Facultad de Derecho Eugenio Maria de Hostos - Mayaguez, Puerto Rico

Ponencia: La Sociolgia de las Ausencias: Los Jueces de Hitler

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Quinto Coloquio

"LA SOCIOLOGIA DE LAS AUSENCIAS: LOS JUECES DE HITLER"

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Jos-Domingo Lzaro lvarez

Introduccin

Rudolf Hoess, comandante de las SS al cargo del campo de trabajo, concentracin y exterminio Auschwitz-Birkenau, declar en el interrogatorio que tuvo lugar el 7 de abril de 1946 en sesin ordinaria de los Juicios de Nuremberg[1]. En aquella ocasin, preguntado por el psiclogo estadounidense, Gustave Gilbert, sobre su acatamiento y ejecucin de la llamada Solucin Final, Hoess explic que nunca se le pas por la cabeza detenerla: El adiestramiento que habamos recibido nos impeda contemplar siquiera la idea de desobedecer una orden, fuera sta del tipo que fuere[2]. Meses antes, el propio Heinrich Himmler, jefe de las SS, admiti a las fuerzas aliadas que: Como soldado leal tena que obedecer rdenes, porque ningn Estado puede sobrevivir sin obediencia ni disciplina[3].

La obediencia de los jerarcas nazis, as como su negativa a asumir responsabilidades comport que, segn estimaciones actuales, slo en el campo de Auschwitz, perecieran un milln cien mil personas, de las que un milln fueron judos[4] y el resto prisioneros polticos, soldados soviticos, testigos de Jehov, gitanos, homosexuales y un nmero indeterminado de nios.

Con la perspectiva del tiempo y a travs de un recorrido por los acontecimientos, este ensayo pretende esclarecer el relevante papel que tuvieron los jueces durante el nazismo, interrogndose sobre si hubiera sido posible evitar, o mitigar, algunas de sus terribles consecuencias de haber mediado una actitud menos beligerante y contemporizadora por parte de la judicatura.

Contexto histrico

Como consecuencia del Tratado de Versalles impuesto por las naciones vencedoras de la I Guerra Mundial, Alemania perdi parte de su dominio territorial sobre Prusia Occidental y Posen. As mismo, Alsacia-Lorena fue devuelta a Francia, y Silesia, uno de sus centros industriales, fue asignada a Polonia. Los trminos del Tratado
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obligaron al Reichstag a desmantelar el ejrcito y a ceder todas las posesiones coloniales a la Sociedad de Naciones. Las grandes prdidas financieras, el desmembramiento del territorio y la desarticulacin de la poblacin tuvieron enormes implicaciones[5].

En trminos generales, Alemania perdi el 13% de su territorio (una octava parte de su poblacin), el 30% de su produccin de carbn mineral; el 75% de su produccin de mineral de hierro; el 13% de su produccin de trigo; el 18% de centeno y el 20% de patatas[6].

A partir de ese instante, el pas inici un irrefrenable proceso de desintegracin. Esta decadencia se observ en el derrumbamiento progresivo de las antiguas instituciones polticas, en el aumento del paro y, con especial crudeza, en el espectacular descenso de la poblacin, hechos que dieron lugar a la desoladora imagen de una sociedad catica y empobrecida.

La situacin se agrav tras la crisis financiera que estall, en la Bolsa de Nueva York, el 24 de octubre de 1929[7]. La estabilidad econmica que haba experimentado Alemania (1924-29) era debida, prcticamente en su totalidad, a prstamos a corto plazo con elevados intereses[8], la mayora de los cuales procedan de Estados Unidos. La crisis financiera hizo que los capitales norteamericanos se retiraran de Alemania, lo que produjo una recesin, concretada en la reduccin de la inversin y tambin de la produccin industrial en cerca de 58%. El paro afect a cerca de 5 millones de trabajadores[9], entorno al 35% de la poblacin y la agricultura qued al borde del colapso. De entre los segmentos poblacionales, fue la juventud quien sufri especialmente las inclemencias de la crisis[10]. Ante esta situacin el gobierno alemn excluy devaluar la moneda por temor a una nueva inflacin, optando por la deflacin.

