AO

DE LA INTEGRACION NACIONAL Y EL RECONOCIMIENTO DE NUESTRA

DIVERSIDAD

UNIVERSIDAD PARTICULAR CESAR VALLEJO ESCUELA DE POSGRADO MAESTRIA EN GESTION

PUBLICA GRUPO A SEMESTRE 2012-1
CURSO : METODOLOGIA DE LA INVESTIGACION

PROFESORA : MAGISTER YOJANI ROSILLO ZAPATA ALUMNO : OSTIANO TAINE VELA PARDO

MATRIZ DE CONSISTENCIA DEL TRABAJO DE INVESTIGACION TITULO

CIENTIFICA

:LA SOBRECRIMINALIZACION EN EL DERECHO PENAL PERUANO

TRUJILLO-PERU

I.-PLANTEA MIENTO DEL PROBLEMA El Cdigo Penal vigente desde el 28 de abril de 1991 ha sufrido una serie de modificaciones que se inscribe en el fenmeno denominado expansin del derecho penal porque se han reformulado tipos penales ya existentes o se han creado nuevas modalidades delictivas endureciendo la sancin prevista con el objetivo o propsito de reaccionar con decisin en el marco de la lucha contra la criminalidad. Las aplicaciones o modificaciones referidas se han materializado fundamentalmente a travs de Decretos Legislativos dictados por el Poder Ejecutivo en virtud de la delegacin de facultades legislativas que autoriza el artculo 104 de la Constitucin Poltica del Estado como discurso caracterstico de un Derecho Penal represivo- legislar para tranquilizar como se puede observar a manera de ejemplo e n el Decreto Legislativo No:982 que contiene una serie de modificaciones al Cdigo Penal sobre la realidad social la funcin de la pena no puede ser otra que la de proteger bienes jurdicos que el mismo Estado ha conferido , de este modo fuente de validez de la pena es la proteccin de bienes jurdicos (1) En un Estado Social Democrtico que garantiza la participacin de todos los ciudadanos en los bines jurdicos estos estn sometidos a constante revisin, con esta posibilidad de revisan critica de los bienes jurdicos un Estado Social Democrtico pone en re discusin el Derecho Penal y la pena producindose el fenmeno de la expansin de la disciplina pero debe ser observado determinados lmites que el Estado social y democrtico le impone como el de proporcionalidad culpabilidad etc. requisitos que no se cumplen por lo que las penas aparecen excesivas o sobreecriminalizadoras, tal es el caso de la cadena perpetua o tratndose de penas privativas de libertad temporales que llegan a tener 35 aos de duracin.; pero esta sobre sobre criminalizacin no llega a cumplir ningn objetivo fundamentalmente preventivo general o especial porque no atemoriza al delincuente y los ilcitos penales en vez de disminuir van en aumento como lo hace notar el diaria la Industria en su edicin del da mircoles del 16 de febrero del presente ao 2012 que en primera pgina y en titulares grandes informa extorciones imparables hampones envan balas y cartas manchadas con sangre para atemorizar a sus vctimas solo en enero y febrero el Ministerio Publico ha reportado 62 denuncias Por mandato del articulo 200 modificado por el Decreto Legislativo 982 la extorsin gen rica prevista en la parte ab initio se sanciona con pena privativa de la libertad no menor de 19 ni mayor de 25 aos en su frmula calificada, es decir ms grave fue el delito de homicidio doloso y no obstante la severidad de la sancin el delito ha aumentado considerablemente, lo que significa que la respuesta al fenmeno criminal hay que buscarlo en otro lugar y no en el derecho penal 1.2ANTECEDENTES SOBRE EL TEMA A INVESTIGAR De la bsqueda en las bibliotecas de las facultades de derecho de la Universidad Particular Antenor Orrego; Universidad Particular del Norte y Universidad Nacional de Trujillo no se ha encontrado trabajos de investigacin relacionados con el tema, por consiguiente el presente trabajo de investigacin es indito.

