RESEA ANALTICA 1. Datos generales: Pregrado. Derecho y Ciencias Polticas Nombre del ANALISTA: TACHI MILENA ALVARINO MASS.

Fecha de elaboracin de la resea: Marzo de 2012. 2. Libro o artculo: La Contribucin de Adolf Merkl a la Teora Pura del Derecho. Autor del libro o artculo: GABRIELE KUCSKO-STADLMAYER. Ao de publicacin: 1987. Editorial: Porra. Instituto de Investigaciones Jurdicas Universidad Autnoma del Estado de Mxico. 3. Resumen del artculo o libro: En el texto el autor nos presenta un anlisis del aporte que hizo desde su perspectiva Adolf Merkl a la Teora Pura del Derecho, planteada originalmente por Hans Kelsen cuya obra contribuye, a partir del .escrito Principales problemas de la doctrina del estado de derecho a la creacin de un movimiento denominado Escuela Vienesa de la Teora del Derecho donde establece por primera vez su TEORIA PURA DEL DERECHO. Merkl, discpulo de Kelsen, nacido en 1890, calificado por su propio maestro cofundador de la teora pura del derecho, logr demostrar dejando una posicin terico jurdica, que concepciones consolidadas en la ciencia jurdica eran producto de opiniones preconcebidas o bien insostenibles, desde el punto de vista lgico y terico; pues concibe a la administracin del Estado fuera del derecho y mostr abiertamente el dficit normativo que causaba desde all una gran inseguridad jurdica en el Derecho Publico a pesar de la validez de la Constitucin de 1920. 4. Glosario: ESCUELA VIENESA DE LA TEORIA DEL DERECHO: Comunidad fundada por Hans Kelsen, formada por un circulo de discpulos nacionales y extranjeros entre los que se encontraba Adolf Merkl. HAUPTPROBLEME DER STAATSRECHTLEHRE: Principales problemas de la doctrina del estado de derecho. ENTWICKELT AUS DER LEHRE VOM RECHTSSATZE: Desarrollado a partir de la doctrina de la proposicin jurdica. ESTRUCTURA ESCALONADA DEL ORDENAMIENTO JURIDICO: Describe la estructura del ordenamiento jurdico partiendo de la base de la comprensin del sistema de las fuentes del derecho positivo, entendindola como una relacin recproca de supra ordenacin y subordinacin. DUALIDAD JURIDICA: Reunin de dos caracteres o caractersticas distintos en una misma persona o cosa.

 RECHTSKRAFT: Fuerza de Derecho.

5. Contenidos: El artculo es una adaptacin de la conferencia dictada por Gabriele Kucsko-Stadlmayer en el seminario internacional sobre la obra de Hans Kelsen, donde el autor estructura su documento en 3 captulos que resumen la contribucin de Adolf Merkl a la Teora pura del derecho de Hans Kelsen quien fuera maestro de Merkl. I. II. III. LA ESCUELA VIENESA DE LA TEORIA DEL DERECHO HANS KELSEN Y ADOLF MERKL LA POSICION TEORICO JURIDICA DE MERKL

I.

LA ESCUELA VIENESA DE LA TEORIA DEL DERECHO: Hans Kelsen, maestro fascinante que reuni a su alrededor un circulo de discpulos nacionales y extranjeros, fundando as, una comunidad que hoy se conoce como la escuela vienesa de la teora del derecho. Para la creacin de la misma fue fundamental el escrito denominado HAUPTPROBLEME DER STAATSRECHTLEHRE (Principales problemas de la doctrina del estado de derecho) desarrollado a partir de la doctrina de la proposicin jurdica, donde se establece, por primera vez su teora pura del derecho. Seala Kelsen que la teora pura del derecho es la obra comn de un conjunto de tericos que mantienen la misma direccin y que conforma un circulo de personas que continuamente se estn ampliando y donde cada cual intenta aprender de los dems, sin renunciar por ello a andar su propio camino. HANS KELSEN Y ADOLF MERKL: Uno de los primeros alumnos de Kelsen en la universidad de Viena fue Adolf Merkl, quien haba nacido en la misma ciudad el 23 de marzo de 1.890, la valoracin de Kelsen sobre los meritos cientficos de su discpulo ira tan lejos como para calificarle de cofundador de la teora pura del derecho. Los aportes de Adolf Merkl junto con los de Kelsen son los ms decisivos para la construccin de la teora pura del derecho. Encontrndose Merkl en la fase final de su carrera de derecho, considero a Kelsen como su verdadero profesor, maestro y amigo y le unira a l una estrecha relacin personal, as como un parentesco espiritual y cientfico. Desde un principio Merkl se vio vinculado a la posicin fundamental de Kensel, defensora del positivismo jurdico critico, sin embargo, Merkl no siempre sigui las tesis de Kelsen en todos sus aspectos lo que le posibilit el desarrollo de posiciones propias en el campo de la teora del derecho, bien sea para acentuar determinados aspectos o bien en la creacin o correccin de determinadas ideas. LA POSICION TEORICO JURIDICA DE MERKL: A pesar de que existe plena coincidencia en cuanto a la direccin filosfica y terica, constituira sin ninguna duda una valoracin errnea de la obra de Merkl considerada como la de un segundo Kelsen. Merkl es un terico del derecho positivo; su pensamiento terico esta decididamente orientado al estudio del derecho positivo; esto le diferencia de su maestro. Esto no es una contradiccin, ya que es 2

II.

