LA REINCIDENCIA, HABITUALIDAD Y EL CONCURSO IDEAL DE DELITOS.

SU DESARROLLO TCNICO-LEGISLATIVO A PARTIR DE LA LEY 28726- PER Por: Abogado Director Tutorde Juan por la Docentela Biblioteca Ernesto Universidad Universidad Gutirrez Csar Autnoma Otiniano Vallejo-Per. Autnoma del del Per Per

Central-Universidad

Investigador Universitario

I.-

DESARROLLO

TCNICO

DE

LA

LEY.-

Mediante Ley Nro. 28726 de fecha 05.09.2006, el Poder Legislativo reincorpor a nuestro Cdigo Penal de 1991 las figuras referidas a reincidencia y habitualidad, modificando todo lo relacionado al concurso ideal de delitos. En efecto, el legisador nacional ha incorporado los incisos 12 y 13 al artculo 46 e incorporado los artculos 46 B y 46 C, respectivamente. Resulta de menester sealar que, la norma legal glosada se dict bajo una coyuntura especial, puesto que, el Congreso de la Repblica modificaba en ese momento las normas que regulan los delitos contra la libertad sexual en la modalidad de violacin , los delitos contra el patrimonio en la modalidad de hurto simple y respecto a la medidas de cautelares de carcter personal en la modalidad de detencin preventiva o provisional. El legislador nacional, segn lo establecido en el artculo 46 B , que prescribe: EL QUE DESPUS DE HABER CUMPLIDO EN TODO O EN PARTE UNA CONDENA PRIVATIVA DE LA LIBERTAD, INCURRE EN NUEVO DELITO DOLOSO, TENDRA LA CONDICION DE REINCIDENTE, obliga , en efecto, obliga que en el estado procesal de fijacin de una condena que el Juez valore estas circunstancias( COMO LA REINCIDENCIA) que es determinante para el incremento de la penalidad a imponerse; no obstante, mirando hacia atrs este tema era muy poco abordado, motivndonos el reflexionar sobre los motivos que impulsaron al Poder Legislativo emitir este conjunto de medidas; dado que, en mi modesta opinin constituyen medidas netamente populistas , pues responden a intereses orientados a sofocar el problema de la criminalidad en el Per a partir del incremento de las penalidades. El Derecho objetivo, debe ser sancionado previo anlisis de la realidad existencial. Por ejemplo, si nos detuviramos para analizar lo que sucede en hospitales del medio, cuntas veces los Mdicos incurren en negligencias y no tienen la calidad de reincidentes, puesto que, colocando imaginariamente en la balanza de comportamientos el quebrar un deber subjetivo de cuidado deviene en mayor responsabilidad frente al comportamiento criminal desarrollado por un carterista , sujeto pasivo o receptor de la normatividad bajo cuestin. Es posible que, la normatividad invocada ha sido sancionada con el propsito de proteger el patrimonio, puesto que no EXISTE NI HURTO NI ROBO CULPOSO, CASI TODOS ESTOS TIPOS

PENALES SON DE NATURALEZA DOLOSA. En este orden de ideas, en nuestro pas se est cada da criminalizando la pobreza. Marat, sealaba que si el Estado no ha concedido los medios para que un delincuente no lo fuese, entonces aqul Juez que juzgue a tal, ser ms criminal que el propio delincuente. El dispositivo legal antes aludido es fiel reflejo del denominado derecho penal de emergencia. Me compadezco de la gente dedicada indebidamente a este tipo de ilcitos penales, pues la solucin al virus de la criminalidad en el Per , conforme alguna vez lo advirtiera el profesor argentino MARIO BUNGE: es la creacin de fuentes de trabajo. SOBRE LA HABITUALIDAD; resulta importante anotar que el legislador ha registrado que SI EL AGENTE COMETE NUEVO DELITO DOLOSO Y SIEMPRE QUE HAYA COMETIDO AL MENOS TRES HECHOS PUNIBLES QUE SE HAYA PERPRETADO EN UN LAPSO DE 05 AOS SERA CONSIDERADO DELINCUENTE HABITUAL ( ART. 46- C C.P DE 1991). Desde el plano tcnico legislativo, la norma adolece varios defectos, puesto que parece que el Congreso se ha vestido de Universidad al conferir un grado acadmico en ciencias de la criminalidad : EL GRADO ACADEMICO DE DELINCUENTE HABITUAL, debido a que en el artculo citado se FIJA UN PLAZO: 05 AOS Y UN RECORD MINIMO: 03 HECHOS PUNIBLES Y QUE SEAN DOLOSOS,vale decir, si el delincuente comete estos hechos punibles en UN LAPSO DE 06 AOS YA NO RECIBE LA CALIDAD DE HABITUAL, teniendo en consideracin que nuestro sistema jurdico es de corte eminentemente legalista. A todas luces, se aprecia que nuestros muy respetados legisladores carecen de contacto diario con el quehacer criminal o delincuencial, NO HAY CONCIENCIA: ES DECIR CONTACTO CON LA REALIDAD. Por su parte, con respecto al CONCURSO IDEAL DE DELITOS; cuota curiosa es que hace mucho se ha esperado la precisin del mximo de las penas en los artculos correspondientes, y ste es un punto , considerado a favor de la norma, en tanto que SE HA ESTABLECIDO QUE EN TODO CASO LA PENA NO PODRA SER MAYOR A LOS 35 AOS. Se ha establecido en el artculo 48 del Cdigo penal de 1991 que: si varias disposiciones son aplicables al mismo hecho se reprimir con el mximo de la pena ms grave, pudiendo incrementarse sta hasta en una cuarta parte, sin que en ningn caso pueda exceder los treinta y cinco aos... El espritu de la norma , se orienta al incremento de las penalidades, dejando de lado el atacar de manera frontal la delincuencia desde el plano social y econmico, aqul aspecto que considero neurlgico . II.DIFERENCIAS

