el polmico recurso de amparo. Como ejemplo, cabe destacar que el control de constitucionalidad concreto se aplica en pases como Espaa o Mxico. En Argentina el rgano mximo de Control de Constitucionalidad, lo ejerce la Corte Suprema de Justicia.
b. Sistema difuso o abstracto: Este sistema establece que el control de constitucionalidad de una norma o de un acto jurdico puede ser realizado por cualquier tribunal del pas. Los jueces inferiores no tienen minusvala alguna para este mecanismo respecto de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, tal es el caso de la Repblica Argentina. Sin embargo, ser el mximo tribunal quien resolver si son apelados los fallos de los Tribunales Inferiores
El poder judicial ordinario es el encargado exclusivo de aplicar la norma constitucional frente a la totalidad del hecho jurdico, bien provenga de una contravencin ordinaria, bien proceda de una agresin proveniente de un poder pblico, aunque tal agresin tenga rango de ley. La aplicacin difusa supone ciertos conflictos dogmticos para la doctrina continental, por lo que es un sistema menos problemtico en los pases cuyo ordenamiento jurdico est basado en el Derecho anglosajn. Cabe destacar que este control de constitucionalidad es el que se aplica en los Estados Unidos.
c. Sistema mixto. Sistema de control difuso en tribunales ordinarios y control concentrado en Corte Suprema. Como en Brasil. Sistema de control difuso en tribunales ordinarios y control concentrado en Tribunal Constitucional. Como en Colombia y Per. Sistema de control concentrado de constitucionalidad en Tribunal Constitucional (preventivo) y Corte Suprema (represivo).
B. Clasificacin segn el efecto de la sentencia a. Puede ser que la sentencia surta efecto slo entre las partes intervinientes en el caso concreto. En este caso se dice que la declaracin de inconstitucionalidad tiene efecto "inter partes (Per). b. O puede acontecer que la sentencia sea vlida para todos los ciudadanos, caso en el que se dice que surte efecto "erga omnes". Esto generalmente sucede en los pases en los que se aplica un sistema concentrado de control.
C.Colisin normativa En caso de que dos normas jurdicas tuvieran un contenido incompatible entre s, se produce la llamada colisin normativa. El ejemplo ms ampliamente utilizado para ilustrar una colisin normativa, pasa por concebir una situacin en la que una norma ordenase la realizacin de un determinado comportamiento, y a la vez, otra norma distinta prohibiera la realizacin de tal comportamiento.
Para resolver las colisiones entre normas, acorde al principio de coherencia del ordenamiento jurdico, se recurre a una serie de criterios que establecen qu norma prevalece, y qu norma se ve derogada. Jerarqua: La jerarqua normativa supone la existencia de normas de distinto rango, de manera que aquella que est en un peldao superior de la escala, destruye a la norma inferior. Temporalidad: En el supuesto de que dos normas de igual rango sufran una colisin normativa, la norma posterior en el tiempo deroga a la norma anterior. Especialidad: En el caso de que existan dos normas de igual rango sufriendo una colisin, aquella norma que busque la regulacin ms especfica de la materia prevalece sobre la norma ms general.
HISTORIA DEL CONSTITUCIONALISMO Es en la Edad Media cuando comienza el desarrollo y expansin de las constituciones. En esta poca se extienden las cartas o fueros, especialmente locales, que regulan la existencia de los burgos, marcando los derechos y garantas correspondientes al pueblo.
El constitucionalismo moderno parte de la poca de las revoluciones liberales del siglo XVIII (Revolucin Francesa, emancipaciones americanas, etc.) como respuesta al Antiguo Rgimen y su sistema absolutista o autoritario. El siglo XIX supuso un desarrollo constante de esta idea de constitucin, de divisin de poderes y de establecimiento del derecho moderno como hoy lo conocemos. As, con el liberalismo, las constituciones se concretan y desarrollan mucho ms que en ningn otro momento histrico.
Las primeras constituciones modernas (empezando con la estadounidense de 4 de marzo de 1789) estableciendo los lmites de los poderes gubernamentales, y de proteccin de los derechos y libertades fundamentales con las primeras enmiendas de 15 de Diciembre de 1791 conocidas como Declaracin de Derechos (Bill of Rights).
El siguiente hito fundamental fue la Segunda Guerra Mundial, luego de la cual el proceso iniciado levemente en la Revolucin Francesa tuvo un gran desarrollo y aceptacin. Este proceso fue el reconocimiento de los Derechos Humanos que, desde entonces y de manera creciente, tiene una mayor aceptacin como parte esencial de toda constitucin.
La norma fundamental no solo es, entonces, una norma que controla y estructura el poder y sus manifestaciones en una sociedad sino que adems es la norma que reconoce los derechos que el Estado advierte en todas las personas. La Constitucin no otorga los derechos, como tampoco lo hacen las mltiples declaraciones que internacionalmente se han pronunciado sobre el tema, los derechos humanos son precedentes a cualquier Estado y superiores a cualquier expresin de poder que ste tenga
Hasta el da de hoy el proceso poltico a nivel mundial se ha desarrollado en el sentido que el poder ha pasado de manos de un sujeto poderoso y violento al pueblo soberano y superior en sus derechos a cualquier expresin del Estado. Hoy el sujeto poderoso no es una persona sino que es una entelequia creada por el pueblo y ocupada por l segn las normas que este mismo estableci a travs de una Constitucin El punto ms novedoso de este desarrollo se da con la certeza de que la mera declaracin de derechos no hace a los ciudadanos invulnerables a cualquier violacin o intento de violacin por parte tanto del Estado como de otras personas. En ese sentido el desarrollo del Constitucionalismo moderno se dedica al estudio de procedimientos que aseguren una adecuada proteccin a los derechos reconocidos. Algunos de estos procedimientos tienen un gran desarrollo histrico y terico (como el Habeas corpus que data del siglo XIII) y otros son aun novedosos y tienen poco desarrollo (como el Hbeas data y la Accin de Cumplimiento).
ESTRUCTURA DE LA CONSTITUCIN Al estudiar la estructura de la constitucin cabe distinguir entre: a.La estructura formal, y b.La estructura constitucional
a. Estructura formal La estructura formal de un texto constitucional establecida por la doctrina es la siguiente: Soberana nacional. Poderes constituidos. Tabla de Derechos fundamentales. (Cabe destacar que la doctrina anglosajona suele considerar a la tabla de Derechos Fundamentales como anterior a los poderes constituidos.)
b. Estructura constitucional Por otro lado, la estructura material del texto constitucional sera la siguiente: Parte dogmtica. Derechos fundamentales sustantivos. Derechos fundamentales procesales. Parte orgnica. Creacin de los poderes constituidos. Creacin del poder constituido constituyente.
REFORMA DE LA CONSTITUCIN Toda constitucin como cualquier obra humana es en s misma incompleta. Con mayor razn si es la consecuencia de un compromiso poltico asumido por las fuerzas sociales y los grupos partidarios que participaron en su elaboracin, en un momento determinado, producto de la crisis, de la revolucin, de un golpe de Estado o de una conmocin social determinada.
A. PROCESO DE REFORMA Teniendo en cuenta ello surgieron los siguientes criterios para la Reforma de la Constitucin: a) Plazo de espera para la modificacin b) Plazo de estudios para la Reforma c) Existencia de dispositivos intangibles d) Restricciones heternomas e) Declaratoria de inconstitucionalidad de la Reforma
a) Plazo de espera para la modificacin El legislador constituyente puede ordenar que su obra no sea sometida a ningn cambio antes del vencimiento del plazo preestablecido. Ello tiene como objetivo dar paso a que la Constitucin se consolide, se enrace con la realidad y que los ciudadanos se familiaricen con sus postulados para recin poder ser reformada posteriormente.
b)Plazo de estudio para la Reforma Plantea la existencia de un tiempo de examen exigido por la Constitucin, a fin de confrontar o cotejar la Reforma con la dinmica social
c) Existencia de dispositivos intangibles Son aquellos que tienen por finalidad salvaguardar expresamente a determinadas normas constitucionales de cualquier tipo de modificaciones; es decir, son preceptos que no son materia de discusin reformadora. Pueden ser de 2 tipos: i. Disposiciones de intangibilidad expresa ii. Disposiciones de intangibilidad implcita
i. Disposiciones de intangibilidad expresa: Las que se sustraen expresamente a cualquier enmienda por medio de una prohibicin constitucional. Por ejemplo: intangibilidad de la institucin republicana. ii. Disposiciones de intangibilidad implcita: Las que permiten garantizar determinados valores fundamentales de la Constitucin que no se encuentran expresados en ella. Ejemplo: Respeto a los valores patrios.
i. Disposiciones de intangibilidad expresa: Las que se sustraen expresamente a cualquier enmienda por medio de una prohibicin constitucional. Por ejemplo: intangibilidad de la institucin republicana. ii. Disposiciones de intangibilidad implcita: Las que permiten garantizar determinados valores fundamentales de la Constitucin que no se encuentran expresados en ella. Ejemplo: Respeto a los valores patrios.
e) Declaratoria de Inconstitucionalidad de la Reforma Ella se expresa cuando el nuevo texto hubiere incurrido en vicio procesal o sustancial. Vicio procesal: Ocurre cuando se vulnera el procedimiento exigido por el legislador para realizar la reforma Vicio sustancial: Ocurre cuando hay contradiccin del nuevo articulado con algn dispositivo, sea de intangibilidad expresa o implcita.