III.

usual que en las investigaciones terico jurdicas se desarrollen sistemas independientes de derecho positivo que, cuando mas, son ilustrados poniendo algunos ejemplos provenientes de los ordenamientos jurdicos nacionales. El planteamiento de Merkl, por el contrario, se enraza en el mismo derecho positivo, cuyos problemas tipifica y, consecuentemente, resuelve con la ayuda convincente del anlisis terico. La permanente consideracin de los problemas jurdicos de la actualidad, dara lugar a que mostrara como tericamente insostenibles concepciones tradicionales en mbitos de discusin poltico jurdica. As, mientras algunos adversarios metodolgicos pretenden hoy en da descalificar la teora pura del derecho de Kelsen como una teora estructural vaca, demuestran en relacin con Merkl un gran respeto, por haber incluido las normas positivas en sus tratamientos tericos. a. La teora de la estructura escalonada del ordenamiento Jurdico: La teora de la llamada estructura escalonada del ordenamiento jurdico es una de las tesis ms influyentes que Merkl desarrolla en el marco de la Teora Pura del Derecho y que sera incorporada por Kelsen como una parte esencial de su obra. La meta de Merkl es describir la estructura del ordenamiento jurdico, para lo cual parte de la base de la comprensin del sistema de las fuentes del derecho positivo y su relacin reciproca. Esta relacin es entendida por Merkl como una relacin de supra ordinacin y subordinacin. En su concepcin Merkl describe la conexin existente entre las normas dentro de un mismo sistema jurdico positivo de la siguiente manera: Todo tipo de norma jurdica se crea a partir de una regla autorizativa que contempla su creacin y que determina su contenido y su forma; el proceso de produccin jurdica que comienza en la Constitucin, avanza a travs de la ley, el reglamento, las sentencias judiciales, los actos administrativos y los negocios jurdicos, de la misma manera que la produccin econmica se produce desde la materia prima pasando por el producto semi elaborado hasta producir la mercanca dispuesta para el mercado. Por medio de esta vinculacin se produce una especie de orden escalonado entre los actos jurdicos condicionantes y los condicionados. El escalonamiento sin embargo, se produce tambin desde otro punto de vista, considerando la fuerza derogatoria de las fuentes particulares del derecho En este caso se trata de la capacidad de derogar otras normas jurdicas. Segn este criterio aparecen como nomas jurdicas de rango superior aquellas que pueden derogar otras, pero que no pueden ser derogas por estas: as por ejemplo la Constitucin puede derogar una ley pero no a la inversa. b. La dualidad jurdica de todos los actos del estado: De acuerdo con la teora piramidal, para Merkl no es posible mantener una estricta separacin entre el poder legislativo y el ejecutivo, incluso Kelsen, en un principio, parti de una idea de que existe una oposicin fundamental entre estas dos funciones del estado, segn la cual se identificaba poder legislativo con creacin del derecho y poder ejecutivo con aplicacin del derecho. Merkl opone a esta concepcin su consideracin dinmica del ordenamiento jurdico, que aparece ya en su teora de la estructura escalonada de acuerdo con la idea de la condicionalidad jurdica de las normas. Las normas jurdicas individuales se crean mediante actos jurdicos de los rganos del estado. Ahora bien, si se entiende la creacin del derecho como la concrecin escalonada de los actos condicionantes por los condicionados y si los actos individuales son incorporados como expresin de normas jurdicas, entonces la oposicin entre legislativo y ejecutivo parece solo relativa, ya que ninguno de los actos condicionados del estado 3

