LOS DERECHOS DE LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD A PARTIR DE

LA CONVENCION

Rosala Meja Rosasco Mag. en Derecho Notarial y Registral Junio, 2013

ANTECEDENTES NACIONALES
Censo Nacional de Poblacin del ao 2007: Existen en el Per un total de 735,334 hogares con al menos una persona con discapacidad fsica o mental.

Estos hogares representan un 10.9% del total de la poblacin del pas..

CONSTITUCION POLITICA DEL PERU

Artculo 7: La persona incapacitada para velar por s misma a causa de una deficiencia fsica o mental tiene derecho al respeto de su dignidad y a un rgimen legal de proteccin, atencin, readaptacin y seguridad.

Convencin Internacional sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad (CDPD)

Aprobada el 13 de diciembre de 2006.

Entr en vigor el 3 de mayo de 2008, a los 30 das de la ratificacin de la veinteava parte de los estados firmantes de la CDPD. Actualmente ms de 140 pases.

Una nueva mirada del Estado y la sociedad a la persona con discapacidad

- Sita a la discapacidad en el plano de los Derechos Humanos. - Cambio de paradigma en el tratamiento y concepcin de las pesonas con discapacidad.

Nuevo concepto de discapacidad

Prembulo

e) Reconociendo que la discapacidad

es un concepto que evoluciona y que resulta de la interaccin entre

las personas con deficiencias y las barreras debidas a la actitud y al entorno que evitan su participacin plena y efectiva en la sociedad, en igualdad de condiciones con las dems,

Cambio de Paradigma
De un modelo mdico o rehabilitador se pasa a un modelo social o integrador. Anteriormente: Personas con discapacidad= enfermas, apartadas, incluso ocultas.

 A partir de la convencin:

La persona con discapacidad ante todo se le ve desde su dimensin humana y personal.

Se reconoce que se encuentran en una situacin de desventaja social que debe ser compensada mediante la adaptacin de la sociedad a sus necesidades y no al revs.

INTEGRACION
En base a la autonoma de la persona con discapacidad. El estado y la sociedad deben protegerla y formenta su participacin activa en el logro de los objetivos ue sean esenciales a su persona, esto es, en el desarrollo de su propia personalidad.
Alcanzar su propio bienestar.

PERSONAS INCLUIDAS EN EL CONCEPTO

Art. 1 de la CDPD: a aquellas que tengan deficiencias fsicas,

mentales, intelectuales o sensoriales a largo plazo que, al

interactuar con diversas barreras, puedan impedir su participacin plena y efectiva en la sociedad en igualdad de condiciones con los dems.

PRINCIPIOS
Art. 3 Principios generales: a) el respeto a la dignidad inherente la autonoma individual, incluida la libertad de tomar las decisiones y la independencia de la persona, b) la no discriminacin c) la participacin e inclusin plena y efectiva en la sociedad

 d) el respeto a la diferencia
e) la accesibilidad f) la igualdad entre el hombre y la mujer o g) el respeto a la evolucin de las facultades de los nios y nias con discapacidad y de su derecho a preservar su identidad, entre otros.

Discriminacin discapacidad:

por

motivos

de

Art. 2. se entender cualquier distincin, exclusin o restriccin por motivos de discapacidad que tenga el propsito o el efecto de obstaculizar o dejar sin efecto el reconocimiento, goce o ejercicio, en igualdad de condiciones, de todos los derechos humanos y libertades fundamentales en los mbitos poltico, econmico, social, cultural, civil o de otro tipo. Incluye todas las formas de discriminacin, entre ellas, la denegacin de ajustes razonables;

AJUSTES RAZONABLES
Art. 2. se entendern las modificaciones y adaptaciones necesarias y adecuadas que no impongan una carga desproporcionada o indebida, cuando se requieran en un caso particular, para garantizar a las personas con discapacidad el goce o ejercicio, en igualdad de condiciones con las dems, de todos los derechos humanos y libertades fundamentales;

AUTONOMIA PERSONAL Y CAPACIDAD DE OBRAR

Distincin entre capacidad jurdica y de obrar. Art. 12. Establece entre otras las siguientes obligaciones de los Estados Partes respecto a las personas con discapacidad: 1. Reconocimiento de su personalidad jurdica. 2. Reconocern que tienen capacidad

jurdica en igualdad de condiciones con las dems en todos los aspectos de su vida.
3. Proporcionar acceso a las personas con discapacidad al apoyo que puedan necesitar en el ejercicio de su capacidad jurdica.

Proporcionar salvaguardias
Esas salvaguardias asegurarn que las medidas relativas al ejercicio de la capacidad jurdica respeten los derechos, la voluntad y las preferencias de la persona, que no haya conflicto de intereses ni influencia indebida, que sean proporcionales y adaptadas a las circunstancias de la persona,

Derecho a ser propietarios, heredar bienes, controlar sus propios asuntos econmicos
5. tomarn todas las medidas que sean

pertinentes y efectivas para garantizar el derecho de las personas con discapacidad, en igualdad de condiciones con las dems, a ser propietarias y heredar bienes, controlar sus propios asuntos econmicos y tener acceso en igualdad de condiciones a prstamos bancarios, hipotecas y otras modalidades de crdito financiero, y velarn por que las personas con discapacidad no sean privadas de sus bienes de manera arbitraria.