El clima de inestabilidad social y econmica que sufri el pas desde entonces provoc la definitiva consolidacin de las tendencias polticas ms extremas, favorecieron el ascenso al poder del partido nacionalsocialista (NSDAP), alcanzando, Adolf Hitler, la cancillera del Gobierno el 30 de enero de 1933. Dos das despus disolvi el Reichstag (Parlamento) y convoc nuevas elecciones. El incendio del Parlamento[11] permiti que Hitler presionara al Presidente de la Repblica, Paul von Hindenburg, para que publicara, el 28 de febrero, el Decreto del Incendio del Reichstag mediante el que anul determinadas libertades individuales (expresin, prensa, asociacin, reunin y secreto de las comunicaciones), adems de servirse de l para arrestar a miembros de la oposicin. En los comicios del 5 de marzo, el partido nacionalsocialista obtuvo el 44% de los votos totales. Aliados momentneamente a otros grupos polticos, los nazis obtuvieron una dbil mayora del 52%. El 24 de marzo el Reichstag otorg plenos poderes a Hitler durante cuatro aos[12], y ste, en el transcurso de 1933, desmantel las asociaciones obreras, creando en su lugar un sindicato nico, suprimi los partido polticos, salvo el Partido Nacionalsocialista y, finalmente, hizo que Alemania abandonara la Sociedad de Naciones. El 12 de noviembre, se celebraron nuevas elecciones al Reichstag en que Hitler logr el 92% de los votos[13].

Para entonces el sistema ya estaba subvertido. La dictadura haba comenzado.

Desde el punto de vista jurdico, hay que recordar que Hitler fue nombrado canciller
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bajo los preceptos democrticos establecidos en la Constitucin de Weimar[14], base legal sobre la que se sustentaba el aparato del Estado.

La Constitucin de Weimar fue aprobada el 31 de julio de 1919 por 262 votos a favor y 72 en contra (socialistas independientes, liberales y nacionales). Se trat de la primera Constitucin europea que regul y dise normativamente el Estado del Bienestar[15], siendo fruto y resultado de un compromiso de equilibrio global entre realidades contrapuestas: entre revolucin y burocracia, entre capital y trabajo, derechos y legalidad, romanticismo y racionalismo; la Constitucin de Weimar, por ello, es concebida frecuentemente y definida como compromiso, como paz de las clases sociales o paz entre las religiones, o como un mero armisticio entre la clase obrera y la burguesa, entre catlicos y protestantes, cristianos y ateos[16].

A raz de los trgicos sucesos que acontecieron tras establecerse el rgimen nazi, la Constitucin de Weimar se consider un proyecto fallido[17]. De ah que cuando se redact la Ley Fundamental de Bonn de 1949 se tuviera muy presente la experiencia anterior para no repetir aqullos preceptos que legitimaron el poder autocrtico de Hitler.

La Justicia. Visin preliminar

Durante el perodo que transcurre de la promulgacin de la Constitucin de Weimar (1919) hasta el ascenso al poder del partido nacionalsocialista (1933) los magistrados alemanes gozaron de una posicin de absoluta independencia. De hecho, en esta poca se produjo un espectacular florecimiento del derecho pblico, particularmente del derecho Constitucional. Por primera vez se contempl a la legalidad estatal como el nico fundamento jurdico del Estado y, a su vez, como el nico fundamento de su legitimidad. Adems en estos aos fueron publicadas las obras ms destacadas de autores de la relevancia de Hans Kelsen, Carl Schmitt, Herman Heller o Rudolf Smend. Esto, en todo caso, no quiere decir que la justicia se aplicara en Alemania con una discrecionalidad y ponderacin ideal, ni con un respeto escrupuloso y admirable hacia la Administracin[18], pero atendiendo a las circunstancias del momento, creemos, sinceramente, que se hallaba en una situacin de privilegio que le permita tomar decisiones autnomamente.