1.3.JUSTIFICACION El inters particular del derecho penal surge en mi como un reconocimiento a su esfera de aplicacin al extenderse a todos los mbitos como tutor de bienes jurdicos indispensables para la convivencia social pero son las sanciones penales de todas las penas que comprende esta disciplina el que ha llamado la atencin ya que son la sobre criminalizacin de las penas las que hacen la diferencia esencial en todos los temas de derecho, a los tipos penales existentes sobre criminalizndolos: sin embargo los actos delictivos no disminuye por el contrario van en aumento. Lo que nos lleva a reflexionar sobre la determinacin de facultades legislativas al Poder Ejecutivo en materia penal aparentemente justificable para solucionar problemas sociales pero sin duda estas decisiones polticas trasgrede los principios constitucionales en un Estado Constitucional de Derecho. Frente a u n problema real de aumento de la criminalidad, el Poder Ejecutivo a apelado al Derecho Penal pretendiendo que radica all un instrumento para hacer frente a aquel sin prestar atencin a que los efectos intimidatorios son insignificantes para el delincuente por tales razones con el presente trabajo se trata de demostrar que la poltica criminal utilizado es puramente retorica : porque adems de no reducir la criminalidad el sistema interviene solo el hecho delictivo ha ocurrido , cuando lo correcto es afrontar las causas que lo generan. 1.4. FORMULACION DEL PROBLEMA La sobre criminalizacin de las conductas antijurdicas constituyen el camino correcto para afrontar el fenmeno delictivo en el Per? 2. HIPTESIS La sobre criminalizacin de las conductas antijurdicas; no es el camino correcto para afrontar el fenmeno delictivo en el Per. 3. OBJETIVOS 3.1. General Determinar si la sobre criminalizacin de las conductas Antijurdicas es el camino correcto para afrontar el fenmeno Delictivo en el Per.

3.2. Especficos Analizar cul es la funcin de la pena en el ordenamiento jurdico nacional. Evaluar si el endurecimiento de las penas es puramente retrico desprovista de toda utilidad. Determinar si la exclusin social, el desempleo, el resquebrajamiento del sistema educativo entre muchos Otros, pueden ser las causas del fenmeno delictivo.

LA PENA EN NUESTRO ORDENAMIENTO

2.1. LA PENA EN EL CODIGO PENAL DE 1991. La Comisin Revisora. a pesar de reconocer la potencia crimingena de la prisin, considera que la pena privativa de libertad mantiene todava su actualidad como respuesta para los delitos que son incuestionablemente graves, de esta premisa se desprende la urgencia de buscar otras medidas sancionadoras para ser aplicadas a los delincuentes de poca peligrosidad, o que han cometido hechos delictuosos que no revisten mayor gravedad. Por otro lado, los elevados gastos que demandan la construccin y sostenimiento de un centro penitenciario, obligan a imaginar nuevas formas de sanciones para los infractores que no amenacen significativamente la paz social y la seguridad colectivas. El proyecto consagra el importante principio de la co-culpabilidad de la sociedad en la comisin del delito cuando prescribe que el juzgador deber tener en cuenta, al momento de fundamentar el fallo y determinar la pena, las carencias sociales que hubieren afectado al agente (artculo 48). En esta forma nuestra colectividad estara reconociendo que no brinda iguales posibilidades a todos los individuos para comportarse con adecuacin a los intereses generales, aceptando una

responsabilidad pardal en la conducta delictiva, mea culpa que tiene el efecto de enervar el derecho de castigar que el Estado ejerce en nombre de la sociedad. La Comisin Revisora concepta que la culpabilidad a la que se alude, disminuye o desaparece en la misma medida en que el delincuente haya tenido las oportunidades de comportarse segn las normas de convivencia social. Una verdadera innovacin es la consistente en la forma que debe computarse la detencin preventiva en los casos de sentencia a pena privativa de libertad de cumplimiento efectivo. A diferencia del carcter facultativo que en el Cdigo Penal vigente tiene el descuento de la prisin sufrida antes de dictarse la condena (artculo 47), la Comisin Revisora propone que la reclusin preventiva sea descontada

obligatoriamente de la sancin impuesta a razn de un da de pena privativa de libertad por cada da de detencin (artculo 47).