Las figuras de la reincidencia y la habitualidad, no estaban contenidas en el articulado anterior del

Cdigo Penal, es ms haban sido derogadas, pero nuevamente incorporadas, con el fin de incrementar las penalidades. De otro lado, el concurso ideal de delitos s ha sufrido una modificacin en el sentido que se ha precisado III.el mximo de la pena : 35 AOS. BENEFICIOS.

La norma analizada, a parte de traer consigo desperfectos tcnicos legislativos, por el tema del lapso de tiempo en la habitualidad, nos muestra UNA CONTUNDENTE INCLINACIN POR LAS MEDIDAS POPULISTAS, PRODUCTO DE UN CONGRESO DESLEGITIMADO Y AL BORDE DE LA PROSTITUCION LEGISLATIVA. Por consiguiente, los beneficios siguen siendo para el fomento de ms delincuencia en nuestro pas, al no haberse atacado un tema central que es la pobreza y la falta de recursos en sectores en que abunda gente dedicada a esta ilcita actividad. Sera el colmo que se considerara REINCIDENTE A UN SUJETO QUE SUSTRAE CASI TODOS LOS DIAS ALIMENTOS PARA PODER COMER, CUANDO NO EXISTIERON LAS CONDICIONES PARA QUE DEJARA DE LADO ESTE TIPO DE CONDUCTAS.

IV.de calmar el reclamo de la ciudadana.

CONCLUSIONES.-

- Nos situamos frente a una norma expedida en el marco de una coyuntura populista, con el afn

- Es una norma sancionada al margen de la realidad y lega en tcnica legislativa, muy al margen que el problema de la criminalidad sea en Per como en otros pases, no ser resuelto desde la ptica legal, sino social y econmica. - Con la insercin de figuras como la reincidencia y la habitualidad no se est solucionando nada, pues como ya lo dira BECCARIA, LA EFECTIVIDAD DE UNA PENA NO RADICA EN SU INTENSIDAD SINO EN SU AMPLITUD- agregando, que un sistema penal no ser eficiente en la medida que no exista un adecuado control social.

Accin penal Concepto: Es aqulla accin ejercitada por el Ministerio Pblico o por los particulares (segn la naturaleza del delito), para establecer, mediante el pronunciamiento del rgano jurisdiccional, la responsabilidad en un evento considerado como delito o falta. La accin tiene por fin la aplicacin del derecho material por parte del juez. El objeto es la aplicacin de una pretensin punitiva. Para interponer la accin penal, no es necesario que exista un hecho, delito o no. El proceso se establece justamente para comprobar si el hecho existi o no, y si existi corresponder establecer si es o no delito. Para La Tesis Romanista o Clsica de la Accin. Actualmente queda descartado el postulado que sealaba que "la accin es el mismo derecho (ius puniendi) en pie de guerra o el derecho de perseguir en juicio lo que se debe". En atencin a lo expuesto, muchos juristas utilizan el trmino "accin penal", al simplificar un conjunto de palabras que significan "accin procesal tendiente o encaminada a resolver un conflicto penal". Caracteres de la Accin Penal:

Autnoma: Es independiente del derecho material. - Oficialidad - carcter pblico: El ejercicio de la accin es del Poder Pblico, excepto cuando se trata de delitos de accin privada. Publicidad: Puede ser ejercitada por personas pblicas, cuando se busca proteger a la sociedad en su conjunto; se ejercita en inters de sus miembros. Irrevocabilidad: La regla general es que una vez promovida la accin penal no existe posibilidad de desistimiento. Se puede interrumpir, suspender o hacer cesar, slo y exclusivamente cuando est expresamente previsto en la ley. Indiscrecionalidad: Se debe ejercer siempre que la ley lo exija. No est obligado a ejercer la accin penal sino cuando se siente obligado y debe ser desarrollada en funcin de la investigacin realizada por el fiscal, que tiene discrecionalidad, cuando cree que hay motivos para suspender, cesar, etc., el proceso. Indivisibilidad: La accin es una sola y comprende a todos los que hayan participado en el hecho delictivo. Unicidad: No se admite pluralidad o concurso de titulares de la accin. Principio de oportunidad: Por este principio, el rgano persecutor e iniciador de la accin penal (Fiscal General de la Nacin) tiene la facultad de abstenerse de ejercitar la Accin Penal o archivar la causa penal. Es decir, se permite que los rganos Pblicos encargados de la persecucin penal prescindan de ella y cierren definitivamente el caso.

Circunstancias Imperativas de la Accin Penal: La denuncia se da por no presentada y se anula todo lo actuado. Si los procesados se encuentran con mandato de detencin o en presin se ordena la libertad inmediata. Es toda condicin legal para poder denunciar un hecho como delito o es todo elemento sealado como indispensable para el ejercicio del la accin penal. Cuestin prejudicial: Medio de defensa tcnico del imputado que procede ante la existencia de un hecho o acto preexistente autnomo y que requiere ser resuelto en va extrapenal, para recin dar inicio a un Proceso Penal. En tanto se resuelve dicho acto, la accin penal se archiva provisionalmente. Excepciones: Medios de defensas conferidos al imputado para impedir (provisoria o definitivamente) la prosecucin del Proceso Penal. Las excepciones estn referidas a un elemento procesal y no a los elementos constitutivos del delito. Clases de Excepciones: Naturaleza de juicio: Excepcin Dilatoria. No se refiere al fondo del asunto sino a la forma, se interpone cuando se da a la investigacin una sustanciacin distinta a la prevista en la Ley penal. Naturaleza de Accin: Excepcin Preventiva. Ataca el fondo del asunto e impide definitivamente la prosecucin del Proceso Penal, se interpone cuando el hecho no constituye delito o no es justiciable penalmente. Cosa Juzgada: Excepcin Perentoria. Se interpone cuando el hecho investigado ya ha sido objeto de un fallo o decisin judicial (Nacional o extranjera) en un Proceso Penal, por los mismos hechos y contra la misma persona. Amnista: Excepcin Perentoria. se interpone cuando el procesado ha sido amnistiado por el delito que se le imputa. La amnista es aquel acto de poder soberano (Congreso) por la cual se olvidan las infracciones penales, generalmente poltico - sociales. Prescripcin: Excepcin Perentoria.- Se interpone cuando ha transcurrido el plazo sealado para la extincin del derecho a ejercitar la accin penal o la prosecucin de la misma, mas no de la pena. Puede ejercitarse de oficio pero ya no como excepcin sino mediante Resolucin.

CONCURSO REAL Y CONCURSO IDEAL DE DELITOS Tenemos entre estos al Concurso de delitos (concurso real e ideal) y a figuras que no son precisamente concurso pero que tienen similitudes con este (por ejemplo delito continuado, delito masa, concurso aparente de leyes entre