No obstante, una vez asumido el poder por parte del nazismo, la justicia sufri una radical desnaturalizacin que alter su legtimo curso. De entre otras cuestiones, en el mbito de las garantas individuales se suprimi el derecho de apelacin, se reemplaz el Tribunal Supremo por tribunales especiales y populares, se orden que todos los acusados o sospechosos de deslealtad o de resistencia de cualquier clase fueran arrestados secretamente y sin juicio, siendo inmediatamente internados en campos de concentracin. En materia penal las condenas a muerte experimentaron un aumento considerable, dictndose por la mera nacionalidad de los acusados; a stas se sumaron las numerosas esterilizaciones decretadas para mujeres judas o alemanas con enfermedades mentales o defectos fsicos[19];
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la aplicacin indiscriminada de la eutanasia a ms de 200.000 disminuidos y enfermos terminales[20]; la promulgacin de las Leyes de Nuremberg[21] que transformaron el concepto de raza en concepto legal, privando a los judos de cualquier posibilidad de obtener la ciudadana alemana[22] despojndolos, por tanto de derechos civiles[23]-, y dando carta de naturaleza a la expresin corrupcin racial, por la que las personas arias no podan mantener relaciones sexuales con judos so pena de muerte; por ltimo enunciaremos, la apertura del primer campo de concentracin: Dachau (Munich), en 1933, que fue comunicado ampliamente en noticias y editoriales de la prensa alemana, cuyo cometido, reconocido pblicamente por las autoridades, era recluir a presos polticos[24].

La trgica complicidad

Entre 1933-34 se aconsej a los funcionarios pblicos que llevasen a cabo el juramento de fidelidad al Fhrer y apenas se neg ningn juez. Intuimos una notable adaptacin de los magistrados al nuevo rgimen, ya que incluso aceptaron lucir la esvstica nazi en sus togas, provocando que la identificacin entre los intereses de Hitler y de los jueces fueran cada vez mayores.

En esta lnea, el Consejo de la presidencia de la Federacin Judicial alemana (Deutscher Richterbund), hizo una declaracin el 17 de marzo de 1933 en la que depositaba toda su confianza en Hitler, proclamando que los jueces alemanes haban sido siempre conscientes de su responsabilidad. Tres meses despus tuvo lugar la integracin corporativa de todas las asociaciones judiciales en la Federacin de juristas alemanes nacionalsocialistas (BSJD)[25]. Con esta clase de actos se min el principio de la imparcialidad institucionalizada para resolver conflictos. Evidentemente, haba algo ms que tolerancia entre la judicatura y el nazismo.

En honor a la verdad, la actuacin de los jueces fue la de respaldar con sus veredictos los deseos del gobierno nacionalsocialista. Para ello no dudaron en proceder al amparo del decreto que orden el arresto de cualquier persona sospechosa de ser subversiva, como tampoco obstaculizaron, con ninguna omisin, los procesos de esterilizaciones forzosas.

Por todo ello, est fuera de duda la participacin voluntaria, e incluso entusiasta[26], de la judicatura alemana en el rgimen nazi, al que aportaron no slo su presencia fsica sino tambin unas irracionales construcciones dogmticas, las cuales tendieron a favorecer el establecimiento de una tirana. A nuestro entender, el apoyo de la magistratura supuso uno de los primeros timbres de prestigio para el nazismo, adems de configurarse como un hecho determinante para que pudiera mantenerse en el poder durante ms de una dcada.

La mala praxis
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En el marco terico existi una evidente mala praxis por parte la magistratura durante el perodo nazi; siguiendo al brillante jurista austraco Hans Kelsen, en cuyas obras se haban formado muchos de los jueces alemanes de la poca, podemos definir el trmino sancin como el acto coactivo, ejercido por una autoridad, que es consecuencia de la conducta de algn individuo y que tiene por objeto la privacin de un bien[27]. Este concepto nos transmite dos ideas interesantes: en primer lugar que, para que exista una sancin, se requiere que sta sea ejercida por una autoridad competente, es decir, que est autorizada por una norma de competencia[28]; y en segundo lugar que, slo podemos hablar de sancin en los casos en que, entre una de las condiciones establecidas por un determinado ordenamiento jurdico, haya alguna accin u omisin.

