COSTUME Atos Unil Princip Tratado

Direito internacional
Prof. Juliana K. Nakayama
FONTES DO DIREITO INTERNACIONAL
Prof. Juliana Nakayama
FONTES DO DIREITO INTERNACIONAL PBLICO
Fontes
modos pelos quais o Direito se manifesta; maneiras pelas quais surge a norma jurdica; (Celso D. de A. Mello)
os documentos ou pronunciamentos dos quais emanam direitos e deveres das pessoas internacionais, configurando os modos formais de constatao do direito internacional. (Silva e Accioly)

Primeiro texto que enunciou as fontes de Direito Internacional (no chegou a entrar em vigor): Art. 7 de uma das Convenes de Haia (1907): Se a questo de direito estiver prevista por uma Conveno em vigor entre o beligerante captor e a Potncia que for parte do litgio ou cujo nacional for parte dele, o Tribunal (Internacional de Presas) se conformar com as estipulaes da mencionada Conveno. No existindo essas estipulaes, o Tribunal aplica as regras de Direito Internacional. Se no existirem regras geralmente reconhecidas, o Tribunal decide de acordo com os princpios gerais de direito e da eqidade.
No se pode confundir fonte com norma jurdica. As fontes cuidam-se do modo de produo (convenes, costumes) da norma. Logo, a fonte o que faz nascer a norma. Segundo a Teoria do Direito, no direito interno, a fonte da lei o Poder Legislativo, em que pese, em alguns casos, o Executivo seja autorizado a criar leis.
No mbito interno, so fontes do direito o Poder Legislativo, o Poder Jurisprudencial (qualquer estrutura que represente o Estado na soluo de conflitos), o Poder Social (cria norma jurdica costumeira) e o Poder Negocial (cria norma jurdica negocial ou contratual).
No direito internacional, no h uma enumerao exaustiva de fontes, eis que as fontes do direito no so somente as trs elencadas no art. 38. ART. 38, DO ESTATUTO DA CORTE INTERNACIONAL DE JUSTIA
Art. 38 A Corte, cuja funo decidir em conformidade com o direito internacional as controvrsias que lhe forem submetidas, aplicar: a. As convenes internacionais, quer gerais, quer especiais, que estabeleam regras expressamente reconhecidas pelos Estados litigantes; b. O costume internacional, como prova de uma prtica geral aceita como direito;
c. Os princpios gerais de direito, reconhecidos pelas naes civilizadas; d. Com ressalva das disposies do artigo 59[1], as decises judiciais e a doutrina dos publicistas mais qualificados das diferentes naes, como meio auxiliar para a determinao das regras de direito.
2. A presente disposio no prejudicar a faculdade da Corte de decidir uma questo ex aequo et bono, se as partes assim convierem
Principais Fontes: convenes internacionais costume internacional princpios gerais de direito Fontes Auxiliares: decises judicirias e doutrina eqidade atos unilaterais
COSTUMES E ATOS UNILATERAIS
COSTUME - Conceito
o conjunto de normas consagradas pelo longo uso ordem internacional Obrigatrias prtica de aceitao geral converte em direito. fonte formal do direito.
O papel do costume na sociedade

O costume foi a principal fonte de DIP, em virtude de a sociedade internacional ser descentralizada. Importncia do Costume: ser invocado para obrigar os Estados que no ratificarem convenes que tiverem ampla aceitao.

