ESCOLA PAULISTA DE DIREITO PS-GRADUAO EM DIREITO DE FAMLIA E DAS SUCESSES.

Flvio Tartuce
Graduado pela Faculdade de Direito da USP. Especialista e Mestre em Direito Civil pela PUC/SP. Coordenador dos cursos de Direito Civil, Direito Contratual e Direito de Famlia e das Sucesses da Escola Paulista de Direito. Professor da ESA/OAB/SP e em Escolas da Magistratura. Advogado, parecerista e rbitro.

ASPECTOS DE BIODIREITO E BIOTICA. Cdigo Civil de 2002. Presunes de Paternidade. Art. 1.597. Presumem-se concebidos na constncia do casamento os filhos: I nascidos cento e oitenta dias, pelo menos, depois de estabelecida a convivncia conjugal; II nascidos nos trezentos dias subseqentes dissoluo da sociedade conjugal, por morte, separao judicial, nulidade e anulao do casamento; III havidos por fecundao artificial homloga, mesmo que falecido o marido; IV havidos, a qualquer tempo, quando se tratar de embries excedentrios, decorrentes de concepo artificial homloga; V havidos por inseminao artificial heterloga, desde que tenha prvia autorizao do marido.
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ASPECTOS DE BIODIREITO E BIOTICA.

Mxima Latina: mater semper certa est et pater is est quem nuptiae demonstrant (a maternidade sempre certeza, a paternidade presuno). Essa mxima perdeu fora. Quanto maternidade, vide deciso: Indenizao Danos morais Pedido sucessivo Investigao de troca de bebs Hospital Exame de DNA Pagamento de despesas Cumulao de pedidos Erro essencial de fato Teoria da actio nata Prescrio No-ocorrncia A ao que busca investigar filiao, maternidade e paternidade imprescritvel. possvel a cumulao de pedido sucessivo cominatrio com pedido indenizatrio. Havendo erro essencial quanto a fato que a parte ignorava, referido erro impede o curso do prazo de prescrio da ao. Segundo a teoria da actio nata, somente aps revelado o fato desconhecido que mantinha a parte em erro substancial que tem incio a contagem do prazo de prescrio da ao (Tribunal de Alada de Minas Gerais, Acrdo: 0460677-7, Apelao (Cv) Cvel Ano: 2004, Comarca: Resplendor, rgo Julg.: 9.a Cmara Cvel, Relator: Juza Mrcia de Paoli Balbino, Data julg.: 20.08.2004, Dados publ.: MG 26.11.2004, Deciso unnime
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ASPECTOS DE BIODIREITO E BIOTICA. ENUNCIADOS CJF/STJ.

Enunciado 104 CJF/STJ: No mbito das tcnicas de reproduo assistida envolvendo o emprego de material fecundante de terceiros, o pressuposto ftico da relao sexual substitudo pela vontade (ou eventualmente pelo risco da situao jurdica matrimonial) juridicamente qualificada, gerando presuno absoluta ou relativa de paternidade no que tange ao marido da me da criana concebida, dependendo da manifestao expressa (ou implcita) da vontade no curso do casamento. Enunciado 105 CJF/STJ, tambm da I Jornada prev que as expresses fecundao artificial, concepo artificial e inseminao artificial constantes, respectivamente, dos incs. III, IV e V do art. 1.597, devero ser interpretadas como tcnica de reproduo assistida. Enunciado 257 da III Jornada prev que: As expresses fecundao artificial, concepo artificial e inseminao artificial, constantes, respectivamente, dos incs. III, IV e V do art. 1597 do Cdigo Civil, devem ser interpretadas restritivamente, no abrangendo a utilizao de vulos doados e a gestao de substituio.
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ASPECTOS DE BIODIREITO E BIOTICA. ENUNCIADOS CJF/STJ.