B. SISTEMAS DE REFORMA CONSTITUCIONAL En el Derecho Constitucional Comparado encontramos que existen tres tipos de Reforma Constitucional: La revisin que se realiza por va legislativa (mediante una simple ley) Convocatoria a una Convencin para realizar la Reforma Sistema mixto
C. PRESUPUESTOS DOCTRINARIOS La Revisin o Reforma de la Constitucin requiere antes de ser llevada cabo que previamente se observen consensos mnimos sobre la necesidad de tal reforma, cunto afecta su desarrollo, si hay desajuste constitucional y su oportunidad temporal. Para ello hay que tomar en cuenta dos criterios bsicos: a) La necesidad de la Reforma Constitucional b) La oportunidad de la Reforma Constitucional.
a) La necesidad de la Reforma Constitucional Se expresa en las siguientes consideraciones: i. La existencia de contradicciones entre los mandatos de la Constitucin y las exigencias legales, polticas o sociales. ii. La existencia de una crisis de legalidad iii. La presencia excesiva de usos polticos o interpretaciones normativas constitucionales ocasionadas por esa razn iv. La subordinacin de los preceptos constitucionales a las exigencias de quien depende la decisin poltica v. La inadaptacin normativa a una nueva poca.
b) La oportunidad de la Reforma Constitucional En relacin a la oportunidad no existe, en la mayora de los casos, un tiempo determinado para la reforma, pero podemos reunirlos en dos grupos: Tiempo expreso de revisin: 4, 5 10 aos Tiempo indeterminado de revisin: Desde el da siguiente de su promulgacin
D. LA REFORMA CONSTITUCIONAL EN LA CARTA POLTICA DE 1993 Art. 206.- Toda reforma constitucional debe ser aprobada por el Congreso con mayora absoluta del nmero legal de sus miembros, y ratificada mediante referndum. Puede omitirse el referndum cuando el acuerdo del Congreso se obtiene en dos legislaturas ordinarias sucesivas con una votacin favorable, en cada caso, superior a los dos tercios del nmero legal de congresistas. La ley de reforma constitucional no puede ser observada por el Presidente de la Repblica. La iniciativa de reforma constitucional corresponde al Presidente de la Repblica, con aprobacin del Consejo de Ministros; a los congresistas; y a un nmero de ciudadanos equivalente al cero punto tres por ciento (0.3%) de la poblacin electoral, con firmas comprobadas por la autoridad electoral.
De acuerdo con lo establecido en el art. 206, la reforma constitucional se rige alternativamente por las siguientes posibilidades: a)Aprobacin del Proyecto de Reforma Constitucional mediante acuerdo de la mayora absoluta del nmero legal de los miembros del Congreso (61 representantes); ratificada mediante referndum. b)Aprobacin y ratificacin del Proyecto de Reforma Constitucional mediante dos legislaturas ordinarias sucesivas con una votacin favorable en cada caso, superior a los dos tercios del nmero legal de congresistas (81 representantes).
La iniciativa de Reforma Constitucional corresponde a : a) El Presidente de la Repblica, con aprobacin del Consejo de Ministros; b)Los Congresistas; c) La ciudadana, previa acreditacin de firmas ante una autoridad electoral con un nmero equivalente al cero punto tres por ciento (0.3%) de la poblacin electoral. Se tramita con las mismas previsiones dispuestas para la iniciativa de los congresistas.
En los presupuestos doctrinarios considerados se advierte que la actual Constitucin establece los siguientes consideraciones: a) No prev plazo de espera para la modificacin del texto b) No prev plazo de estudios para la reforma de su texto c) No contiene disposiciones intangibles d) No es objeto de restricciones heternomas e) No hace referencia expresa a la declaracin de inconstitucionalidad de la Reforma Constitucional. Esta posibilidad estara sujeta a la jurisprudencia del Tribunal Constitucional.
MUCHAS GRACIAS POR VUESTRA ATENCIN! DERECHO CONSTITUCIONAL 6. Principios doctrinales Son las pautas bsicas que deben inspirar la redaccin de una constitucin. Entre ellas tenemos: A. Divisin de poderes B. Estado de derecho C. Soberana nacional D. Derechos fundamentales E. Estabilidad constitucional F. Supremaca constitucional G. Rigidez constitucional H. Control de constitucionalidad
A.DIVISIN DE PODERES La separacin de poderes o divisin de poderes (en latn trias politica) es una ordenacin y distribucin de las funciones del Estado, en la cual la titularidad de cada una de ellas es confiada a un rgano u organismo pblico distinto. Junto a la consagracin constitucional de los derechos fundamentales, es uno de los principios que caracterizan el Estado de Derecho moderno.
Modernamente la doctrina denomina a esta teora, en sentido estricto, separacin de funciones o separacin de facultades, al considerar al poder como nico e indivisible y perteneciente original y esencialmente al titular de la soberana (nacin o pueblo), resultando imposible concebir que aqul pueda ser dividido para su ejercicio.
a.HISTORIA La teora de la separacin de poderes fue comn a diversos pensadores del siglo XVIII que la enunciaron durante la Ilustracin, como Alexander Hamilton, John Locke, Jean-Jacques Rousseau y Montesquieu, aunque con diferentes matices entre los autores y a partir del antecedente en la Grecia clsica de Aristteles y su obra Poltica.
Segn la visin ilustrada (poca del Iluminismo o Ilustracin o Siglo de las Luces), el Estado existe con la finalidad de proteger al hombre de otros hombres. El hombre, entonces, sacrifica una completa libertad por la seguridad de no ser afectado en su derecho a la vida, la integridad, la libertad y la propiedad. Sin embargo, la existencia de ese Estado no garantiza la defensa de los derechos de la persona.
En efecto, muchas veces el hombre se encuentra protegido contra otros hombres, ms no contra el propio Estado, el cual podra oprimirlo impunemente mediante las facultades coercitivas que le ha otorgado la propia colectividad.
Al momento de su formulacin clsica, las funciones del Estado consideradas como necesarias para la proteccin del ciudadano eran fundamentalmente las de dar las Leyes, la de poner en prctica stas leyes en forma general y ms particularmente, con la finalidad de resolver conflictos y la administracin del aparato de gobierno, funciones que durante el Antiguo Rgimen eran monopolizadas en la sola entidad de la monarqua absolutista a la cual se le atribua la prctica del despotismo.
b.BALANCE DE PODERES (CHECKS AND BALANCES) Para prevenir que una rama del poder se convirtiera en suprema, y para inducirlas a cooperar, los sistemas de gobierno que emplean la separacin de poderes se crean tpicamente con un sistema de "checks and balances" (pesos y contrapesos). Este trmino proviene del constitucionalismo anglosajn, pero, como la propia separacin de poderes, es generalmente atribuida a Montesquieu.
Checks and balances (Balance de poderes) se refiere a varias reglas de procedimiento que permiten a una de las ramas limitar a otra, por ejemplo, mediante el veto que el presidente de los Estados Unidos tiene sobre la legislacin aprobada por el Congreso, o el poder del Congreso de alterar la composicin y jurisdiccin de los tribunales federales.
Cada pas que emplee la separacin de poderes tiene que tener su propio mecanismo de Balance de Poderes (checks and balances); cuanto ms se aproxime un pas al sistema presidencial, ms checks existirn entre las distintas ramas del poder, y ms iguales sern en sus poderes relativos.
Los constitucionalistas anglosajones encuentran su origen en la Carta Magna, aplicndose en la prctica en las luchas entre la monarqua y el parlamento en las guerras civiles inglesas del siglo XVII. Montesquieu, en el siglo XVIII, realiz ms bien la formulacin terica de lo que los ingleses haban aplicado en la prctica el siglo anterior.
c. DEL ESPRITU DE LAS LEYES La formulacin definitiva es debida a Charles Louis de Secondat Barn de Montesquieu en su obra "Del Espritu de las Leyes" en la que se define el poder a la vez como funcin y como rgano. En la obra se describe la divisin de los Poderes del Estado en el poder legislativo, el ejecutivo y el judicial y se promueve que su titularidad se encargue respectivamente al Parlamento o Congreso, al Gobierno y los Tribunales de Justicia.
d. ADOPCIN Los principios ilustrados fueron adoptados por las corrientes del liberalismo poltico. Conjuntamente con el respeto a los derechos fundamentales de las personas, la divisin o separacin de poderes se convierte en elemento fundamental de lo que se dio en llamar Estado Liberal y que, a la vez, configura el elemento base del Constitucionalismo Moderno.
Sin embargo, el principio de separacin de poderes ha sido plasmado de forma diferente dentro de los diversos sistemas de Gobierno, este principio doctrinal que de facto converta al parlamento en el poder central fue modificado en base a la doctrina de la separacin entre el poder constituyente y los poderes constituidos de Emmanuel Joseph Sieys donde la separacin de poderes deja paso a una interrelacin (la separacin de poderes no desaparece para evitar el control por un solo grupo u hombre, pero se interrelacionan de una forma muy intensa), el Estado deja de ser abstencionista y se hace enorme al intervenir en la sociedad, otorga el sufragio universal (no solo para la burguesa) y surgen los partidos polticos de masas, originndose el Estado actual, el Estado Social, donde se rompe con la idea de parlamento igual a nacin, ahora la ley es la expresin de la voluntad de la mayora, cuando cambia la formacin del parlamento, cambian las leyes, por lo que la ley deja de ser la expresin de la razn, de la soberana, para ser la de la mayora.
B. ESTADO DE DERECHO Es aquel en donde sus autoridades se rigen, permanecen y estn sometidas a un derecho vigente en lo que se conoce como un Estado de Derecho formal.
ste se crea cuando toda accin social y estatal encuentra sustento en la norma; es as que el poder del Estado queda subordinado al orden jurdico vigente por cumplir con el procedimiento para su creacin y es eficaz cuando se aplica en la realidad con base en el poder del Estado a travs de sus rganos de gobierno, creando as un ambiente de respeto absoluto del ser humano y del orden pblico.
Sin embargo, no basta con que exista una autoridad pblica sometida a Derecho. Para estar en presencia de un verdadero y autntico Estado de Derecho, el ordenamiento jurdico del respectivo Estado, debe reunir una serie de caractersticas que dan origen a un Estado de Derecho real o material.
