A Fora Normativa da Constituio - Konrad Hesse (Resenha) A FORA NORMATIVA DA CONSTITUIO Na Obra A Fora Normativa da Constituio (Traduo de Gilmar

Ferreira Mendes, Porto Alegre, Editora Srgio Antnio Fabris, 1991), o Autor Konrad Hesse (1919-2005), constitucionalista alemo, coloca-se em oposio s teses desenvolvidas por Ferdinand Lassale. Empenha-se em demonstrar que no h de se verificar uma derrota da Constituio quando colocamos a mesma em oposio aos fatores reais de poder demonstrados por Lassale. Existem intenes que podem ser realizadas e que permitem assegurar a fora normativa da Constituio, mesmo que a submetemos a confrontos com os fatores reais de poder. A transformao das questes jurdicas em questes de poder, somente poder ser possvel quando essas intenes no puderem atingir os seus objetivos. Hesse ainda Destaca a chamada vontade de constituio, sem desprezar o significado dos fatores histricos, polticos e sociais para a eficcia da fora normativa da Constituio. A Lei fundamental de um Estado somente poder ser vista como uma fora ativa, uma causa capaz de produzir uma influncia enrgica, eficaz e participante, quando na mesma for verificada uma vontade, uma tendncia de se orientar o prprio comportamento humano de acordo com a ordem nela estabelecida. H tambm que haver uma conscincia geral de vontade de constituio e no somente de vontade de poder, como sempre se verificou na maioria dos governantes responsveis por garantir a ordem constitucional. Essa vontade de constituio baseia-se na compreenso da necessidade e do valor de uma ordem normativa resistente, que projeta o Estado contra o bel-prazer descontrolado e desproporcionado. Manifesta-se, sobretudo, na compreenso de que a ordem constitucional mais do que uma norma legitimada pelos fatos e que no se tornar eficaz sem a cooperao da vontade humana. Portanto, na sua abordagem dos pontos fundamentais que devem estar presentes numa Constituio, Hesse objetiva contribuir para que essas teses tenham capacidade de desencadear uma produtiva discusso entre ns sobre o significado e o valor da Constituio e da necessidade de preservar a prpria essncia da Constituio, ou seja, a sua FORA NORMATIVA. Lassale, no seu trabalho A Essncia da Constituio, afirma que questes constitucionais no so questes jurdicas, mas sim questes polticas. Este autor, segundo Hesse, baseia-se apenas na realidade que confirmada pela experincia histrica: O que a histria constitucional revela que o poder da fora aparece sempre superior fora das normas jurdicas. Os fatores reais de poder expressos por Lassale formam a Constituio real do Pas e revelam que a mesma apenas manifesta as relaes de poder nele dominantes . As relaes relativas a fatos jurdicos resultantes da unio dos fatores reais de poder constituem a fora ativa determinante das leis e das instituies a sociedade. Para Lassale, segundo comenta Hesse, existe a Constituio Jurdica e a Constituio Real. A Capacidade que tem aquela de regular e de motivar est limitada sua adequao com esta. Caso isso no ocorra, o conflito ser inevitvel, cujo desfecho ser verificar na Constituio escrita que Lassale a define como um pedao de papel que perder a fora diante dos fatores reais de poder dominantes no pas. Considerando em suas conseqncias, a idia de fora determinante das relaes jurdicas significa que a coincidncia de REALIDADE e NORMA constitui apenas um limite extremamente duvidoso. Ou seja, entre a norma escrita (racional) e a realidade (irracional) existe um estado de rigidez necessrio e inseparvel que no se deixa eliminar.