No que tange inseminao homloga (inciso III do art. 1.597), o Enunciado 106 CJF/STJ prev que para que seja presumida a paternidade do marido falecido, ser obrigatrio que a mulher, ao se submeter a uma das tcnicas de reproduo assistida com o material gentico do falecido, esteja na condio de viva, sendo obrigatrio, ainda, que haja autorizao escrita do marido para que utilize seu material gentico aps sua morte. Caso contrrio, no h que se falar em presuno da paternidade, no se aplicando a regra pater is est. Enunciado 107 CJF/STJ: finda a sociedade conjugal, na forma do art. 1.571, a regra do inc. IV somente poder ser aplicada se houver autorizao prvia, por escrito, dos ex-cnjuges, para a utilizao dos embries excedentrios, s podendo ser revogada at o incio do procedimento de implantao desses embries. Venire Contra Factum Proprium Zeno Veloso. Melhor interesse da criana Anderson Schreiber. 5

ASPECTOS DE BIODIREITO E BIOTICA. ENUNCIADOS CJF/STJ. Enunciado 127 CJF/STJ, h proposta de alterar o inciso III do art. 1.597 para constar havidos por fecundao artificial homloga. Isso para retirar a meno ao falecimento do marido (paternidade responsvel). Dvida: a mulher tem direito produo independente? Enunciado 129 CJF/STJ: Art. 1.597-A. A maternidade ser presumida pela gestao. Pargrafo nico. Nos casos de utilizao das tcnicas de reproduo assistida, a maternidade ser estabelecida em favor daquela que forneceu o material gentico, ou que, tendo planejado a gestao, valeu-se da tcnica de reproduo assistida heterloga.

ASPECTOS DE BIODIREITO E BIOTICA. QUESTES POLMICAS. QUESTO 1: As presunes dos incisos III, IV e V do art. 1.597 do atual CC devem ser aplicadas tambm nos casos de unio estvel? Quais os argumentos a favor e contrrios a esse entendimento?

QUESTO 2: possvel a inseminao artificial heterloga em caso de unio homoafetiva? Fundamente.

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ASPECTOS DE BIODIREITO E BIOTICA. QUESTES POLMICAS.

QUESTO 3: O que fazer com os embries no utilizados no processo de fertilizao in vitro? Podem ser destrudos ou utilizados para fins cientficos?

Lei n. 11.105/2005. Art. 5 permitida, para fins de pesquisa e terapia, a utilizao de clulas-tronco embrionrias obtidas de embries humanos produzidos por fertilizao in vitro e no utilizados no respectivo procedimento, atendidas as seguintes condies: I sejam embries inviveis; ou II sejam embries congelados h 3 (trs) anos ou mais, na data da publicao desta Lei, ou que, j congelados na data da publicao desta Lei, depois de completarem 3 (trs) anos, contados a partir da data de congelamento. 1o Em qualquer caso, necessrio o consentimento dos genitores.
Deciso do STF declarou o dispositivo constitucional (ADIN. 3510).
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ASPECTOS DE BIODIREITO E BIOTICA. QUESTES POLMICAS.

QUESTO 4: Seria possvel a criao de cardpios de espermas em bancos de smen, em que o casal escolhe o material gentico de acordo com as caractersticas gerais dos doadores? Nesse sentido, seria possvel criar um ser humano geneticamente superior? Por que? QUESTO 5: No havendo autorizao do marido para a fecundao heterloga (art. 1.597, V, do CC), pode se falar em culpa da mulher que age sem o seu consentimento a fundamentar a separao judicial do casal? Por qu? QUESTO 6: possvel a barriga de aluguel, particularmente com intuito oneroso? Em casos tais, havendo litgio, o vnculo de maternidade existir em relao me que forneceu o material biolgico (genetrix) ou em relao que forneceu o tero (gestatrix)? Fundamente. Resoluo n. 1.358/1992 do CFM. 9

ASPECTOS DE BIODIREITO E BIOTICA. QUESTO A SER RESPONDIDA PELOS ALUNOS, INDIVIDUALMENTE. QUESTO 7: Na hiptese prevista no art. 1.597, inc. V, do CC (inseminao heterloga), falecendo tanto o pai quanto a me que fizeram a inseminao, e estando desamparado o filho nascido pela fecundao heterloga, poder o mesmo pleitear alimentos do pai biolgico, que forneceu o material gentico? Cabe investigao de paternidade contra o doador do material? O filho ter direitos sucessrios em relao a esse pai biolgico?

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