2.2. OPINION DE TRATADISTAS NACIONALES 2.2.1. PERCY GARCA CAVERO: Profesor de Derecho penal de la Universidad de Piura, seala sobre la funcin de la pena: Esta debe informar todo el sistema penal, de manera tal que, de una u otra manera, tiene que influir en su operatividad. Tanto la previsin legal de la pena, como su imposicin judicial y ejecucin deben tener como punto de partida la funcin que la sancin penal cumple. En el piano legislativo, la determinacin de la funcin de la pena permitira, en primer lugar, hacer un juicio crtico sobre la legitimidad de la pena legalmente establecida. Una pena que se ajuste a su funcin, no podr aceptarse aunque se encuentre prevista en la ley; as por ejemplo, si la funcin de la pena es la sola retribucin, resultara legitimo castigar a una persona por la comisin de un delito aunque en el momento de la sentencia este delito se encuentre despenalizado, lo cual desde la lgica de la prevencin general resultara claramente improcedente. Pero, adems, la funcin de la pena es tambin relevante para discutir los marcos penales previstos en la ley, en la medida que se entiende, por ejemplo, que la funcin de la pena es la resocializacin, difcilmente podrn considerarse legitimas penas privativas de libertad como la cadena perpetua que niega la posibilidad de reinsercin social del condenado. La misma relacin de coherencia con la funcin de la pena debe observarse en su imposicin judicial, as, por ejemplo, en una concepcin retributiva de la pena, la pena adecuada al hecho solamente ser aquella que corresponda con la culpabilidad del autor, sin importar si con ello se constituye o no a la prevencin general o a la resocializacin del delincuente, por el contrario, en una visin preventivo - general de la pena, el juez se guiara por los fines de intimidacin, imponiendo la pena como confirmacin de la amenaza penal y dejando de lado, en principio, consideraciones referidas a la culpabilidad del autor. Dicho tratadista, seala La funcin de la pena debe informar todo el sistema penal, de manera tal que, de una u otra manera, tiene que influir en su operatividad; tanto la previsin legal de la pena, como su imposicin judicial y ejecucin deben tener como punto de partida la funcin que la sancin penal cumple.

En el plano legislativo, la determinacin de la funcin de la pena permitira, en primer lugar, hacer un juicio crtico sobre la legitimidad de la pena legalmente establecida. Una pena que no se ajuste a su funcin, no podr aceptarse aunque se encuentre prevista en la ley; as, por ejemplo, si la funcin de la pena es la sola retribucin, resultar legtimo castigar a una persona por la comisin de un delito aunque en el momento de la sentencia este se encuentre despenalizado lo cual desde la lgica de la prevencin general resultara claramente improcedente; pero, adems, la funcin de la pena es tambin relevante para discutir los marcos penales previstos en la ley en la medida que si se entiende, por ejemplo, que la funcin de la pena es la resocializacin, difcilmente podrn considerarse legtimas penas privativas de libertad como la cadena perpetua que niegan la posibilidad de reinsercin social del condenado; la misma relacin de coherencia con la funcin de la pena debe observarse en su imposicin judicial; as por ejemplo, en una concepcin retributiva de la pena, la pena adecuada al hecho solamente ser aqulla que se corresponda con la culpabilidad del autor, sin importar la funcin que cumple la pena. Muchos aspectos de la ejecucin penal dependern de dicha determinacin; as, por ejemplo, las medidas alternativas a la pena privativa de la libertad de corta duracin slo podran explicarse desde la perspectiva resocializadora de la pena (o, para ser ms exactos, (desocializadora), ya que el hecho de evitar que el condenado vaya a prisin por poco tiempo se sustentara en impedir el efecto de una desocializacin carcelaria; por el contrario, estas medidas alternativas, as como diversos beneficios penitenciarios como la liberacin condicional, la redencin de penas por trabajo o incluso la semi libertad no podran tener aceptacin sustentara en una visin retributiva de la pena, pues el condenado tendra que cumplir siempre la pena que se le ha impuesto judicialmente; desde esta comprensin de la pena, el delincuente no podra ser exonerado del cumplimiento de pena impuesta sin afectar el valor justicia.

2.2.2 PRADO SALDARRIAGA VICTOR: Sostiene que nuestra constitucin Poltica es compatible con cualquier Funcin de la pena, salvo la estrictamente retributiva. En1991, un nuevo proyecto del Cdigo Penal aparece; este documento inclua en su Ttulo Preliminar dos disposiciones que trataban de la funcin de la pena, en primer lugar, el articulo IX el legislador retomaba la descripcin eclctica, de origen colombiano, que haban contemplado los Proyectos nacionales de 1985 y de 1986. La confusin, era total y grotesca. La pena segn el