La definicin de Kelsen es muy reveladora, ya que responde, sin necesidad de redundar en circunloquios, a si los campos de trabajo y de concentracin exclusivamente desde el punto de vista legal- eran autoridades competentes, pues, es sabido que, no haba una slo norma pblica que as lo dispusiera. En otro orden de cosas, tambin responde a la cuestin de si los esterilizados, gitanos, testigos de Jehova o judos podan ser sancionados, pues, al no haber por su parte ninguna conducta lesiva de un bien jurdico, entendemos que la sancin no tena razn de ser sera una innovacin en la historia de la moderna teora del derecho pensar lo contrario.

Por tanto, de un lado, parece demostrado que los campos del nazismo fueron una aberracin antijurdica mientras que, en referencia a los jueces, al aplicar stos unas normas que excedieron sus potestades tericas, sancionando sin respetar la coherencia metodolgica del sistema, fueron responsables directos y subjetivos de unos delitos que deberan haber sido castigados. As las cosas, la ausencia de verdaderas sanciones (no mediaba autoridad competente ni conducta lesiva), nos permite concluir que la accin judicial vino a institucionalizar un cruel sistema de purgas.

En el marco prctico, tambin existi una abundante e incontestable mala praxis.

Durante los juicios de Nuremberg los jueces nazis alegaron que ellos no eran los encargados de legislar, sino quienes aplicaban las leyes, insistiendo en la omnipotencia de las normas. Segn sus argumentos fue el positivismo quien les impidi cualquier tipo de valoracin moral o tica de la normativa nacionalsocialista[29]. A nuestro juicio, la tesis positivista de los magistrados alemanes es un mito, desmontndose fcilmente, ya que de ser cierta hubiera impedido la validez y aplicacin de gran cantidad de disposiciones jurdicas. Como seal el socilogo Niklas Luhmann: los constantes atentados legales contra la Constitucin de Weimar, no derogada formalmente, habran llevado a juristas de formacin positivista a bloquear por invlidas la operatividad de tales normas[30]. Insisti, en una tesis complementaria, Everhardt Franssen: a la validez formal de la ley subyace la idea de su legitimacin democrtica, como qued claro en la defensa del parlamentarismo, en tiempos de Weimar, por positivistas como Thoma, Kelsen o el mismo Radbruch[31].

Opinamos que, en realidad, la prctica jurdica que primaba entre la magistratura se

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sustentaba en el acoso, la desigualdad y la inseguridad jurdica, guindose, casi en exclusividad, por criterios de contenido poltico, por ende, estamos de acuerdo con Lon Fuller en que: los ms claros atentados contra la moral interna del derecho en la era de Hitler tuvieron lugar por la va de la violacin de las formas legales siempre que eran polticamente inconvenientes, lo cual ocurra principalmente mediante la vulneracin del principio de legalidad por la judicatura, en aras de una jurisprudencia claramente poltica[32].

La duda razonable

Tras lo que hemos podido estudiar hasta ahora, parece claro que los tribunales alemanes sufrieron una dramtica mutacin que les llev a convertirse en el brazo ejecutor de la perversin nacionalsocialista.

No obstante, en este momento deseamos abandonar el relato de lo que sucedi para internarnos en lo que podra haber sucedido, especulando, en el contexto de la sofisticada cultura jurdica de principios del siglo XXI, en torno a si la judicatura alemana podra haberse rebelado contra el sistema.