Estos requisitos son: 1.Deben crearse diferentes rganos de poder del Estado entregndole a cada uno de ellos una de las funciones de gobierno. 2.Esos rganos de poder del Estado deben actuar autnomamente. Es decir, sus dictmenes o decisiones no pueden ser invalidadas, modificadas o anuladas por el otro rgano. 3.Debe estar establecida la forma en que se nombran los titulares del respectivo rgano, y las solemnidades y procedimientos para poner trmino a sus cargos. 4.El poder debe estar institucionalizado y no personalizado, vale decir, debe recaer en instituciones jurdico-polticas y no en autoridades especficas, las cuales son detentadoras temporales del poder mientras revisten su cargo.
Tal vez el requisito ms importante, es con relacin a que tanto las normas jurdicas del respectivo estado, como las actuaciones de sus autoridades al aplicar dichas normas jurdicas, deben respetar, promover y consagrar los derechos esenciales que emanan de la naturaleza de las personas y de los cuerpos intermedios que constituyen la trama de la sociedad.
El trmino Estado de Derecho tiene su origen en la doctrina alemana (Rechtsstaat). El primero que lo utiliz como tal fue Robert von Mohl, sin embargo, la mayora de los autores alemanes ubican el origen del concepto en la obra de Emmanuel Kant. En la tradicin anglosajona el trmino ms equivalente en trminos conceptuales es el Rule of law.
C. SOBERANA NACIONAL La soberana nacional es un concepto ideolgico surgido de la teora poltica liberal, que puede remontarse a Locke y Montesquieu (finales del siglo XVII en Inglaterra, siglo XVIII en Francia).
Hace pertenecer la soberana a la nacin, una entidad abstracta y nica, vinculada normalmente a un espacio fsico (la terra patria o patria), a la que pertenecen tanto los ciudadanos presentes tanto como los pasados y futuros, y se define como superior a los individuos que la componen.
El mismo concepto de ciudadano (sujeto de derechos, en igualdad de derechos con los dems miembros de la nacin, y no sbdito u objeto pasivo de pertenencia a una entidad poltica que se le impone) est asociado al principio de soberana nacional.
En la teora clsica, la soberana nacional se traduce en un rgimen representativo, porque la nacin no puede gobernarse a s misma directamente (ni siquiera en los sistemas de democracia directa, dada la imposibilidad de reunir de hecho a la "nacin eterna").
La simple mayora del pueblo (concepto tambin difuso, pero ms equivalente al conjunto de los habitantes de una nacin) no es necesariamente la voluntad de la nacin, si esta es superior a los ciudadanos individuales.
Al tomar la sociedad civil como un cuerpo poltico organizado, con vida propia y necesidades comunes, se acua el trmino soberana nacional en la Revolucin francesa (1789) desgajando el individuo de la capacidad individual de decisin y portndolo al cuerpo nacional.
En los debates previos, fue notable la aportacin del abate Sieys con su panfleto Qu es el Tercer Estado?, en que identificaba los intereses de ste (el Tercer Estado, o sea, los no privilegiados, en la prctica la burguesa), con los de la nacin francesa.
La formulacin que se acu en el artculo 3 de la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano determin que "toda soberana reside esencialmente en la nacin". As la soberana nacional se concebir como una, indivisible e inalienable, que no puede confundirse con los individuos que la conforman.
Al conformar as el concepto, el individuo es parte de la nacin, pero sta es un todo que no lo representa directamente. No ser pues automtica la aplicacin del sufragio universal igual para todos y con poder de decisin, tal como se pretender con el concepto de soberana popular.
En la concepcin restringida de soberana nacional, el voto no es un derecho del individuo, sino que esta funcin ser reservada para quienes renan la dignidad suficiente, generalmente unida a la riqueza personal (por entender que estarn ms identificados con los intereses de la nacin), y por tanto se justifica el sufragio censitario.
D. DERECHOS FUNDAMENTALES Los derechos constitucionales (denominados tambin derechos fundamentales y garantas individuales) son aquellos derechos humanos garantizados con rango constitucional que se consideran como esenciales en el sistema poltico que la Constitucin funda y que estn especialmente vinculados a la dignidad de la persona humana.
Es decir, son aquellos derechos que dentro del ordenamiento jurdico disfrutan de un estatus especial en cuanto a garantas (de tutela y reforma). Es conocido el planteamiento filosfico-antropolgico de que donde nace una necesidad surge un derecho; ste planteamiento tan lgico aparece por primera vez en obras como "La Repblica" del gran filsofo Platn.
Concepto Objetivo Esencia de la estructura jurdico-poltica de nuestra constitucin, el Estado Social de Derecho no puede existir sin el reconocimiento y el ejercicio de los Derechos Fundamentales.
Concepto subjetivo mbito limitado del individuo imprescindible para el desarrollo y la libertad de las personas, es ncleo bsico e irrenunciable del estatuto jurdico del individuo.
Lmites Internos: El contenido del derecho no debe de ser transgredido por otras personas o poderes, ya que se estara atentando a la dignidad de la persona. Lmites Externos: Impuesto por el orden jurdico de manera expresa, limita las manifestaciones ideolgicas, protegiendo de esta manera los derechos de otras personas.
En resumidas cuentas, Derechos Fundamentales son aquellos derechos subjetivos garantizados con rango constitucional que se consideran como esenciales en el sistema poltico que la Constitucin funda y que estn especialmente vinculados a la dignidad humana.
En algunos pases, pueden ser explcitos o implcitos o tcitos. En el Per, en teora slo pueden ser explcitos, aunque el Tribunal Constitucional en la prctica, ha atribuido en ocasiones a los derechos fundamentales explcitos otros contenidos absolutamente nuevos que vienen a ser casi derechos fundamentales tcitos; ello ha venido impuesto en varias ocasiones por la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
Por ejemplo, el Tribunal Constitucional, por exigencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, ha derivado de varios derechos explcitos en la Constitucin --en concreto, el derecho a la intimidad personal y familiar, el derecho a la integridad fsica y moral, la inviolabilidad del domicilio y el libre desarrollo de la personalidad-- un derecho fundamental a la proteccin frente al ruido cuando este alcanza determinadas intensidades, atendidas las circunstancias de cada caso, pero en realidad tal derecho es de creacin jurisprudencial, de creacin ex novo y ello por ms que el Tribunal Constitucional se esfuerce en atriburselo como contenido a esos derechos fundamentales explcitos ya en el texto de la Constitucin: es, pues, en la realidad de las cosas, un derecho implcito.
Ahora bien, si bien no hay dudas en que esos derechos fundamentales son derechos fundamentales, es ya ms problemtico determinar si otros derechos reconocidos por la Constitucin son o no derechos fundamentales. El texto de la Constitucin no ayuda de manera definitiva para resolver la cuestin.
D. DERECHOS FUNDAMENTALES Entre los principales derechos que reconoce la Constitucin Poltica del Per tenemos el derecho a la vida, a la identidad, a la integridad moral; a la igualdad ante la ley; a la libertad de conciencia y de religin; a la libertad de informacin y de opinin; a solicitar informacin sin expresin de causa, y a recibirla de cualquier entidad pblica; al honor y a la buena reputacin; a la libertad de creacin intelectual, artstica, tcnica y cientfica; a la inviolabilidad del domicilio; al secreto y a la inviolabilidad de sus comunicaciones y documentos privados; a elegir su lugar de residencia y a transitar por el territorio nacional y a salir y a entrar en l, salvo limitaciones propias de sanidad o por mandato judicial o en aplicacin de la ley de extranjera.
Derecho, tambin, a reunirse pacficamente; a asociarse y constituir fundaciones y diversas formas de organizacin jurdica; a contratar con fines lcitos; a trabajar libremente; a la propiedad y a la herencia; a participar, en forma individual o asociada, en la vida poltica, econmica, social y cultural de la Nacin, lo que permite a los ciudadanos remover a las autoridades; y la iniciativa legislativa y en materia de referndum.
Derecho a mantener reserva sobre sus convicciones polticas, filosficas, religiosas, as como a guardar el secreto profesional; a su identidad tnica y cultural; a formular peticiones, individual o colectivamente y por escrito ante la autoridad competente. Sobre este punto hay que sealar que el derecho de peticin es un derecho sui gneris: no se requiere ser nacional ni ciudadano para ejercerlo, porque no se trata de un derecho poltico, ni es un derecho civil, en el sentido de que se deba tener inters legtimo para invocarlo.
El derecho de peticin tiene como particularidad que va a beneficiar a la comunidad y no a la persona que lo pide. Por eso resulta inexplicable que hasta en la Constitucin de 1979 se excluyera a los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional de ese ejercicio. Felizmente la actual Constitucin ha sealado que pueden ejercerlo pero slo individualmente.
Agrega la Constitucin que se tiene derecho a la paz y a la tranquilidad; a la legtima defensa y, sobre todo, derecho a la libertad y seguridad personales, lo que quiere decir que nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda, que no se permite forma alguna de restriccin de la libertad personal, que no hay prisin por deudas, que nadie ser procesado ni condenado por acto u omisin que al tiempo de cometerse no est calificado en la ley de manera expresa, que toda persona es considerada inocente mientras no se haya declarado judicialmente su responsabilidad, que nadie puede ser detenido sino por mandamiento escrito y motivado del juez, o por las autoridades policiales, en caso de flagrante delito.
El plazo legal autorizado de detencin es de veinticuatro horas; pero hay excepciones en los casos de terrorismo, de espionaje y de trfico ilcito de drogas, en los que puede haber una detencin preventiva por un trmino no mayor de 15 das naturales. El Ministerio Pblico y el Juez pueden asumir jurisdiccin en cualquier momento. No hay necesidad que el trmino haya vencido.
Nadie puede ser incomunicado, salvo en caso indispensable para el esclarecimiento de un delito, ni puede ser vctima de violencia moral, squica o fsica, ni sometido a tortura, ni a tratos inhumanos o humillantes.
La Constitucin reconoce estos derechos, inherentes al ser humano y al grado de evolucin que ha alcanzado la sociedad. Si existiera algn vaco, la propia Carta advierte que la enumeracin de los derechos sobre las personas no excluye los dems que ella garantiza, u otros de naturaleza anloga, que se funden en la dignidad del hombre o en los principios de la soberana del pueblo, del Estado de Derecho y de su forma republicana de gobierno.