Ttulo Preliminar del Proyecto de enero de 1991 era un conglomerado de funciones, donde se agrupaban criterios irreconciliables de prevencin general, de prevencin especial y hasta de retribucin pura. Las crticas a tan errados planteamientos motivaron que en el texto final de abril de 1991 se eliminase la funcin retributiva, preventiva, protectora y resocializadora ... esta incoherencia ha trascendido a algunos textos publicados del Cdigo Penal como el de Ramrez Erezo que trascribe la frmula del articulo IX considerando dicha funcin retributiva El Cdigo Penal de 1991 asume, pues una opcin funcional preventivo mixta y reconoce posibilidades preventivogenerales y preventivo especiales; luego los artculos IV, VI, VII del Ttulo Preliminar, complementan el sentido de los artculos I y IX con exigencias de culpabilidad, lesividad y proporcionalidad; por consiguiente, el legislador ha retomado en parte a los planteamientos dialcticos unitarios de Roxin y a interpretaciones nacionales como la de Felipe Villavicencio Terreros. La realidad y la experiencia de nuestro sistema penal nos demuestra que en nuestro pas la pena ha cumplido siempre una misma funcin. Esto es la de ser un mecanismo deshumanizado de intimidacin social , de castigo y de autoritarismo; en nuestro medio, pues la pena es, ha sido y ser solo Prevencin General negativa o mera Retribucin. A pesar de que, tradicionalmente disposiciones como el artculo 139 inciso 22 de la actual Constitucin y el artculo I del Ttulo Preliminar del Cdigo de ejecucin Penal, han tratado eufemsticamente de reconocerle una funcin preventivo especial o de resocializacin; sino preguntmonos Qu funcin positiva puede cumplir la pena en ambientes tan promiscuos y degradantes como el que impera en las crceles peruanas; o cuando se constata empricamente que un 50% de nuestras leyes penales tiene como nico rol el atemorizar a la poblacin, potencialmente delincuente y victima, mediante la agravacin de las penas o la prohibicin de toda clase de beneficios penales, procesales o penitenciarios. Cabe investigar las funciones penales que pretende cumplir el nuevo Cdigo, cuando establece penas privativas de libertad de hasta 25 aos, o cuando sobre criminaliza de modo indiscriminado a los implicados en actos de terrorismo o narcotrfico; ratificando as una poltica penal de emergencia, que es repudiada por el derecho penal acorde con las exigencias, mnimas y garantistas que impone un Estado Social y Democrtico en un Estado Constitucional de Derecho.

2.2.3 PEA CABRERA FREYRE: La historicidad del derecho penal ha demostrado que su disfuncin ha sido producto de su funcionalizacin poltica, de instrumentalizar al jus puniendi como mecanismo de subordinacin y de sometimiento de las minoras hacia las mayoras, propiciando mrgenes des igualatorios en la distribucin de La riqueza, donde el derecho o poder jurdico ha servido de base sostenedora de un poder poltico sin lmites, caracterizado por regmenes totalitarios y de dictaduras propias del terror penal. La pena para que no pueda ser concebida nicamente como una mera coaccin estatal, debe ser racional y para serlo necesita de nutrirse de datos reales de la sociedad actual, tanto criminolgicos como sociolgicos en el sentido que la pena como reaccin necesita de lmites, la pena presupone culpabilidad y esta debe ser concebida como todo un proceso de socializacin del individuo, as como de sus poderes individuales de poder participar en los procesos sociales, en ese sentido material ajeno al toda conceptualizacin determinista o indeterminista y en ese juicio valorativo el derecho penal encontrara tambin individuos que reflejen altos grados de antisocial dad, por lo que la prevencin especial adquiere legitimidad en una sociedad tan imperfecta como la de los hombres y as mismo en virtud de esa misma consideracin ontolgica se necesitara la amenaza de la pena para en la medida de lo posible inhibir y contra motivar los impulsos delictivos, de lo que deducen las necesidades de prevencin general, ambas funciones preventivas se unifican en un solo sentido teleologico que es la proteccin de bienes jurdicos.