Os Estados adotavam certas atitudes porque eram cmodas ou respondiam a uma necessidade. Gradativamente foi se tomando conscincia essas atitudes eram para boa para a ordem social.
A universalizao do DI dado pelo costume; os tratados, via de regra, s so obrigatrios para seus contratantes. Entretanto, costume tente a diminuir a sua importncia. No se pode colocar em compartimentos isolados o costume e o tratado, porque eles se relacionam, como no caso do tratado que vira costume, ou o tratado declaratrio deste.
Elementos do Costume
Elemento Material: o uso No DI no existe prazo determinado para que surja um costume internacional, sendo suficiente provar que tal regra reconhecida como sendo direito
Caracterstica do elemento material a generalidade (espao), isto , que ele seja seguido por uma parcela da sociedade internacional. Uma norma costumeira rejeitada por grande parte dos Estados perde, em conseqncia, a sua generalidade.
Elemento Subjetivo: opinio juris vel necessitatis. Este elemento aceito no sentido tradicional de que os atos praticados precisam ser realizados com a convico de que os mesmo, de acordo com o Direito Internacional, so obrigatrios.
Costume X Uso diferencia uma forma jurdica obrigatria que, quando violada, acarreta a responsabilidade internacional, de uma prtica no obrigatria e que, se violada, no acarreta a responsabilidade.
O elemento subjetivo seria de difcil prova No encontrou acolhida na jurisprudncia internacional. aceito como sendo o novo direito, porm insuficiente No haveria razo de surgir o costume, porque j existiria o direito, e uma prtica pode ser inicialmente contrria ao direito j existente, para se tornar jurdica.
O
elemento subjetivo mais importante que o objetivo A norma costumeira deve receber o consentimento de todos os Estados para que haja um respeito sua soberania. Por isso a preferncia pelo tratado.
Fundamento
O fundamento do costume explicado por trs teorias que podem ser reduzidas s duas concepes presentes em todo o DI:
Voluntarismo Objetivismo
Fundamento - Voluntarismo
A teoria voluntarista sustenta que o fundamento do costume se encontra no consentimento tcito dos Estados. No art. 38 do Estatuto do CIJ, tribunal deve aplicar um costume geral, mas sem ser unnime, obrigatria para todos os membros da sociedade internacional.
Fundamento - Voluntarismo
Como dizer neste caso que o fundamento do costume se encontra no consentimento tcito? O costume que d ao DI a sua verdadeira base universal. Reduzido ao consentimento, esta base acabaria por desaparecer e o costume perderia uma de suas caractersticas prtica evolutiva"
Fundamento - Objetivismo
representada por duas teorias: Conscincia jurdica coletiva Sociolgica
Fundamento - Objetivista
Conscincia jurdica coletiva: fundamento do costume a conscincia social do grupo convico comum Sociolgica: o costume surge de uma necessidade social e em virtude dela obrigatrio.
Caractersticas
Prtica comum Prtica obrigatria Prtica evolutiva
O costume pode ser geral e particular
Costume e Tratado
Tratado e costume possuem o mesmo valor, sem que um tenha primazia sobre o outro. - semelhana Diferenas entre tratado e costume: A) este no criado por rgos especializados. B) os tratados de modo geral s so obrigatrios para os contratantes
Costume e Tratado
C) os tratados so obrigatrios quando aprovados pelos rgos do Estado. O costume necessita que os atos sejam repetidos. D) o costume pode vir a ser criado por atos praticados por rgos estatais que no tenham competncia para representlo na ordem internacional
Obrigatoriedade
Um dos aspectos mais importantes do costume a obrigatoriedade.

Costume regional s obrigatrio para os Estados que o aceitam.
Obrigatoriedade
Se no houvesse obrigatoriedade o DIP deixaria de ser universal, com o tempo os atuais costumes gerais seriam substitudos, que sempre teriam alguns Estados que no o aceitariam.
Fim do Costume
Tratado mais recente que codifica ou revoga. quando deixa de ser aplicado. Por um novo costume.
Costume Internacional Prova: Quem invocar o costume tem o nus da prova (Brownlie cit por Silva)
A parte que invoca um costume (...) tem que provar que este costume est estabelecido de tal modo que se tornou vinculativo para a outra parte, (...) que a norma invocada est de acordo com um uso constante e uniforme praticados pelos Estados em causa (...)
(Acrdo da CIJ Asilo, 1950)
ATOS UNILATERAIS
ATOS UNILATERAIS - Conceito

a vontade de um sujeito de direito suficiente para produzir efeitos jurdicos. obrigatrio para o seu autor e os Estados que confiaram nele tm o direito de exigir o seu cumprimento.
ATOS UNILATERAIS - Conceito

O fundamento dos atos unilaterais est no costume. O ato unilateral tem que respeitar as normas de DIP. Geralmente eles surgem naqueles espaos no regulamentados pelo direito.
Sua posio entre as fonte dos DI