Desde la ptica vigente, debemos reconocer que la magistratura tendra que haberse enfrentado a dos circunstancias de no poca trascendencia: para empezar la atribucin de poderes excepcionales que recibi Hitler en virtud del artculo 48 de la Constitucin de Weimar fue, a todas luces, legal y legtima. La decisin, adoptada por decreto, despus del incendio del Reichstag, se tom de forma pacfica y absolutamente legal. Por otro lado incomprensiblemente-, los redactores de la Constitucin de Weimar no dotaron al nuevo rgimen constitucional de un sistema de garantas que blindase la Carta Magna de los ataques que desde dentro de las propias instituciones pudiesen realizarse, es decir, la Repblica alemana careca de un Tribunal Constitucional, por lo que, aunque parezca inverosmil, el pas no dispona de ningn mecanismo jurdico que pudiera expulsar del ordenamiento una norma contraria a la Constitucin; un hecho asombroso si tenemos en cuenta que esta jurisdiccin fue recogida en las constituciones de Checoslovaquia y Austria que se promulgaron inmediatamente despus de la de Alemania (1920[33]).

La inexistencia de un Tribunal Constitucional es nuclear, porque posibilit que Hitler destruyera legalmente la Repblica de Weimar en apenas tres meses. De haber sido instaurado hubiera tenido competencias para actuar en la aprobacin del Decreto del Incendio del Reichstag, que supuso, en la prctica, la abolicin de los Derechos Fundamentales consagrados por la Repblica de Weimar, as como el pleno respaldo legal a las detenciones generalizadas de los adversarios del partido nazi; como, a su vez, podra haber actuado en la delegacin de poderes excepcionales del artculo 48. Ambas actuaciones de ntido contenido inconstitucional. Pero este significativo acontecimiento no es bice, para dejar de plantearnos la actitud de los magistrados, ya que hay un precedente que logr subsanar esta grave carencia. El 24 de febrero de 1803, ms de un siglo antes de que Hitler fuera nombrado canciller, el clebre juez John Marshall en el caso Marbury vs Madison, resolvi en su sentencia que, en el supuesto de un conflicto entre legislaciones, deba prevalecer la Constitucin como norma suprema, reconociendo la prelacin de esta ltima sobre la ley, dando forma a la
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base de la jerarqua normativa de la Constitucin . Consciente o no, Marshall haba gestado el germen del moderno Estado constitucional, instituyendo el primer modelo de control de constitucionalidad; un modelo mediante los rganos de jurisdiccin ordinaria, es decir, sin necesidad de un Tribunal especial.

Conclusiones

La historia de los jueces de Hitler, como la de la Alemania de aquel tiempo, es una historia cargada de ausencias: ausencia de libertades individuales, ausencia de respeto a la teora del derecho, ausencia de seguridad jurdica, ausencia de acatamiento al principio de legalidad, ausencia de igualdad entre personas, ausencia de independencia de la magistratura, ausencia de Tribunal Constitucional, ausencia de tolerancia hacia el pluralismo poltico y, sobre todo, ausencia de dignidad y solidaridad. No podemos negar que probablemente sea injusto solicitar a los magistrados nazis un herosmo que no tuvieron otros estamentos de la sociedad, al igual que pueda ser intil solicitar cualquier reparacin de carcter retroactivo ms de medio siglo despus. Pero en esta poca confusa en que renacen los fantasmas del pasado , es nuestro deber rescatar del olvido lo que sucedi, para desterrar para siempre un modelo de Justicia que permiti que se perpetraran toda clase de atrocidades. Y es que, a tenor de este ensayo, puede haber quien se pregunte si tal vez slo se hubiera necesitado la lgica de un juez como John Marshall para que, en 1933, se evitara que un gobierno cometiera un delito contra la Constitucin en nombre de la ley; o si tal vez slo se hubiera necesitado la dimisin de un juez para que en 1935 no se hubiera esterilizado a una mujer; o si tal vez slo se hubiera precisado algo de humanidad para que en 1942 la judicatura no hubiera devenido en la cmplice necesaria de las primeras deportaciones a Auschwitz. Sea como fuere, la nica certeza que nos resta es que, todas estas preguntas, ya slo se pueden responder por usted.

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