2.3. LA PENA Y SU FUNCION RESOCIAL!ZADORA La Resociaiizacin supone un proceso de interaccin y comunicacin entre el individuo y la sociedad que no puede ser determinado unilateralmente ni por el individuo ni por la sociedad. El individuo no puede determinar unilateralmente un proceso de interaccin social, porque la propia naturaleza de sus condicionamientos sociales obliga al intercambio y a la comunicacin con sus semejantes. Tampoco las normas sociales no son algo inmutable y permanente. Realmente la finalidad del tratamiento penitenciario es lograr la readaptacin social del delincuente? Hay que analizar si este es el fin de la pena. Pues hay quienes consideran que la reforma del recluso se debe conseguir reintegrndolo a la sociedad una vez conseguida su resocializacin. Sin embrago, la finalidad no es necesariamente lograr la reforma del delincuente, pues hay muchos que no

necesitan ser reformados, como en el caso de los internos por delitos culposos, o por delitos polticos El principio rector de las Reglas Mnimas de ginebra seala que el fin y justificacin de las penas, son en realidad, el proteger a la sociedad contra el crimen. Slo se lograr este fin si se aprovecha el periodo de privacin de la libertad para lograr que el delincuente una vez liberado no slo quiera respetar la ley y proveer a sus necesidades. Se rescata este principio por la proteccin de la sociedad y la readaptacin social del delincuente. Podra afirmarse que la resocializacin como fin de la ejecucin de la pena y a medida privativa de libertad tiene doble funcin dentro de ley penitenciaria por dos razones: en primer lugar, configura en su conjunto distintas instituciones penitenciarias, de tal forma que se armonicen entre s (as fundamentaciones de la meta. En segundo lugar, que esta meta sirva de fundamentacin del tratamiento. Es necesario rescatar en la Ley Penitenciaria la reinsercin de la pena como meta de su ejecucin. Si la estructura no estuviera orientada hacia esos fines de resocializacin, se entendera organizada y orientada hacia fines exclusivos de custodia. An existen dificultades para establecer si con la prisionalizacin se puede lograr la resocializacin, no obstante las opiniones de quienes estn convencidos que es la nica manera de preservar el orden social a la vez de resocializador.

2.3.1 EL ARTICULO I y IX DEL TITULO PRELIMINAR DEL CODIGO PENAL El contenido principal que sugiere el artculo I del ttulo preliminar origina una serie de consecuencias a manera de prohibiciones, las ms importantes son: 1.-Se Descarta la Retribucin Como nico Fin de la Pena: Cuando el cdigo penal peruano consagra que la legislacin penal tienen por objeto la prevencin de delitos como medio protector de la persona y de la sociedad deja un amplio margen y campo para construir la finalidad preventiva de la pena, ya sea sobre la base de la prevencin general (positiva o negativa)o desde la ptica de la prevencin especial. El cdigo de manera expresa no se pronuncia a favor de una variante de la prevencin del delito, de manera prudente, racional y equilibrada no toma partido por alguna de ellas; ello permite una elaboracin jurisprudencial y dogmtica de ancha base respetuosa de un pluralismo cultural y de los condicionamientos culturales y valorativos de los que partira el intrprete, siempre claro est que dicha visin no

discrepe ni se oponga a los principios constitucionales sobre los que se levanta un Estado de Derecho. Si bien la legislacin penal peruana de manera clara toma partido por los criterios preventivos, no est sujeta a discusin que el cdigo penal quiera excluir cualquier planteamiento que pretenda asumir de manera nica y excluyente la concepcin retributiva o absoluta de la pena como misin del derecho penal. Si alguna fuerza legal y argumentativa despliega el artculo primero del Ttulo Preliminar es la de descartar como nica finalidad del cdigo penal y en general de la legislacin penal la retribucin o la aspiracin absoluta de realizar la idea de justicia metafsica , desde el momento en que los principios inspiradores de toda la legislacin penal proclaman la necesidad de que las disposiciones penales se orienten a la prevencin, se descarta cualquier fin, funcin o cometido exclusivamente retributivo. El hecho de que la pena normal penal establezca que la legislacin penal tiene como objeto la prevencin de delitos , no supone que la nica construccin o elaboracin posible en el seno de un derecho penal en un Estado de Derecho sea la que se levanta sobre bases exclusivamente utilitarias, tambin la retribucin desde el momento en que no se encuentra expresamente prohibida puede amparar la elaboracin de las bases legitimante del sistema penal, tanto desde la perspectiva de lege ferenda como de la perspectiva de lege lata -En realidad, lo nico que excluye la norma penal es determinar los fines y el objeto de la legislacin penal sobre un eje exclusivamente retributivo, sin tomar en cuenta las valoraciones preventivas.