Atos unilaterais so direito transitrio Surgem na ausncia de tratado e costume. Estados exercem livremente a sua soberania desde que ela no atinja a soberania de outro Estado. simples instrumento de execuo, sem terem aspecto de atos criadores de regras gerais.
ATOS UNILATERAIS
Manifestaes de vontade de um sujeito de Direito Internacional, encaminhada para produzir um efeito internacional (criao, modificao ou extino de uma relao jurdica), feita por rgo estatal devidamente autorizado para tal, declarando-se de maneira expressa
ATOS UNILATERAIS
(Protesto no aceita Renncia/reconhecimento aceita) tcita. Deve ser pblico e representar inteno do Estado que o elabora em obrigar. e ou a se
Classificao e Forma
Classificao: - Tcito (silncio), - Expresso (protesto, notificao, renncia, reconhecimento e promessa). Existem outros atos, tais como a autorizao, a advertncia, a oferta de bons ofcios, anexao, renncia, reconhecimento e promessa).
Silncio
assimilado aceitao. Ocorre uma assimilao ao consentimento tcito quando o Estado silencia a respeito de uma notificao.
Protesto
o modo pelo qual um Estado procura evitar que se forme uma norma costumeira, o que lhe seja prejudicial. Requisitos do protesto: a) capacidade jurdica; b)capacidade do rgo que formulou o protesto; c) a vontade que o formulou no vede ter vcios; d) objeto lcito.
Notificao
Podem ser classificadas em obrigatrias e facultativas, bem como em: constitutivas ( so aquelas que produzem efeitos jurdicos), declaratrias ( so as que visam apenas a publicidade de determinado fato).
Promessa
o compromisso assumido por um Estado de ter no futuro certa atitude. Promessa atos unilateral quando produz efeitos jurdicos: a)quando dirigida a um sujeito de DI; b)quando beneficirio da promessa age de boa f; c) formulada por um sujeito de DIP.
JURISPRUDNCIA INTERNACIONAL
Promessa para quem a formulou obrigatoriedade Caso Groenlndia Oriental a CPJI considerou como obrigatria para a Noruega a declarao do seu Ministro do Exterior, Ihlen seu pas no reivindicaria territrio no Groenlndia
Renncia e Denncia
Renncia: sujeito de DI voluntariamente abandona o seu direito. Denncia: no ato unilateral para produzir efeitos deve estar prevista em um tratado; pode ser admitida como ato unilateral a) feita por represlia; b) admitida por meio de interpretao nos tratados perptuos; c) atua como uma vida de fato.
Reconhecimento
Pode assumir a forma tcita e expresso. Tcita decorre de atos inequvocos. Expresso Estado, por meio de uma manifestao de vontade, o declara. O Estado que efetuou o reconhecimento no pode mais contestar aquele fato. A natureza jurdica do reconhecimento a de um ato declaratrio, - no cria, nem constitui seu objeto.
Resolues das Organizaes Internacionais

Constituem uma das mais modernas fontes do DI e surgem como um ato unilateral. Atos das organizaes internacionais teoria geral dos atos unilaterais e fonte indireta do DI.
Princpios gerais do direito

Fonte autnoma e primria do direito internacional Voluntaristas negam aplicao direta CIJ elemento subsidirio Restringem o poder discricionrio dos Estados

No sobrepe os costumes ou os tratados Caracterstica do PGD Estabilidade Valores j existentes Reconhecidos Respeitados pelos sistemas jurdicos mundiais

Continuidade do Estado Respeitos independncia estatal Primazia do tratado internacional sobre a lei interna Esgotamento dos recursos internos Noo de equidade
Princpios de carter geral

Vedado o abuso do direito Agir de boa-f No se beneficia de seu prprio erro Violao de compromisso reparao do prejuzo Segurana jurdica - Confiana legtima Patrimnio comum (ar, mar)
Princpios contratuais - tratado