Por ltimo la Carta Magna dice en su 4ta. Disposicin Final: Las normas relativas a los derechos y a las libertades que la Constitucin reconoce se interpretan de conformidad con la Declaracin Universal de Derechos Humanos y con los tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias ratificados por el Per.
E. PROTECCIN JURISDICCIONAL Los derechos fundamentales "en, sentido estricto" (reconocidos en los artculos 1 al 3) estn protegidos a travs del proceso de amparo judicial as como a travs del amparo constitucional.
El primero, llamado amparo judicial, se basa en los principios de preferencia y sumariedad y conlleva un procedimiento especialmente rpido y gil, que se tramita ante los tribunales ordinarios.
Mientras que el segundo, llamado amparo constitucional, supone que todo ciudadano puede, casi siempre slo despus de agotar todos los recursos ante los tribunales ordinarios, acudir directamente al Tribunal Constitucional para que ste decida si se han vulnerado uno o varios de sus derechos fundamentales.
La decisin del Tribunal Constitucional es ltima y vincula a todos los poderes pblicos y tribunales.
F. SUSPENSIN DE DERECHOS Los derechos fundamentales pueden ser suspendidos en determinados casos, establecidos constitucional y legalmente, de forma tanto individual como colectiva, para su estudio hay que poner en consonancia los artculos 33 y 137 de la Constitucin.
Suspensin general. Afecta a un colectivo de personas de manera general, un mbito territorial que puede ser tanto nacional como regional, para ello es necesario que se proceda a la declaracin del estado de emergencia, o del estado de sitio.
Se proceder a la declaracin de estos Estados (de emergencia o de sitio) cuando circunstancias extraordinarias hiciesen imposible el mantenimiento de la normalidad mediante los poderes ordinarios de las Autoridades competente.
Las medidas a adoptar y la duracin de los mismos sern en cualquier caso las estrictamente indispensable para asegurar el restablecimiento de la normalidad. La declaracin de los estados de excepcin (de emergencia, y de sitio) no interrumpe el normal funcionamiento de los poderes constitucionales.
Las medidas a adoptar y la duracin de los mismos sern en cualquier caso las estrictamente indispensable para asegurar el restablecimiento de la normalidad. La declaracin de los estados de excepcin (de emergencia, y de sitio) no interrumpe el normal funcionamiento de los poderes constitucionales.
G. SU EFICACIA FRENTE A TERCEROS Los derechos fundamentales, que en principio son derechos pblicos subjetivos a ejercer frente al Estado, despliegan adems una eficacia en las relaciones entre particulares, es decir, una eficacia frente a terceros, a particulares (que no son poderes pblicos). Esto no se discute.
La cuestin es si estamos ante una eficacia directa o slo ante una de carcter indirecto.
El Tribunal Constitucional peruano no es claro a este respecto, pues unas veces parece afirmar que el derecho fundamental tiene directamente un efecto frente a los particulares, y en otros casos sostiene que el efecto es ms bien indirecto; es decir, es el Estado el que est directamente obligado por el derecho fundamental, pero ello le obliga a dar efectividad a ese derecho tambin en las relaciones entre particulares, inter privatos.
H.ESTABILIDAD CONSTITUCIONAL La Constitucin ha de servir de marco jurdico para la justificacin del poder poltico, y por ello ha de gozar de cierto grado de estabilidad en su texto, soportando el paso de varios detentadores del poder sin la necesidad de cambiar su letra.
Por ello, la modificacin de la norma suprema est sometida a una gran cantidad de restricciones, destacando especialmente el requisito de mayoras especialmente cualificadas para las votaciones sobre su alteracin.
I.SUPREMACA CONSTITUCIONAL Concepto procedente de la Teora pura del Derecho de Hans Kelsen, y que supone la estructuracin del ordenamiento jurdico en una pirmide jerrquica en la que la Constitucin ocupara la cspide.
As, la supremaca supone el punto ms alto en la escala jerrquica normativa, de manera que cualquier norma posterior y contraria que eventualmente entrase en colisin con la norma suprema provocara la nulidad de la norma inferior.
J. RIGIDEZ CONSTITUCIONAL La rigidez constitucional es un instituto jurdico, segn el cual, la norma suprema ha de designar un proceso especfico para su propia modificacin, excluyendo as el procedimiento utilizado habitualmente para la produccin normativa infraconstitucional de la creacin o modificacin del texto constitucional.
En un sentido tcnico, la rigidez constitucional es el proceso por el que se activa el poder constituyente constituido, capaz de alterar el texto normativo emitido por el poder constituyente. Dependiendo de si la Constitucin tiene un carcter abierto o limitante, podr observarse la existencia o inexistencia de lmites materiales explcitos para la modificacin constitucional.
Los Grados de Rigidez dependen de una serie de factores: El nmero de instituciones polticas cuyo consentimiento debe concurrir para poder reformar la constitucin. El tamao de las mayoras exigidas para la reforma. Se considera si se exige o no la participacin del pueblo, puede ser directa (a travs de un referndum) o indirecta (a travs de elecciones para una nueva asamblea que deber ratificar la reforma).
MUCHAS GRACIAS POR VUESTRA ATENCIN! DERECHO CONSTITUCIONAL 7. Los derechos constitucionales
A. LOS DERECHOS CONSTITUCIONALES Derechos Constitucionales son los derechos del individuo, naturales e innatos, que son reconocidos y protegidos por el Estado en la Constitucin. Los derechos constitucionales pueden dividirse en: 1. Derechos Fundamentales 2.Derechos Sociales 3.Derechos Econmicos 4.Derechos Culturales
1.Derechos Fundamentales Son los Derechos Humanos positivizados jurdicamente que establecen pautas de convivencia social bsica. Ejemplo: Derecho a la vida
2.Derechos sociales Son los derechos que nacen de la interaccin humana que generan normas y stas, a su vez, compromisos sociales. Ejemplo: Derecho de huelga
3.Derechos Econmicos Son los derechos que surgen de un proceso productivo que establece la presencia de productores, propietarios, asalariados y consumidores cuya relacin se basa en factores econmicos que poseen una regulacin legal. Ejemplo: Derecho de propiedad
4. Derechos culturales Son todos aquellos derechos que surgen como producto de las identidades lingsticas, tnicas, culturales, antropolgicas que actualmente son tambin regulados por normas que las auspician o protegen Ejemplo: Defensa del idioma quechua
B. DERECHOS FUNDAMENTALES Son todos aquellos derechos humanos reconocidos en el ordenamiento positivo que son vitales para el respeto de la dignidad humana y que poseen las siguientes caractersticas: Inalienables: Son intransferibles Inviolables: No deben ser trasgredidos (transgredidos) Irrenunciables: No se anulan ni por libertad individual Imprescriptibles: El tiempo no anula sus alcances Integrales: No se explican parcialmente Efectivos: El hombre, la sociedad y el Estado los garantizan
C. EVOLUCIN HISTRICA DE LOS DERECHOS HUMANOS 1.ANTIGEDAD A.Cartago: Colonia fenicia fundada al norte de frica 814 aos a.n.e. (actual Tnez). All se invent, varios siglos antes del cristianismo, una forma muy cruel de condena a muerte.
Consista en colgar prcticamente al condenado, completamente desnudo, de un madero atravesado horizontalmente en ngulo recto en un tronco colocado en tierra verticalmente clavndolo por las muecas en los extremos de ese madero horizontal.
El proceso de la muerte duraba algunas horas y en algunos pocos casos 1 2 das, razn por la cual las autoridades destacaban guardias armados a los pies de los crucifijos para impedir que los allegados (familiares o secuaces) de los moribundos los desclaven antes de que mueran.
Muy pronto perdan el conocimiento, entrando algunos de ellos en estado catalptico volviendo en s mucho despus de ser bajados de la cruz y ante los ojos de esa gente ingenua parecan resucitar, luego de haber sido dados por muertos. Razn por la cual se dispuso que se quebrasen las piernas de los condenados para comprobar si estaban muertos.
Durante esas horas o das que duraba el suplicio el desgraciado se asfixiaba muy lentamente, se desangraba, senta dolores intensos en las muecas y en los brazos que tenan que soportar el peso de todo el cuerpo, adems de hambre, mucha sed por la prdida de sangre, y fro atroz por el estado de debilidad y la falta de oxgeno, aparte de las torturas que los guardianes les infligan para acelerarles el proceso de la muerte con el fin de irse a descansar a sus casas o a sus cuarteles lo ms pronto posible una vez que expiraban los crucificados.
Roma: Despus de que las legiones romanas derrotaran a los cartagineses en las famosas Guerras Pnicas (-264 a -146) imitaron esa forma de ejecucin pero restringindola a los ladrones, piratas y subversivos.
De esta manera, centenas de miles de personas fueron ejecutadas mediante este cruel procedimiento, en el transcurso de varios siglos en toda el rea del Mediterrneo, primero por los cartagineses y despus por los romanos.
No haba pues familia pobre o de los sectores medios que no tuviese algn pariente o amigo ejecutado en la cruz, que es como dio en llamarse tan nefasto aparato de consumacin.
C.Antiguo y Nuevo Testamento: En el Antiguo Testamento se aceptaba como moralmente vlida la ley babilnica del Talin, ojo por ojo, diente por diente. Adems, la mujer adltera deba ser lapidada (apedreada) hasta la muerte. Con el cristianismo, expresado en el Nuevo Testamento, se rechaza, tanto la Ley del Talin como la lapidacin de las adlteras.
D.Culturas precolombinas (Incas y Aztecas): Contrariamente a lo que se cree, en las culturas precolombinas se desconocan totalmente los derechos humanos. Los individuos comunes no tenan ningn tipo de derechos. El inca o emperador poda disponer despticamente de cualquiera de sus sbditos como le viniese en gana.