CONCEPCION CLASICA: CLASES DE CAPACIDAD

Capacidad jurdica o aptitud para ser titular de derechos y obligaciones. Es inherente al ser humano por el slo hecho de ser persona. Capacidad de obrar o aptitud para ejercitar esos derechos y asumir obligaciones. Admite graduaciones.

Clasificacin de las Personas con Discapacidad

DISCAPACIDAD INTELECTUAL, PSIQUICA O PSICOSOCIAL: Admite graduaciones. En la Convencin no hay referencia a la diversidad dentro de la discapacidad. DISCAPACIDAD FISICA O SENSORIAL:

No tienen cuestionada su capacidad de obrar.

Obligacin de los Estados

Reformar la legislacin interna sobre capacidad de obrar. Cambiar del modelo de capacidad basado en la sustitucin de la persona a un modelo que resguarde los derechos humanos basado en la dignidad de toda persona a travs de un sistema de apoyo.

Disposiciones de la Convencin
Art. 12.- Medidas necesaria para remover los obstculos que puedan suponer desigualdad o trato discriminatorio. Art. 8.- Promover la toma de conciencia respecto de las capacidades de las personas con discapacidad. Art. 26.- Medidas que permitan a las personas con discapacidad lograr y mantener la mxima independencia, capacidad fsica, mental, social y vocacional y la inclusin en todos los aspectos de la vida. Art. 32.1.Intercambio y distribucin de informacin, experiencias entre los Estados.

Incapacitacin judicial Conveniente o Inconveniente?

Establecer procedimientos alternativos, de mtodos distintos que se basen en el respeto a la persona y contribuyan al desarrollo de todas sus aptitudes, nica forma de conseguir la plena integracin social de las personas con discapacidad. Establecer formas ms flexibles, temporales revisables y voluntarias que respeten esa autonoma basadas en el superior inters de la persona con discapacidad.

Personas con Discapacidad: Sujetos Activos

Sujetos activos dentro de la capacidad de

obrar.
Apoyos externos necesidades de acuerdo a sus

Reformas que fomenten la autonoma, que impidan los abusos o influencias indebidas.

La labor del Notario

Contacto directo con el pblico. Doble funcin: Fedatario pblico y jurista.

1.- En la esfera de de los hechos: Exactitud de los que ve, oye o percibe por sus sentidos.
2.- En la esfera del Derecho: Autenticidad y fuerza probatoria de las declaraciones de voluntad de las partes en el instrumento pblico redactado conforme a las leyes.

Funcin de asesor
Art. 1 del Reglamento Notarial (Espaa) Como profesionales del Derecho, tienen la misin de asesorar a quienes reclaman su ministerio y aconsejarles los medios jurdicos ms adecuados para el logro de los fines lcitos que aquellos se proponen alcanzar. Art. 147. El Notario deber indagar, interpretar y adecuar al ordenamiento jurdico la voluntad comn de los otorgantes.

El Notario no puede ser neutral

Lopez Burniol: La lectura de la escritura no puede concebirse como una mera declamacin rutinaria y asptica del texto escrito, sino como una

comunicacin comprensible y operativa

(que permita decidir con suficiente conocimiento de causa) del contenido ntegro de dicho texto. Con tal fin, esta lectura comunicativa ha de adaptarse cuidadosamente a la capacidad y cultura de los otorgantes, de modo que stos sepan al tiempo de la firma, que es el momento de la verdad, aquello a lo que van a obligarse.

Consejo
Explica los caminos posibles para conseguir los fines que los otorgantes pretenden, con sus caractersticas, riesgos e implicancias. Consejo dentro de la dimensin pblica de su funcin. Dentro del marco del respeto y control de la legalidad. Consejo que puede ser inclusive no formalizar documento alguno

Asistencia
Imparcialidad. Ms esmerada al otorgante ms dbil, ms necesitado. Asistencia o apoyo al contratante que se encuentra, por sus circunstancias econmicas o culturales, en condiciones de inferioridad.

El juicio de capacidad notarial

Conferir seguridad jurdica al negocio que se formaliza a travs del instrumento pblico. Manifestacin, del control de legalidad. Capacidad natural como la capacidad de obrar. Presuncin de certidumbre. Presuncin juris tantum, vinculante erga omnes. En la legislacin de derecho civil hay una presuncin de que todo adulto es capaz.

Relacin de la actuacin notarial con el reconocimiento de la capacidad de obrar de las personas con discapacidad
PANORAMA ANTERIOR A LA CONVENCION. Hasta el siglo XX, el Derecho Privado ha buscado la proteccin del DISCAPACITADO. Curador de la persona declarada judicialmente incapacitado. Proteccin no a la persona incapacitada, sino al declarado judicialmente incapacitado: Interdicto. El legislador se centra en la proteccin pero no en la integracin a la sociedad.

 Entiende a los discapacitados como una categoria homogenea. No se aplica el derecho de igualdad en el concepto recogido en la Constitucin e interpretado por el Tribunal Constitucional. La persona incapacitada declarada interdicta subre la muerte civil, se le sustituye en su actuacin. No concuerda con lo establecido en el Convenio que ordena supriir el modelo de sustitucin por el de apoyo.

Relacin de la actuacin notarial

Actuacin notarial ante la persona discapacitada

: Ajustes razonables para indagar e interpretar la voluntad de las personas discapacitadas para que puedan acceder a los servicios notariales en condiciones de igualdad a la de cualquier persona. Evitar abusos e influencias indebidas que atenten contra la voluntad de las partes. Comprobar la capacidad suficiente para el acto que desean realizar.