Efeito til da interpretao Vcios de consentimento Vcios de interpretao Fora maior
Princpios responsabilidade
Reparao integral do prejuzo Danos emergentes e lucros cessantes Juros moratrios Relao de causa e efeito Responsabilidade - prejuzo
Princpios contencioso
Autoridade da coisa julgada Ningum pode ser juiz e parte Igualdade das partes Respeitos dos direitos da defesa
Princpios do indivduo
Proteo aos direitos fundamentais Proteo dos direitos dos agentes pblicos
Jurisprudncia e Doutrina No so normas de expresso de Direito, mas instrumentos teis ao seu correto entendimento e aplicao, objetivando uma boa interpretao da norma internacional. (Silva)
Eqidade e Analogia No so propriamente fontes de direito, mas mtodos de raciocnio jurdico, utilizados quando h lacunas nas normas ou inexistncia de normas que disciplinem o assunto. No so obrigatrias e so pouco utilizadas. (Silva)
Decises das Organizaes Internacionais
So normas originrias de uma Organizao Internacional, que se tornam obrigatrias para os seus Estadosmembros, independentemente de sua ratificao. (Silva)
TRATADO INTERNACIONAL
Tratado internacional
Base Normativa: - Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados (l969); - Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados entre Estados e Organizaes Internacionais ou entre Organizaes Internacionais e O.I.
Conceito: O ato jurdico por meio do qual se manifesta o acordo de vontades entre duas ou mais pessoas internacionais.
Sinonmia: Conveno, Protocolo, Pacto, Convnio, Declarao, Ajuste, Carta, etc. Concordata: Santa S x outros Estados. Qualquer que seja a sua denominao, Tratado se refere a um acordo regido pelo direito internacional ( Art.2, I,C.V./1969 )
Classificao tratados
CLASSIFICAO FORMAL Quanto s partes: bilateral ou multilateral Quanto ao procedimento: solenes ou acordos executivos
CLASSIFICAO MATERIAL Quanto matria: contratuais, normativos ou tratados-leis, constituio. Quanto qualidade das partes: Estados ou organizaes internacionais. Quanto funo: constitutivos de organizao internacionais ou de organismos sem personalidade jurdica.
Quanto possibilidade de adeso: abertos ou fechados. Quanto execuo no espao territorial: total ou parcial. Quanto execuo no tempo: transitrio ou permanente. Quanto possibilidade de descumprimento: mutveis e imutveis
Formalidade: O Tratado um acordo formal, escrito. Atores: Pessoas jurdicas de direito internacional pblico Nmero de Partes: Bilateral ( Estado x O.I; O.I. x O.I. ) Multilateral ( ou Coletivo): 3 ( tem clusula de adeso ).
Capacidade de concluir tratados: Estados soberanos, as Organizaes Internacionais, os Beligerantes, a Santa S e outros entes internacionais. Tambm: Estados dependentes, membros de uma federao (em certos casos especiais, sim) O Direito interno ( Constituio ) pode dar aos Estados federados este direito. Ex.: Sua, Alemanha e Rssia.
Os Estados federados da federao americana podem, mas nunca o fizeram. No Canad, s o Governo central. A Santa S sempre teve o direito de firmar tratados. As O.I. tiveram tal direito reconhecido pela C.I.J.
Beligerantes e Insurgentes tambm possuem o direito de Conveno, aps o reconhecimento ( oportunismo poltico ). os movimentos de libertao nacional tm concludo tratados.
Habilitao dos Agentes Signatrios feita pelos plenos poderes: que do aos negociadores poderes de negociar e concluir tratados.
So os plenipotencirios. Surgiu pela impossibilidade dos Chefes de Estado estarem em todos os tratados. Outra razo: a assinatura do Chefe de Estado dispensa a ratificao.
Carta de plenos poderes