Podan cambiarlo de lugar de residencia (mitimaes), apoderarse de sus bienes y del producto de su trabajo, casarlo con quien a l le pluguiese e, incluso, torturarlo, amputarlo o quitarle la vida por simple capricho o para ofrendarlo a sus dioses.
2.EDAD MEDIA (Predominio de la Iglesia Catlica) El cristianismo primitivo fue gravemente distorsionado en el transcurso de los siglos por una nueva institucin: la iglesia catlica, que cre un nuevo sistema doctrinario y una nueva parafernalia basados en un sincretismo entre las costumbres y el pensamiento paganos greco-romanos y el cristianismo original.
El cristianismo primitivo rechazaba la idolatra, la Ley del Talin, la desigualdad entre el hombre y la mujer, as como las diferencias entre ricos y pobres, preconizaba, adems, un amor respetuoso entre los sexos y jams proclam el celibato como signo de perfeccin.
Defenda el derecho a la vida y todos los derechos que ahora llamamos civiles y logr eliminar la ejecucin por medio de la cruz convirtiendo a ese aparato de triste recordacin en algo sagrado ya que traa muchos recuerdos penosos a las poblaciones oprimidas del Mediterrneo.
Sin embargo, la iglesia Catlica, que pretenda representar al cristianismo verdadero, invent nuevos mtodos, muchsimo ms crueles, de tortura y de muerte para aplicrselos a todos aquellos que no crean y, por lo tanto, no aceptaban sus ridculos e irracionales dogmas.
De esta manera la Iglesia catlica, utilizando el aparato terrorista que cre para tal efecto: la llamada santa inquisicin, tortur y asesin, quemando vivas a decenas de miles de personas, mediante tcnicas que haba perfeccionado para que el proceso de laceracin de las carnes por el fuego fuese lo ms lentamente posible, convirtindose as en la institucin ms violadora de los derechos humanos que registra la historia universal.
3.RENACIMIENTO: EL HUMANISMO Durante los siglos XV y XVI apareci una nueva corriente doctrinaria: el Humanismo, que tomaba como eje de su pensamiento al ser humano, de all el nombre de Humanismo, que se contrapuso a la terrorfica iglesia Catlica y rechaz sus procedimientos, muchos de sus dogmas y sus acciones crueles.
C. EVOLUCIN HISTRICA DE LOS DERECHOS HUMANOS Muchos humanistas, entre los cuales haba incluso monjes catlicos, fueron a parar a las hogueras de la santa inquisicin. De esta manera comenz, para felicidad del gnero humano, el paulatino retroceso de la Iglesia Catlica en todas las reas de la actividad humana.
Slo en algunos pases atrasados e incultos de Amrica Latina, la iglesia Catlica mantiene su poder y pretende incluso arrogarse el derecho de entrometerse en los asuntos del Estado y lo peor de todo es que ambiciona pontificar sobre derechos humanos, sin tener ninguna autoridad moral para ello.
4.REVOLUCIONES FRANCESA Y NORTEAMERICANA: DERECHOS HUMANOS DE PRIMERA GENERACIN, LLAMADOS DERECHOS CIVILES Y POLTICOS. Hacia finales del siglo XVIII, junto con la Revolucin Francesa y la Independencia de los EE. UU. surgieron los Derechos Humanos de Primera Generacin, llamados Derechos Civiles y Polticos, entre los cuales estn el Derecho a la Vida, a la Libertad del Individuo, a la Integridad Fsica, a la Igualdad ante la Ley y la Justicia, a la Participacin Poltica, a la Libre Expresin e Informacin, paralelamente a la evolucin y desarrollo del pensamiento liberal, con el propsito de frenar las arbitrariedades generadas en aquella poca por los sistemas monrquicos, coloniales y neocoloniales, como el que ahora EE. UU. pretenden aplicar a los pases tercermundistas como el Per, apoyado por sus agentes internos.
Cabe recordar en este punto que desde 1945, EE. UU., contradiciendo los principios de su revolucin independentista se ha erigido en el principal violador de los derechos humanos en todo el planeta (hecho reconocido jactanciosamente por el propio ex presidente George W. Bush), tanto dentro de su territorio como fuera de l; por lo tanto, tampoco tiene autoridad moral para pontificar sobre Derechos Humanos.
5.SOCIALISMO: DERECHOS HUMANOS DE SEGUNDA GENERACIN, LLAMADOS DERECHOS SOCIALES Y CULTURALES Ms tarde, a fines del siglo XIX y a comienzos del XX, hicieron acto de presencia bajo la influencia de las ideas socialistas y marxistas los Derechos Sociales y Culturales denominados de Segunda Generacin, entre los cuales se encuentran el Derecho al Trabajo, a la Salud, a la Vivienda, a la Educacin, a la Sindicalizacin, a la Negociacin Colectiva (TC) y a la Huelga.
6.POCA ACTUAL: DERECHOS HUMANOS DE TERCERA GENERACIN, LLAMADOS DE SOLIDARIDAD. Finalmente, ya avanzado el siglo XX, floreci una Tercera Generacin de Derechos, llamados de Solidaridad, promocionados por la ONU, entre los que se cuentan el Derecho al Medio Ambiente, al Desarrollo, a la Libre Determinacin de los Pueblos y a la Paz.
D. DERECHOS HUMANOS EN LA CONSTITUCIN PERUANA La 4ta.Disposicin Transitoria dice: Las normas relativas a los derechos y a las libertades que la Constitucin reconoce se interpretan de conformidad con la Declaracin Universal de Derechos Humanos y con los tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias ratificados por el Per.
Artculo 1 dice: La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado
En el Artculo 2 se defiende los derechos a: La vida Igualdad Libertad Opinin sin censura Informacin Intimidad personal Buena reputacin Creacin intelectual Inviolabilidad del domicilio Inviolabilidad de las Comunicaciones Trnsito libre
Reunin pacfica Asociacin en diversas formas A contratar Al trabajo A la propiedad A participar polticamente A la reserva ideolgica A la identidad Derecho de peticin individual o colectiva Derecho a la nacionalidad Derecho a la Paz Derecho de legtima defensa Derechos a la libertad y seguridad personal
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DERECHO CONSTITUCIONAL 8. Poder poltico 1.PODER POLTICO Clsicamente el poder se conoce como la potencialidad de hacer que un tercero haga o realice lo que se le solicita u ordena. En ese sentido, un rgano tiene poder cuando posee capacidad de coercin para hacer cumplir sus mandatos imperativos.
El poder poltico es aquella forma de poder a la que se atribuye el uso de la violencia legtima. El significado actual en las democracias liberales va ligado a la existencia de una legitimidad democrtica, y a la atribucin de capacidad dispositiva acorde al criterio de oportunidad poltica.
As, el concepto se contrapone al poder que se atribuye a la Administracin o a los rganos judiciales, pues stos poseen una voluntad que ha de estar fundada en un texto legal, es decir, poseen una capacidad reglada cuyas decisiones jams pueden basarse en criterios de oportunidad. Generalmente se obtiene este poder con importantes contactos o poder econmico.
El poder poltico es una consecuencia lgica del ejercicio de las funciones por parte de las personas que ocupan un cargo representativo dentro de un sistema de gobierno en un pas.
Por ello el poder poltico se identifica en sistemas democrticos con el poder Ejecutivo y legislativo de un pas, mientras que el tercer poder del Estado, el poder judicial est dentro de un esquema distinto ya que su legitimidad no est sostenida por el voto del pueblo como los otros dos poderes, si no por el fiel cumplimiento del ejercicio de sus funciones.
El poder poltico es legtimo cuando es elegido conforme a las leyes del pas (Constitucin). En pases democrticos tiene como sustento la legitimidad otorgada por el pueblo por medio del voto popular (Elecciones).
El poder poltico es abusivo cuando se excede en el ejercicio de sus funciones, avanzando en materias que estn dentro del mbito de los otros poderes. (Intromisin de poderes).
El poder poltico es ilegal cuando utiliza mecanismos no autorizados por la leyes y se aduea del poder gubernamental (Ejecutivo- legislativo) sin tener la legitimidad del pueblo, otorgada por el voto popular.
2. MANIFESTACIONES DEL PODER ABUSIVO E ILEGITIMO Coaccin: Es el medio utilizado para que terceros sigan una determinada conducta. Es lo que se conoce como coaccin. Puede ser fsica o psquica.
2. MANIFESTACIONES DEL PODER ABUSIVO E ILEGITIMO Coercin: La coaccin dio paso a la coercin que es la situacin donde el tercero realiza el mandato debido a la amenaza del uso de la violencia, es decir, la potencialidad del uso de esa violencia. Se excluye as el papel totalmente activo (ordenar y hacer cumplir) reservando a la autoridad un papel parcialmente activo (slo ordenar). La coaccin se fundamentaba en el temor de un dao seguro en el caso de incumplir lo ordenado. De esta vertiente del poder se desarroll lo que posteriormente se conocieron como delitos contra la autoridad, es decir, desafiar al poder.
Crticas Pero este poder, segn los Anarquistas clsicos, hace que se ponga en perspectiva la libertad del individuo, dando como fin la dominacin de este a travs de reglas coactivas de "derecho" las cuales en vez de ordenar subordinan.
3. LEGITIMACIN DEL PODER Poder sagrado: La primera forma de legitimacin utilizada se bas en la religin y la divinidad. El poderoso ya no lo era slo porque poda ejercer violencia o porque tena un vnculo de temor que le asegurara esa posicin. Ahora el poderoso se institua como un ser distinto, superior y ligado a los dioses. El poder de origen divino era incontestable, a no ser por otro poder de igual estatus o instituido por un dios diferente. A grandes rasgos este fue el desarrollo esquemtico hasta la Revolucin Francesa.
Soberana nacional: Las ideas que inspiraron la Revolucin Francesa y sus resultados negaron que el poder tenga origen divino y lograron darle vuelta al esquema sealando que la fuente del poder no eran las caractersticas del poderoso sino nicamente la voluntad de los sbditos que lo dejaban tener el poder.