Para essa idia de Direito Constitucional, est preparada uma situao de conflito: O fundamento da Constituio Jurdica no resistir sempre em face da Constituio Real. O Direito Constitucional estar em contradio com a prpria essncia da Constituio. Assim, essa negao do Direito Constitucional afirmada por Lassale, importa na negao do seu valor enquanto cincia jurdica. Hesse declara que a Constituio contm uma fora normativa que estimula e coordena as relaes entre os cidados e o Estado, e dentre eles. Por conseguinte, rejeita o que preconiza Lassale quando afirma que o Direito Constitucional teria apenas a funo de justificar as relaes de poder dominantes. Para se tornar evidente a existncia da FORA NORMATIVA, colocado que se ter de se observar trs(03) condies fundamentais: 01) UMA ADAPTAO MTUA ENTRE A CONSTITUIO JURDICA E A REALIDADE POLTICO-SOCIAL: Uma casual relevncia num ou noutro aspecto ocasionaria uma Norma desprovida de qualquer elemento da realidade ou de uma realidade sem qualquer elemento normativo. A Norma Constitucional no tem existncia autnoma em face da realidade. Uma determinada situao regulada pela Norma pretende ser concretizada na realidade. Devem ser considerados diversos fatores como condies naturais, histricas, econmicas e sociais que identificam um determinado povo. A Constituio no forma apenas a expresso de um SER, mas tambm de um DEVER SER. Graas ao objetivo de eficcia, a Constituio procura colocar ordem e adaptao realidade poltica e social. 02) DEVEM SER PRESUMIDOS OS LIMITES E AS POSSIBILIDADES DE ATUAO DA CONSTITUIO JURDICA: Constituio Real e Constituio Jurdica se coordenam harmoniosamente, mas no dependem, pura e simplesmente, uma da outra. Ainda que no de forma definitiva, inabalvel, a Constituio jurdica tem significado prprio. A Constituio somente consegue fora normativa quando, proporcionalmente, realiza seu objetivo de eficcia. A compreenso das possibilidades e limites somente pode resultar da relao da CONSTITUIO JURDICA com a REALIDADE. Somente a Constituio que se coaduna a uma situao histrica clara, onde se encontra presente uma ordenao jurdica orientada pelos padres da razo, poder, verdadeiramente, se desenvolver. A fora que constitui a razo de ser e a eficcia de uma Constituio manifesta-se na natureza das coisas, conduzindo-a e transformando-a, desta forma, em FORA ATIVA. Da, origina-se os seus limites. A Norma Constitucional somente poder ser eficaz, dotada de poder e de prestgio se for determinada pelo princpio da necessidade. Portanto, a fora vital e a eficcia da Constituio abrigam-se na sua vinculao s foras espontneas e s tendncias dominantes do seu tempo, o que acarreta o seu desenvolvimento e a sua ordenao com propsitos definidos. A Constituio transforma-se em fora ativa se: I) as tarefas descritas anteriormente forem efetivamente realizadas; II) se existir a vontade de orientar a prpria conduta de acordo com as disposies nela estabelecidas; III) se puder identificar a vontade de concretizar uma ordem, quando houver descontentamentos de todos os questionamentos e restries provenientes de entendimentos de convenincia.

Portanto, Hesse constata que o limite de uma Constituio Jurdica termina quando a ordenao constitucional no mais se basear na natureza especfica de uma realidade presente. Quanto mais se extender a vontade de Constituio, menos significativas sero de ser as restries e os limites impostos fora normativa da Constituio. 03) DEVER SER INVESTIGADO OS PROPSITOS E EFICCIA DA CONSTITUIO: Esses pressupostos esto relacionados tanto ao contedo da Constituio quanto prtica constitucional. Requisitos mais importantes: 3.1) Quanto mais o contedo de uma Constituio corresponder natureza peculiar de uma realidade atual, mais segura ser o desenvolvimento de sua fora normativa. Alm dos requisitos citados, se faz necessrio ser incorporado o estado espiritual do seu tempo. Conseqentemente, enquanto a mesma for adequada e justa, lhe ser assegurado o apoio e a defesa da conscincia geral. 3.2) A Constituio dever tambm proporcionar uma adaptao a uma eventual modificao nas diversas condies pertinentes a uma sociedade. 3.3) A Constituio no deve estar condicionada a uma estrutura unilateral (parcial). Se a Lei Fundamental objetiva preservar a fora normativa dos seus princpios fundamentais, dever ela incorporar parte da estrutura contrria. Ou seja, a realidade somente poderia por fim fora normativa da Constituio, eliminando assim os princpios que objetivava realizar, quando esta exceder os limites desta fora. 3.4) Para um sustentvel desenvolvimento da fora normativa da Constituio, tem-se que depender no apenas do seu contedo, mas tambm da sua colocao em prtica. De todos os integrantes da vida constitucional, exige-se compartilhar a vontade de constituio. fundamental se verificar respeito Constituio, sobretudo naquelas situaes em que a sua observncia revela-se desagradvel (exemplo: Para um corrupto, em atendimento ao Artigo 5, Inciso LXVIII da CF, lhe assegurado habeas corpus pelo fato do mesmo acreditar que est sendo ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder em razo de processo). Quem se mostra disposto a sacrificar um interesse em favor da preservao de um princpio constitucional, fortalece o respeito Constituio e garante um bem da vida indispensvel essncia do Estado, especialmente ao Estado democrtico. 3.5) Igualmente perigosa para a fora normativa da Constituio, apresenta-se na tendncia para a freqente reviso constitucional sob alegao de suposta e insensvel necessidade poltica. Cada reforma constitucional enfraquece a sua fora normativa. A inflexibilidade de uma Constituio constitui condio fundamental da sua eficcia. Os princpios bsicos da lei Fundamental no podem ser alterados mediante reviso constitucional, atribuindo superioridade ao princpio da constituio jurdica sobre protestos populares. 3.6) A interpretao constitucional tem significado decisivo para a consolidao e preservao da fora normativa da Constituio. A Interpretao deve considerar todos os fatores harmnicos dados pelos acontecimentos reais da vida. A interpretao adequada aquela que consegue concretizar o sentido do enunciado normativo dentro das condies reais dominantes numa determinada situao.