FERNANDO HENRIQUE CARDOSO PRESIDENTE DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL Fao saber, aos que esta Carta de Plenos Poderes virem, que nomeio o Senhor Paulo Renato de Souza, Ministro de Estado da Educao, meu Plenipotencirio para assinar, em nome do Governo brasileiro, o Acordo de Intercmbio Cultural entre o Governo da Repblica Federativa do Brasil e a Repblica da Costa Rica. Em f do que, mandei passar esta Carta de Plenos Poderes, que vai por mim assinada e contm o Selo das Armas da Repblica, referendada pelo Ministro de Estado das Relaes Exteriores. Dada no Palcio do Planalto, em Braslia, em de 2000; 179 da Independncia e 112 da Repblica.
de
Tal documento dispensado aos Chefes de Estado e de Governo, Ministro das Relaes Exteriores, Chefes de Misses Diplomticas junto ao Estado em que esto acreditados. Nos T. bilaterais: Trocados pelos negociadores. Nos T. multilaterais: A verificao por uma Comisso ou pelo Secretariado e ali so depositados nos arquivos da reunio.
Objeto Lcito e Possvel nulo o tratados que viola uma norma imperativa do D.I. ex. Carta da O.N.U. ou o jus cogens.
Objeto Lcito e Possvel nulo o tratados que viola uma norma imperativa do D.I. ex. Carta da O.N.U. ou o jus cogens.
Efeitos: normalmente, limitam-se s partes contratantes. Um Tratado no cria nem obrigao nem direito para um terceiro Estado sem o seu consentimento. ( Art. 34 da C.V. ) No tem efeito retroativo.
Redao ( ou composio ). Duas partesPrembulo e Parte Dispositiva. Prembulo: Enunciado das finalidades do Tratado e a enumerao das partes.
Parte Dispositiva: redigida sob a forma de artigos, sendo nela que esto fixados os direitos e deveres das partes contratantes. Lugar, data e assinatura. O idioma escolhido livremente pelas partes e escrito.
Fases: Tratado em sentido estrito ( concluso mediata ) : negociao, assinatura, ratificao, promulgao, registro e publicao. H uma unidade de instrumentos jurdicos. So aqueles submetidos ratificao, aps terem sido aprovados pelo Legislativo.
Acordo em Forma Simplificada ( concluso imediata ): Negociao e assinatura. A negociao deve ser feita de boa f.
A assinatura um dos momentos de formular reservas ( ressalvas ) quanto ao cumprimento de determinadas clusula contratual. O poder para firmar a ratificao fixado livremente pelo Direito Constitucional de cada Estado. a confirmao do tratado pelo Chefe de Estado.
A ratificao um ato discricionrio do Chefe de Estado, no tem efeito retroativo, no tem prazo para ser efetuada e deve ser sempre expressa. Em geral, ocorre por Carta de Ratificao. Pode haver recusa de ratificar
Tratados bilaterais, h troca de ratificao. Multilaterais: depsito. Publicao e Registro: Todo Tratado internacional dever, logo que possvel, ser registrado no Secretariado e por ele publicado ( Art. 102 Carta da ONU ). Nenhuma parte num Tratado no registrado poder invoc-lo perante qualquer rgo da ONU.
Interpretao dos Tratados: A C.V. l969 e l986 nos arts. 31 a 33 estipulam a regra geral que um tratado deve ser interpretado de boa f. Leva-se em considerao no s o texto, mas tambm o prembulo e os anexos.
Reservas: Excees quanto ao uso: a)- A reserva seja proibida; b)- O Tratado disponha que s possam ser formuladas determinadas reservas, entre as quais no se inclui a reserva em pauta; c)- Nos casos que sejam previstos nas alneas a e b as reservas sejam incompatveis com a finalidade do Tratado.
Adeso e aceitao da mesma forma. Controvrsia de Aplicao de Tratados Sucessivos sobre a mesma matria: No caso de conflito entre as obrigaes dos membros das Naes Unidas em virtude da presente carta e as obrigaes resultantes de qualquer outro acordo internacional, prevalecero a obrigaes assumidas em virtude da Carta ( Art. 103 ),
Jus cogens ( Art. 53 C.V. l969 ) Nulo o Tratado. Conforme Silva Soares: De um lado, o reconhecimento de existir um ncleo duro e relativamente inflexvel de normas jurdicas, que, como as clusulas ptreas das Constituies dos Estados, condicionam a legitimidade e validade de todas as outras normas por eles elaboradas. Trata-se da afirmao de haver no Direito Internacional normas que constituiriam um jus cogens.
Tratado nulidade
Nulidade: Em virtude de erro, dolo, corrupo do Representante do Estado. Coero sobre o Representante ou ameaa ou emprego de fora, desconhecimento do jus cogens. Nulidade relativa: Erro ( art.48) dolo ( art. 49 ) Nulidade absoluta: Coao ( art. 51 e 52 ) e Conflito com o jus cogens ( art. 53 ).
Causas de Extino dos Tratados Internacionais

1)- Execuo integral do tratado; 2)- Expirao do prazo convencionado; 3)- A verificao de uma condio resolutria, prevista expressamente; 4)- Acordo mtuo entre as partes; 5)- A renncia unilateral, por parte do Estado ao qual o tratado beneficia de modo exclusivo;
Causas de Extino dos Tratados Internacionais

6)- A impossibilidade de execuo; 7)- A denncia, admitida expressa ou tacitamente pelo prprio tratado; 8)- A inexecuo do Contrato por uma das partes contratantes; 9)- A guerra sobrevinda entre as partes contratantes; 10)- A prescrio liberatria.
fim

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Um dos aspectos mais importantes do costume a obrigatoriedade.

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