Esta idea llev al convencimiento de que el verdadero poder naca de la masa de sbditos, el pueblo, y este deba tener la capacidad de delegar tal poder en quien le pluguiese y en las condiciones que considerase ms apropiadas y durante el tiempo que creyera conveniente.
4. TEORAS DEL PODER Teora funcionalista (Jean-William Lapierre): El poder poltico es una funcin social que consiste en tomar decisiones soberanamente para el conjunto de la sociedad global y de asegurar su ejecucin por medio de la autoridad legtima y la supremaca de la fuerza pblica.
Teora elitista: El poder est concentrado en pocas manos polticas, sociales o econmicas (lites). Por ejemplo, Mosca, Pareto, Michels.
Teora pluralista de Dahl: El poder est repartido entre grupos de la sociedad. Las decisiones son un agregado (una sumatoria) de los intereses de la sociedad.
Teora neocorporatista: El poder est repartido en 3 unidades constitutivas (Gobierno, patronal y sindicatos) que negocian entre ellos y adoptan las grandes decisiones econmicas.
Teora marxista: El poder se encuentra en manos de la clase social dominante propietaria de los medios de produccin (Marx, Engels, Lenin, Mao).
MUCHAS GRACIAS POR VUESTRA ATENCIN! DERECHO CONSTITUCIONAL 9. Historia del constitucionalismo peruano LECTURA POLTICA DE LAS CONSTITUCIONES La Constitucin es un documento poltico y, por lo tanto, requiere de una lectura poltica. En consecuencia, no es posible la lectura supuestamente cientfica, es decir, apoltica, de la Constitucin. ste es un argumento utilizado para privilegiar la propia lectura y desautorizar la del contrincante.
Por lo tanto, es equivocada la posicin de algunos abogados de encerrarse en lo jurdico para pretender explicar la Constitucin y las dems leyes. Incluso la misma Constitucin lleva el apellido de Poltica.
DECLARACIN DE LA INDEPENDENCIA
HISTORIA DEL CONSTITUCIONALISMO PERUANO La Constitucin Poltica del Per es la carta magna y la ley fundamental sobre la que se asientan el Derecho, la justicia y las normas de la Repblica del Per y en base a la que se organiza el Estado del Per. El constitucionalismo peruano es el estudio de la constitucin poltica-la vigente y las anteriores-, sus principios fundamentales, ideales, implicancias e imperfecciones. La historia del constitucionalismo peruano se remonta a la primera constitucin espaola y llega hasta la actualidad.
Las Constituciones que ha tenido la Repblica Peruana, desde su establecimiento, han sido ms de doce textos constitucionales -doce, si no se toman en cuenta estatutos ni reglamentos provisorios, ni las constituciones de los Estados Nor y Sur Peruanos-.
Adems, es necesario considerar otras cuatro constituciones que fueron aplicadas, nominal o efectivamente, en el territorio peruano, dos antes de su independencia: la constitucin de Bayona (que es considerada como un estatuto, al haber sido impuesta por las fuerzas napolenicas ocupantes) y la espaola de 1812 (llamada popularmente la "Pepa"), y dos durante el breve lapso de su escisin en las repblicas Nor-Peruana y Sud-Peruana y la ley fundamental para la Confederacin Per-Boliviana.
La historia del constitucionalismo en el Per est vinculada con el nacimiento de la Repblica, en 1821, luego de que Jos de San Martn decretara la independencia del Per. En esas circunstancias surgi la necesidad de elaborar y aprobar, al igual que se haba dado ya en otras naciones, una constitucin que estableciera la forma de organizacin de Estado que se iba a dar al Per. Es en este episodio donde se llev a cabo la primer debate del recin convocado Congreso Constituyente.
La posicin de San Martn y de algunos precursores como Hiplito Unanue era establecer en el pas una monarqua constitucional. Por otro lado, tambin la faccin republicana, liderada por Jos Faustino Snchez Carrin, tena muchos adeptos, siendo sta posicin la que finalmente se impuso en el Congreso.
Desde entonces, el Per ha sido regido por varios textos constitucionales de distintas orientaciones, cada una de ellas grafic la tendencia poltica predominante en ese preciso momento histrico.
Estatuto de Bayona Nunca rigi en el Per virreinal, por lo que la primera Constitucin aplicada en el Per fue la Constitucin de Cdiz promulgada el ao 1812.
Constitucin de Cdiz de 1812 Constitucin jurada en todas las intendencias del virreinato y aplicada parcialmente por el virrey Abascal durante los aos 1812 - 1814 y en el periodo de los virreyes Pezuela y La Serna durante los aos 1820 - 1824.
Las Cortes (Parlamento) de Cdiz, en las que se aprob la primera Constitucin espaola, fueron presididas por el eminente abogado peruano Vicente Morales Durez, quien antes haba sido su vicepresidente, y que muri en circunstancias harto sospechosas pocas horas despus que el embajador ingls ofreciera un banquete en su honor.
La importancia de las Cortes de Cdiz y de la Constitucin de 1812 radica en que sirvieron de cauce para la difusin de la libertad de pensamiento y el ejercicio de las prcticas electorales. En efecto, gracias a la libertad de imprenta surgieron diversas publicaciones polticas difusoras de las nuevas corrientes de pensamiento herederas de la Ilustracin.
Del mismo modo, mediante las prcticas electorales para la eleccin de alcaldes y regidores, diputados provinciales y representantes a las Cortes, los "peruanos" empezaron a ejercer los derechos de ciudadana y considerarse "iguales" a los peninsulares.
Durante el periodo de 1812 - 1814 hubo tres procesos electorales para elegir a los miembros de los ayuntamientos constitucionales de las principales ciudades del Per (sin contar la infinidad de elecciones en los ayuntamientos de los dems pueblos y ciudades). Hubo dos procesos electorales para elegir a los diputados del Per ante las Cortes espaolas (22 propietarios y 10 suplentes) y para elegir a los miembros de las Diputaciones Provinciales (Diputaciones Provinciales de Lima y del Cusco).
Las instituciones de la Constitucin de Cdiz que tuvieron vigencia en el Per fueron la escuela de muchos de los polticos que forjaran nuestra vida republicana. En ello radica su importancia. Por tanto, no debe caerse en el error de considerar a esta Constitucin como la nica fuente de inspiracin de la Constitucin de 1823, como aparentemente lo dara a entender una comparacin superficial del articulado de ambas constituciones. Esa semejanza tuvo otra razn y es la que manifest Jos Faustino Snchez Carrin (encargado de la redaccin del articulado del Proyecto de Constitucin y del Discurso Preliminar o Exposicin de Motivos) a Jos Larrea y Loredo en una de sus cartas.
LECTURA POLTICA DE LAS CONSTITUCIONES PRIMERO Ninguna constitucin histrica se ha limitado a legalizar al Estado. En todas, el Estado ha recibido amplias facultades para moldear a la persona humana, segn un proyecto social elaborado tericamente y sa es una empresa poltica. Un ejemplo de ello es el captulo sobre derechos y obligaciones, las cuales son manifestaciones de la personalidad y la sociabilidad. Dichos preceptos estn para ordenar su proteccin y libre ejercicio y no slo como un enunciado terico
SEGUNDO La mayora de peruanos estuvo ausente en la creacin del nuevo Estado. La Repblica del Per fue creacin de una elite minoritaria. No hubo pronunciamientos populares masivos, salvo el de los cabildos. Pero para ellos no todos los pobladores eran vecinos.
CAPITULACIN DE AYACUCHO
LECTURA POLTICA DE LAS CONSTITUCIONES La primeras constituciones peruanas se hicieron en base al traslado mecnico (copia de otras constituciones, en especial de la de Cdiz), de los principios de las mismas, lo cual implica tambin una preocupacin poltica.
EL PER EN 1821
BERNARDO DE MONTEAGUDO
Estrecho colaborador de San Martn, representa los vaivenes de los primeros aos de la independencia. Nacido en Tucumn en 1790 y liberal a ultranza, se doctor en leyes en Chuquisaca. Luego fue auditor del Ejrcito libertador que march al Per. Ya en nuestro pas como ministro de San Martn propici un Estado monrquico desde la Sociedad Patriotica, enviando a Europa una misin que buscara un prncipe dispuesto a coronarse en el Per. Al perder la pulseada con los republicanos fue expulsado a a Guatemala. Regres al Per para formar parte del Estado Mayor de Bolvar, pero fue asesinado en Lima en 1825. 1ra. CONSTITUCIN (Republicana, Parlamentaria y Unicameral, 1823) El Congreso Constituyente convocado por San Martn se reuni el 22-Septiembre-1822. Se reinstal el 06-Agosto-1823. El 12-Nov-1823 promulg 1a. Constitucin. Proclam: Soberana nacional y afirmacin republicana. Estado unitario contra tesis federalista de Snchez Carrin. Divisin trptica: Ejecutivo, legislativo, judicial y municipal. Parlamento unicameral, pero con Senado encargado de velar por Constitucin (Tribunal Constitucional). Ejecutivo designado por el Congreso y subordinado a l. La religin de la Repblica es la Catlica, Apostlica, Romana, con exclusin del ejercicio de cualquier otra.
LIBERTADOR SIMN BOLVAR 2da. CONSTITUCIN (Bolivariana, 1826). El Congreso Constituyente convocado por Bolvar se reuni el 1-Feb-1826. El 1-Jul-26 es sometida a consulta ciudadana, siendo aprobada por todos menos por Tarapac instigado por Ramn Castilla. Cuatro poderes: Electoral, ejecutivo, legislativo y judicial. Legislativo tricameral: Cmaras de Tribunos, Senadores y Censores. Presidencia Vitalicia, Vice-presidente ratificado por Legislativo. El opositor cura Francisco Javier de Luna Pizarro fue deportado.