Concluindo a tese de Hesse, a Constituio jurdica est condicionada pela realidade histrica. A Constituio jurdica no formada apenas pela expresso de uma determinada realidade. Graas ao elemento normativo, ela ordena e ajusta a realidade poltica e social. Somente se poder verificar a eficcia da fora normativa em situaes de emergncia, nos tempos de necessidade. Se nessas condies, a fora normativa for preservada, ento a Constituio poder verdadeiramente ser considerada uma fora viva capaz de proteger a vida do Estado. O que se pode verificar com as teses de Hesse sobre a fora normativa da Constituio uma inteno de demonstrar que este fator, alm de ser eficaz, capaz de ser aplicvel. Discorda assim das teses de Lassale, o qual, apenas de forma crtica sua poca, considera que a Constituio no tem um valor jurdico e somente demonstra a fora que determinados grupos sociais e polticos possuem num Estado. Como preconiza Hesse, para que a essncia de uma Constituio possa ser alcanada necessria uma vontade em compreender a necessidade e o valor de uma norma que possa ser capaz de resistir a certos anseios individuais. Somente uma Constituio marcada por valores histricos, espirituais, com padres de razo e com a cooperao da vontade humana, pode-se alcanar com profundidade essa sua razo de ser. No se pode descartar, no entanto, a presena dos fatores reais de poder em uma Constituio. O que deve haver um balanceamento harmnico entre estes e a fora que a normatividade possui. Tornar um desses fatores superior ao outro, depender do contexto atual de um Pas. A ttulo de exemplo, a elaborao de uma Constituio em um pas super desenvolvido no poder seguir os mesmos parmetros de um pas destrudo por guerras e necessidades vitais. Neste, mesmo que provisoriamente, os fatores reais de poder tero de ser considerados com mais importncia, tendo em vista a prioridade em restabelecer a ordem pblica, a economia etc. Um Estado no poder ressurgir sem a presena marcante da sua fora coercitiva, da presena das foras armadas, das grandes indstrias, da fora poltica e do auxlio de naes desenvolvidas. Nesse contexto, quando h a necessidade da elaborao de uma nova Constituio, esses fatores reais de poder devero ser considerados com uma maior ateno. Com relao ao respeito Constituio, Hesse est plenamente correto quando diz que sejam quaisquer os objetivos, os mesmos so incapazes de superar a importncia de se priorizar os princpios constitucionais, mesmos que estes propsitos sejam desagradveis viso do cidado. Infelizmente, uma Constituio no pode atender todos os casos especificamente o que acarretaria uma lei de propores impraticveis. Quando Hesse declara que a tendncia em revisar a Constituio torna a sua fora normativa enfraquecida, necessrio avaliar esta situao de forma relativa. Ao longo da histria da humanidade, verificado que a fora Estado sempre se manifestou como uma presena fundamental em todas as sociedades, as quais tm sofrido grandes transformaes envolvidas num processo extremamente rpido, competitivo e exigente. Nesse aspecto, para que tenhamos perspectivas de sucesso de uma Constituio, preciso o acompanhamento dessa evoluo por parte do Estado. imprescindvel a tomada de novas medidas de equilbrio nas aes da sociedade, derrogar paradigmas totalmente obsoletos e melhorar a avaliao dos planejamentos internos, sob a pena de tornar as Leis excludas da evoluo e, conseqentemente, desnecessrias, antiquadas e estigmatizadas pela sociedade. Por conseguinte, logicamente dentro de um limite, se torna imperioso uma reviso Constitucional.