esta completamente determinado, sino que cada uno de ellos esta ms o menos determinado. Segn esto, todo acto generado en este proceso dinmico aparece, por un lado, como un acto de conocimiento, pero tambin por otro, como un acto de voluntad, parte heternomo parte autnomo y, por consiguiente, simultneamente ejecutor y creador de derecho. c. La teora de la Rechtskraft: Merkl subraya la idea de los actos individuales del estado como escaln de la concrecin de derecho con su tesis, que le es caracterstica, de la fuerza jurdica de todos los actos del estado. Merkl se plantea el problema de la teora tradicional sobre la fuerza de derecho, consideraba que las sentencias judiciales no susceptibles de impugnacin, atendiendo a motivos de seguridad jurdica eran, en principio, invariables. Por el contario la misma teora tradicional consideraba que los actos administrativos eran absolutamente revocables habida cuenta de que la necesidad de adecuacin del derecho, caracterstica del inters pblico, lo exige as. Esta concepcin corresponda a la idea dominante del estado polica, segn la cual, el mbito de la administracin cumple una funcin estatal totalmente diferente al de la jurisdiccin, de manera que lo que tuviera apariencia de exigible pudiera ser ejecutado de la manera ms rpida y sencilla posible. El mtodo usado por la concepcin tradicional, consiste en derivar de la finalidad de una determinada funcin del estado, con independencia del derecho positivo, la carencia de Rechtskraft de los actos emitidos en el ejercicio de dicha funcin, seria calificado por Merkl como un modo de proceder iusnaturalista y, por consiguiente carente de carcter cientfico. d. El principio lex posterior derogat priori: El principio Lex posterior derogat priori fue y es considerado como un principio evidente. La tesis de Merkl, de que todos los actos del Estado tienen fuerza de derecho necesito una fundamentacin terica mas profunda. De acuerdo con la concepcin del derecho, toda norma jurdica es vlida en tanto sea valido el ordenamiento jurdico en su conjunto. De acuerdo con lo anteriormente descrito, para Merkl la unidad jurdica se produce teniendo en cuenta la dinmica jurdica a travs de la conexin de competencias de todos los actos del estado. El propio estado existe en tanto el derecho se modifica constantemente a travs de las prescripciones existentes (constitucionales), es decir, se crea por poderes (rganos) competentes facultados para cambiar el derecho. Al asentarse en una presuposicin cientfica la norma fundamental es absolutamente invariable en el marco de este sistema: ninguna norma positiva puede autorizar su modificacin. Solamente con la prdida de eficacia del ordenamiento jurdico en su conjunto pierde la norma fundamental su validez. e. El clculo de los actos viciados: Para Merkl y Kensel que coinciden en la teora formal de los vicios, todo vicio de un acto estatal por muy estrecho que se le valore tiene como efecto su nulidad absoluta. La expresin derecho antijurdico seria segn esto una contradictio in adiecto. Sin embargo, Merkl, reconoce que se trata de una deduccin justificada desde el punto de vista terico; pero que, sin embargo, desde el ngulo de la perspectiva poltica jurdica es muy inconveniente. As, si se supiera ese rigor condicionado desde el punto de vista terico jurdico en la prctica muchos actos estatales serian nulos; por ejemplo, las complicadas disposiciones reguladoras 4

del proceso daran a numerosos descarrilamientos procesales. Existe por consiguiente la imperiosa necesidad de que en la prctica se toleren ciertas carencias en el conjunto de lo exigido jurdicamente. Segn Merkl las posibilidades de variacin del clculo jurdico positivo carecen de lmites. Son por ejemplo usados la concesin de medios jurdicos contra actos antijurdicos o la posibilidad de la declaracin de nulidad por rganos superiores, y en el caso de las normas de carcter general su supresin por el tribunal constitucional. 6 .Metodologa: El autor hace una exposicin de el gran aporte de Adolf Merkl a la teora pura del derecho de autoria de su maestro Hans kelsen, utilizando para ello una metodologa expositiva, respaldada en la investigacin de distintos autores y su planteamiento referente al tema. 7. Bibliografa: Kelsen, H, Teora pura del derecho http://www.rae.es/rae.html KUCSKO-STADLMAYER (1987) La Contribucin de Adolf Merkl a la Teora Pura del Derecho http://es.wikipedia.org/wiki/Wikipedia:Portada. 8. Comentario personal y conclusiones: Conclusiones: (segn el autor) El conjunto de meritos de Merkl respecto a la teora pura del derecho puede caracterizarse de la siguiente manera: en numerosos mbitos logro demostrar, con la ayuda de su formacin epistemolgica y de inteligencia agudamente critica, a la vez que constructiva, que concepciones solidarias en la ciencia jurdica eran producto de opiniones preconcebidas bien insostenibles desde el punto de vista lgico y terico. Las lneas directrices empleadas por Merkl eliminaron las dudas o divergencias en la teora pura del Derecho, fortaleciendo la coherencia interna de este edificio terico. Al mismo tiempo se producira en la ciencia jurdica austriaca un cambio de poca, y aqu, la significacin de Merkl va ms all de la Teora Pura de Derecho: concibe a la administracin como una funcin del derecho, destruyendo, as, la idea tradicional de una administracin del Estado fuera del derecho. Comentario: El texto me permiti afianzar conocimientos sobre el tema tratado, pero sobre todo a comprender la magnitud del aporte cientfico de Merkl a la Teora Pura del Derecho. Ha sido uno de los temas ms fascinantes que he tenido el placer de leer y analizar.