3ra. CONSTITUCIN (Presidencial, Liberal, 1828) El 14-Jul-1827 se instal el Congreso Constituyente convocado por Cabido de Lima. Aprobada en 1828. Su presidente fue Francisco Javier de Luna Pizarro. Oposicin a la unin con otros estados. Bicameralidad: Senadores y diputados. Eleccin indirecta por medio de Colegios Electorales de parroquia. Voto para los analfabetos. Juntas departamentales con representantes elegidos democrticamente. Estado unitario con vistas a convertirse en federal.
4ta. CONSTITUCIN (Federalista, 1834) En Set-1833 se rene Convencin Nacional para modificar Constitucin 1828. Fue aprobada el 10-Jun-34. Se suprime prohibicin a unin con otros pases. As se abre paso a la Confederacin Per-Boliviana. Se eliminan Juntas departamentales. Se neg voto a tropa y analfabetos. Renovacin de congresistas cada dos aos. Se prohbe reeleccin del Presidente. Jueces y vocales elegidos por el Congreso. Fiscales designados por el Presidente.
5ta. CONSTITUCIN (conservadora, 1839) El 15-Ago-1839 se instal el Congreso Constituyente en Huancayo. Fue un congreso sin autoridad moral, de bajo nivel intelectual. Le dio facultades excesivas al presidente: elev su mandato a 6 aos. Desapareci municipalidades y Juntas Departamentales. Excesivamente centralista, autoritaria, clerical y personalista. Cre la figura del Consejo de Estado en vez de Consejo de Ministros.
BARTOLOM HERRERA (1808-1864)
Sacerdote catlico, rector del Convictorio de San Carlos, parlamentario y presidente de la Convencin Nacional de 1856, termin como obispo de Arequipa. Idelogo de los conservadores: Tiene como fundamento de todo su pensamiento la idea de que la verdadera soberana en el mundo pertenece a Dios. Por consiguiente, combate la idea, desarrollada en la Revolucin Francesa y en la independencia estadounidense, de que hay una soberana que reside en el pueblo y que ste es la mxima instancia de decisin en un gobierno democrtico. Era partidario de que las responsabilidades polticas no estuvieran abiertas a ser ejercidas por cualquier persona sino que slo los ms inteligentes e ilustrados deberan ocuparlas. No era sta una manera democrtica de pensar 6ta. CONSTITUCIN (liberal, 1856) En 1855 se convoc la Convencin Nacional, que en 1856 aprob la nueva Constitucin que fue promulgada por Castilla el 19-Oct.-56. Redujo mandato presidencial a 4 aos, restituy el Consejo de Ministros, Presidente elegido por votacin directa, voto para analfabetos, restituy Municipalidades y Juntas Departamentales compuestas por diputados elegidos por el pueblo. Congreso bicameral: senadores y diputados con renovacin anual. Trat de aprobar la libertad de cultos pero no pudo. Aprob el art. 16 de origen iusnaturalista: La vida humana es inviolable; la ley no podr imponer la pena de muerte.
Nio de la sociedad limea con dos esclavas negras a mediados del s. XIX.
7ta. CONSTITUCIN (transaccional, 1860). Mediante golpe de Estado el Congreso presidido por el cura conservador Bartolom Herrera derog la Constitucin de 1856 y la reemplaz por otra aprobada el 22-Ago-1860. Es la que ms ha durado. Trata de llegar a un arreglo entre liberales y conservadores. Fue una mixtura de ambas posiciones. Para impedir su promulgacin hubo un atentado contra Castilla. Pese a encontrarse herido la firm no sin antes suavizarla ms a favor de los liberales.
Tapada limea acompaada por un pequeo sirviente en la dcada de 1860.
8va. CONSTITUCIN (liberal, 1867) Producto del golpe de Estado de Mariano Ignacio Prado contra el Tratado Vivanco- Pareja. Es la revancha de los liberales contra la derogatoria de la Carta de 1856, la cual restituyeron con algunas modificaciones el 31-Ago-67. Continuaba siendo el Presidente quien propona a los obispos y arzobispos. Limita atribuciones del Ejecutivo. Reimplanta el unicameralismo. Tuvo existencia efmera. Fue derogada el 6-Ene1868 por otro golpe militar y se restituy la de 1860.
Matrimonios del siglo XIX.
En las primeras constituciones haban garantas nacionales e individuales. Las garantas sociales apareceran recin en la de 1920. Las dos ltimas constituciones, de 1979 y 1993 (la que est rigiendo actualmente) aceptan la teora personalista para orientar el contenido de las normas constitucionales. De esta manera, supuestamente, la persona pas a ocupar el centro del sistema poltico.
9na. CONSTITUCIN (Constitucionalismo Social, 1920) El 19-Jul-1919 Legua plebiscit un conjunto de 18 reformas que fueron aprobadas por el pueblo. Legua convoc una Asamblea Nacional para introducir esas reformas en la Constitucin de 1860 que ya haba sido reformada en 1915 para introducir la libertad de cultos lo que permiti el ingreso de cultos protestantes. Se acogi las experiencias de la Constitucin de Quertaro (1917), Constitucin Rusa (1918), de Weimar (Alemania, 1919) y de Austria (1920) inspirada por Hans Kelsen. Todos estos hechos crearon el Constitucionalismo Social. Se aprob en 1920. Se crearon los Congresos Regionales: Cajamarca, Ayacucho y Cuzco. Prohiba la reeleccin pero Legua se hiz reelegir 2 veces.
AUGUSTO B. LEGUA
Es quien durante ms tiempo ha ejercido la presidencia del Per. Lo hizo durante el oncenio de 1919- 1930, a lo que se suma un primer gobierno en el perodo 1908-1912. Muri preso y maltratado en el Panptico (crcel). 10ma. CONSTITUCIN (Moderada, 1933) El 22-Ago-1930 el comandante Lus Miguel Snchez Cerro se sublev en Arequipa y exigi la dimisin de Legua. Legua renuncia y se embarca en el Crucero Almirante Grau, pero el nuevo gobierno ordena el retorno de la nave y lo encierra en el Panptico donde muri. La Junta de Gobierno presidida por David Samanez Ocampo convoca a elecciones para elegir Presidente y una Asamblea Constituyente. La nueva Constitucin de 1933 continu desarrollando la idea del Constitucionalismo Social. Dio al Congreso atribuciones de control sobre el Ejecutivo.
11a. CONSTITUCIN (Aportes constitucionales de posguerra, 1979). Se convoc a una Asamblea Constituyente en 1977 otorgndole por primera vez derecho a voto a los jvenes de 18 aos y el voto preferencial. Se tomo como referentes a las Constituciones de posguerra: Italia (1947), Francia (1958), Alemania (1949) y Espaa (1978).
Se introdujo el Tribunal de Garantas Constitucionales, el voto para los analfabetos, segunda vuelta electoral, descentralizacin, se resaltaron ms los derechos humanos, planificacin econmica, control monetario, intervencionismo estatal. Separacin de la Iglesia y del Estado. Fue promulgada el 12-Jul-79, pero el terrorismo y la irresponsabilidad de los polticos la condujeron al fracaso.
Nio ashaninka que perdi a sus padres y estuvo preso en un campamento senderista. Logr escapar pero recibi un golpe de machete en la cara.
12a. CONSTITUCIN (Neoliberal en economa, conservadora en poltica, 1993) Fujimori hered de los gobiernos de Alan Garca y de Fernando Belande: una crisis econmica incontrolable, una hiperinflacin acumulada de 2200,000%, el peor terrorismo jams visto por estos lugares, desgobierno y la condicin del Per de haber sido declarado pas inelegible por el FMI, BID, BM y otros organismos. Ambos gobiernos haban fracasado ante esos flagelos econmicos, polticos y de violencia.
Fujimori aplic un severo plan econmico que en tiempo rcord derrot la hiperinflacin y reintegr al Per a la comunidad financiera internacional. Asmismo tom la decisin poltica de apoyar el plan elaborado por el Comando Conjunto de las FF. AA. para combatir el terrorismo y logr tambin derrotarlo en tiempo rcord.
En el Congreso los corruptos e ineptos partidos tradicionales (Apra, AP, PPC- Unidad Nacional, Izquierda, etc.) responsables de la grave crisis poltica, econmica y social que hered Fujimori, trataron de obstaculizar la marcha del gobierno. Ante esta situacin y con el apoyo de ms del 80% de la poblacin (segn todas las encuestas) Fujimori dio un autogolpe el 5- Abril-92 disolviendo el obstruccionista Congreso y convoc a elecciones para un Congreso Constituyente Democrtico.
En los resultados electorales el pueblo le dio su ms amplio respaldo obteniendo su partido Nueva Mayora, valga la redundancia, una mayora absoluta. Este nuevo Congreso aprob una nueva Constitucin que fue ratificada mediante referndum el 31-Oct-93 y fue promulgada el 29-Dic-93.
Esta Constitucin tena las siguientes novedades: Aparece el referndum como consulta popular. Congreso unicameral, Hbeas Data, Accin de Cumplimiento. Pena de muerte se ampla a casos de terrorismo. Se crea Defensora del Pueblo. Aparece figura de reeleccin por una sola vez. Aparece Consejo Nacional de la Magistratura. Cmdtes. Generales de las FF. AA. son nombrados por el Presidente Se vuelve a privilegiar a la Iglesia Catlica en su relacin con el Estado. Pero, contra toda ponderacin Fujimori postul a un 3er. mandato.
Despus del gobierno de Fujimori se instaur el gobierno ms corrupto, ms inepto y ms embustero de la historia del Per que pretenda superar los supuestos problemas generados por Fujimori, entre ellos reemplazar o reformar la actual Constitucin. Sin embargo, mantuvo la misma poltica econmica y la misma Constitucin del malvado dictador. Lo mismo ha hecho despus Alan Garca.
La podredumbre moral del cabecilla del partido Per Posible (que se neg a reconocer a su propia hija con el aplauso de gran parte de la poblacin ms inmoral), de su misma familia conformada por estafadores y violadores, de su entorno poltico (Per Posible, inscrito gracias a una fbrica de firmas falsas) y social (conformado de amigos estafadores, delincuentes y asesinos). Que pretenda ser demcrata pero que puso al Ministerio Pblico y al Poder Judicial de rodillas. Que arrebat dos canales de TV y un peridico a sus legtimos propietarios para entregrselos a sus amigotes.
Pero el socilogo y jurisconsulto, recientemente fallecido, Anbal smodes Cairo, dijo al respecto del pretendido cambio de Constitucin, durante el gobierno de Toledo, y esto concuerda con lo que dijo la Junta de Colegios de Abogados del Per: El proyecto que se discute en el Congreso es el presentado por la Comisin de Constitucin, Reglamento y Acusaciones Constitucionales en cumplimiento de la ley N 27000 y es la muestra ms pattica de la improcedencia social y poltica del constitucionalismo en el Per. Los congresistas han ledo la Constitucin de 1993 de un modo particularmente beneficioso para su posicin y han arremetido contra toda doctrina y lgica. Se han transformado en Poder Constituyente sin perder su condicin de constituido y han impuesto una versin sofisticada de los artculos constitucionales contrariando la sensatez y el proyecto de ley constitucional.
TERRORISMO
El fracaso y la falta de aplicacin o respeto de nuestras constituciones es la nota dominante de nuestra historia republicana, o sea la disconformidad entre el contenido constitucional y la realidad poltica JOS PAREJA PAZ SOLDAN
POLTICA Y CONTRATO SOCIAL Todos los estudios constitucionales peruanos han sido de tipo jurdico y han descuidado lo poltico. Todas nuestras constituciones han partido de proyectos polticos que parecan autctonos y pactuales, pero lo real es que se han limitado a copiar y hacer algunos comentarios de las teoras europeas y norteamericanas.
Pero ese contractualismo nunca tuvo significacin poltica en nuestras tierras. El contractualismo revolucionario slo fue conocido por el grupo conspirador de los precursores. Tampoco fue ideologa de una clase social.
Este creciente podero burgus favoreci primero a la monarqua absolutista para liquidar el feudalismo. Pero en el siglo XVII ya quiso todo el poder y se lo disput a la misma monarqua desplazndola mediante sendos procesos revolucionarios. De esta manera el constitucionalismo pactual se convirti en Europa y EE. UU. en la garanta de la regulacin del ejercicio del poder para el funcionamiento de la sociedad. Esto no sucedi jams en el Per donde el constitucionalismo pactual no tiene orgenes societales.
En el caso peruano las constituciones no se corresponden con los intereses de una clase social que acte como dirigente de la sociedad. Por eso la inautenticidad de todas nuestras constituciones, lo cual dio lugar a que sean violadas en forma abierta o disimulada y a la exigencia de ser remplazadas por su inefectividad por otra igualmente inefectiva. Las constituciones peruanas no representaron nunca a la sociedad peruana. Lo mismo podemos decir del Cdigo Penal y el Cdigo Civil. Por eso no han tenido permanencia. As, en el s. XIX se puede decir que cada presidente inauguraba otra constitucin.
En el s. XX, la de 1920, sirvi a la dictadura de Legua; la de 1933, que es la que ms dur, se respet a medias; la de 1979 fue acusada de ser socializante y derogada; la actual (1993) representa a un rgimen autoritario (no dictatorial como dicen algunos ignorantes en Politologa). Sin embargo, Toledo se gui por ella. Alan Garca contina guindose por esa misma constitucin. No hubo pues pacto social en los albores de la repblica peruana, hubo simplemente plagio. Esto gener insolidez de las instituciones. Los criollos peruanos obtuvieron el poder sin luchar por l, sin una direccin definida, sorprendidos, sin saber qu hacer.
No fueron capaces de convertir una cultura de dominacin en una cultura dirigente. Los militares (peruanos y extranjeros) ganaron la guerra y los criollos simplemente la aprovecharon. Igual que en frica del s. XX nuestros constitucionalistas eran bastante ignorantes polticamente. Su nivel era tan bajo que ellos mismos buscaban a un general prestigioso para que los represente polticamente, tanto liberales como conservadores. Copiaron de Francia y EE. UU. el contractualismo, el presidencialismo y el asamblesmo.
En el Per colonial no germin ningn conato democrtico como en Europa y EE. UU., tales como: Carta Magna en Inglaterra. Organizaciones populares en EE. UU. Declaracin de derechos humanos en Francia Carta Fuero de los espaoles. Al nacer el Per independiente no haba aqu una burguesa parecida por lo menos a la argentina. Aplicando medidas absurdas se impidi a los espaoles afincados en el Per consolidarse como una clase media urbana comercial; es decir, como una burguesa.
La tarea de organizar un Estado sobre la base de un papel copiado y sin la consulta popular, impidi que se consolidara una repblica democrtica y para consolidar ese poder espurio hubo que recurrir, igual que ahora, a la improvisacin poltica constante. Al contrario de lo ocurrido en Europa y algunos pases de Amrica del Sur (Chile y Argentina) donde ya existan identidades nacionales claramente definidas, el Per desde la independencia hasta nuestros das no logra clarificar su identidad nacional.
El sistema capitalista peruano estaba representado slo por el comercio dependiente con Espaa y con Inglaterra despus. La sociedad peruana, estaba dividida, grosso modo, en tres sectores: Criollos sin tradiciones racionalistas. Masa de indgenas analfabetos ligados por sus costumbres y tradiciones. Esclavos africanos. La falta de base social para cimentar las instituciones necesarias para la independencia oblig y obliga a los constituyentes peruanos a imitar la legislacin de otros pases que al final no se aclimata a nuestras condiciones sociales. Ninguna norma jurdica peruana ha surgido del contractualismo. Por eso no representa a la sociedad peruana.
LA INDEPENDENCIA DEL PER En trminos generales, con la excepcin de algunos grupsculos subversivos, en el Per haba consenso para mantenerse en el sistema colonial. Slo un pequeo sector de criollos entenda y deseaba la independencia. El Per colonial fue construido sobre la administracin incaica. El gobierno y la administracin colonial eran tan slidos que incluso no pudieron ser sustituidos con la independencia. El Tahuantinsuyo constituy un imperio militar sobre un conjunto de naciones sojuzgadas. No haba pues una nacin tahuantinsuyana. La Independencia fue slo la independencia de los criollos con respecto a Espaa.
En Europa Occidental fue la clase media (burguesa: tercer estado) formada en el Renacimiento, fortalecida econmicamente por el capitalismo, educada en el racionalismo cientificista y en el liberalismo, deseosa de un Estado nacional constitucionalista e independiente lo que dio lugar a las revoluciones burguesas de los siglos XVII y XVIII. Sieys deca: El Tercer Estado es nada pero puede serlo todo. Fue el Tercer Estado (burguesa, jornaleros, artesanos y campesinos) el que construy el Estado nacional constitucionalista democrtico e independiente. Estas revoluciones liquidaron el poder de la nobleza y del clero.
En el Per no ocurri nada de eso. No haba burguesa. En Chile, Argentina y Venezuela s existan sendas burguesas incipientes. Por eso la independencia del Per no pudo consolidar un poder legtimo que se concrete en una constitucin autntica producto del contrato social. Fue una simple copia. En el Per, no hay, hasta este momento, una burguesa mayoritaria. Una burguesa fuerte es el contrapeso a las Fuerzas Armadas o cualquier otro grupo de presin. Normalmente la burguesa domina el poder legislativo y es la garanta de su independencia.
LAS PRIMERAS CONSTITUCIONES . Al no existir una burguesa nacional (ya lo dijeron J. C. Maritegui y V. R. Haya de la Torre) las ideas constitucionalistas son muy dbiles y el nivel poltico y cultural muy bajos por lo que los asamblestas se vieron y se ven obligados a plagiar otras constituciones. Pese a ello, en todas las constituciones peruanas se nota preocupacin por dos puntos: a) Enumeracin de los derechos y obligaciones de los miembros de la sociedad. b) La organizacin de las bases ideopolticas de un sistema de gobierno y los instrumentos de su ejercicio.
Sin embargo, para resolver esos dos temas principales los constituyentes no fueron capaces de crear nada, ni siquiera se fijaron en la realidad nacional que los rodeaba. Simplemente copiaron de la literatura poltica europea, primero de Espaa y despus de Francia.
LA DIVISIN DE PODERES La concepcin de la divisin de poderes fue elaborada primero por Aristteles (s. V a. C.). Ms tarde el ingls John Locke (s. XVII) y el francs Montesquieu (s. XVIII) modernizaron y desarrollaron esa teora que planteaba el equilibrio y la independencia entre el ejecutivo, el legislativo y el judicial. Fueron Inglaterra, EE. UU. y Francia quienes aplicaron primero, hace 200 aos, la divisin de poderes. La teora de los tres poderes naci de una abstraccin filosfica equivocada y de una fantasa poltica racionalista no siempre correcta.
Todas las experiencias histricas, desde los griegos hasta nuestros das, nos demuestran que el poder es nico y no puede ser dividido. Lo que hay que tratar de buscar es que quien tenga el poder lo haga por consenso y que su mandato pueda ser revocado en cualquier momento por alguien que lo fiscaliza. Por ejemplo: el Congreso. En el Per, el Legislativo ha oscilado entre dos posiciones diametralmente opuestas: la incondicionalidad sumisa al Ejecutivo o una oposicin cerril. Mientras tanto el Poder Judicial siempre ha sido un apndice de la voluntad del Ejecutivo. Algunos lo han llamado el mayordomo de Palacio.
LA NUEVA CONSTITUCIN La nueva constitucin que gue los destinos del Per debe emanar de una Asamblea Constituyente elegida libre y democrticamente entre todos los ciudadanos del Per, incluyendo a policas y militares, a los analfabetos, a todos los grupos y todas las etnias, tal como ocurre en todos los pases democrticos del mundo. Debe tomar como base la realidad social y poltica peruana y no las anteriores constituciones y mucho menos las de otros pases. Debe, adems, ser totalmente laica y no referirse a ninguna religin en particular, pues todas las creencias deben merecer el mismo respeto.