otros). Hay concurso de delitos cuando un mismo sujeto ha violado varias veces la ley penal y, por tanto, debe responder por varios delitos. Cuando concurren varias infracciones a la ley penal se plantea la cuestin de si sus consecuencias jurdicas deben determinarse separadamente y sumarse (acumulacin) o si debe aplicarse un sistema menos riguroso. Existen para este ltimo caso las siguientes posibilidades: la agravacin de la pena ms grave (asperacin), la determinacin de la pena con arreglo nicamente a la ley violada ms grave (absorcin), la combinacin de las penalidades correspondientes a las distintas leyes infringidas dando lugar a una penalidad comn (combinacin) y la fijacin de una pena unitaria independiente del nmero de infracciones legales y de la forma en que concurren (pena unitaria). El concurso ideal supone la unidad de hecho y una pluralidad de infracciones y el concurso real varios hechos y varias infracciones. En el primer caso se aplica el principio de absorcin y en el segundo, el de asperacin. Es importante distinguir cundo se presenta una unidad de hecho. Para tal efecto se debe acudir a una valoracin eminentemente jurdica y no naturalstica. La unidad de hecho depender de la descripcin tpica. El concurso real puede ser: homogneo y heterogneo. CONCURSO REAL RETROSPECTIVO Se presenta cuando los delitos en concurso no son juzgados simultneamente en un solo proceso. En este caso el agente es responsable de varios delitos, pero inicialmente fue procesado y condenado nicamente por alguno de ellos. Al descubrirse el o los delitos restantes con posterioridad a la primera sentencia ellos darn lugar a un nuevo juzgamiento. Si el delito de juzgamiento posterior merece una pena inferior a la ya impuesta se debe dictar el sobreseimiento definitivo; en cambio, si la pena fuese superior a la aplicada, se debe realizar un nuevo juzgamiento e imponerse la nueva pena correspondiente. DELITO CONTINUADO Tiene lugar cuando varias acciones ejecutan una misma resolucin o decisin criminal, lo que objetivamente implica varias violaciones de un mismo tipo penal o de otro de igual o semejante naturaleza. DELITO MASA Es una circunstancia agravante especfica del delito continuado. Se basa en la pluralidad de personas perjudicadas por el delito continuado que ejecuta el agente. En este caso, la pena ser aumentada en un tercio de la mxima prevista para el delito ms grave. CONCURSO APARENTE DE LEYES Estamos frente a un concurso aparente de leyes cuando, frente a una conducta, concurren aparentemente varias disposiciones legales, siendo slo una de ellas la aplicable. Es un problema de interpretacin de la ley penal aplicable. Para determinar qu delito es el aplicable se toma en cuenta una serie de principios: especialidad, subsidiaridad, consuncin y alternatividad. ESPECIALIDAD: Establece que la ley especial prima sobre la general. Son los casos en que un precepto tiene las caractersticas de otro, pero le aade otros elementos que lo hacen ms especfico; por ejemplo, el parricidio en relacin al homicidio. SUBSIDIARIDAD: Es inverso al de especialidad. Cuando no se aplica la ley especfica, tiene que aplicarse, por defecto, la ley general; por ejemplo, si no se demuestra la agravante del hurto, se condenar por la figura bsica del 185 del Cdigo Penal. CONSUNCIN: Se configura cuando un tipo penal absorbe otros tipos penales; por ejemplo, el robo en casa habitada absorbe el delito de violacin de domicilio y de coaccin. ALTERNATIVIDAD: Se aplica cuando no es posible poder aplicar ninguno de los anteriores principios y, por tanto, se elegir el que imponga la pena ms grave.

CONCURSO MEDIAL Esta figura surge cuando un delito es medio necesario para cometer otro. Ejemplo: una persona sustrae un arma para matar a otra. Nuestra legislacin no incluye esta figura, pero su tratamiento se da conforme a las reglas del concurso real. CONSECUENCIAS JURDICAS DEL DELITO Toda pena presupone culpabilidad del sujeto cuando cometi un hecho en el pasado y en cambio toda medida de seguridad presupone una continuada peligrosidad del sujeto para el futuro. La culpabilidad es presupuesto de la pena y la peligrosidad es presupuesto de la medida de seguridad. LA PENA La pena tiene funcin preventiva, protectora, retributiva y resocializadora. Se acoge la TEORA DE LA UNIN: Retribucin con fines preventivos. CLASES DE PENAS Penas privativas de la libertad. Penas restrictivas de la libertad. Penas limitativas de derechos. Pena de multa. PENA PRIVATIVA DE LA LIBERTAD La pena privativa de la libertad implica la prdida de la libertad ambulatoria del responsable de un delito quien es recluido en un establecimiento penal. En la actualidad no existe lmite mnimo ni mximo de la pena privativa de libertad dado que ha sido declarado inconstitucional el Decreto Legislativo N 895 que modific el artculo 29 del Cdigo Penal. Anteriormente los lmites eran desde 02 das hasta 35 aos. La pena privativa de libertad puede ser de carcter temporal o definitivo (cadena perpetua). PENA RESTRICTIVA DE LA LIBERTAD Esta pena consiste en el alejamiento obligado del pas. Puede ser: EXPATRIACIN. Aplicable a los nacionales por un mximo de diez aos. EXPULSIN DEL PAS. Aplicable a los extranjeros y es definitiva. Ambas penas se aplican despus de haberse cumplido la pena privativa de la libertad. PENAS LIMITATIVAS DE DERECHOS Estas penas recaen sobre ciertos derechos del condenado pero no implican su prdida de la libertad. Son: PRESTACIN DE SERVICIOS A LA COMUNIDAD. LIMITACIN DE DAS LIBRES. INHABILITACIN.

Tambin aparecen como sustitutivas de la pena privativa de libertad, cuando sta es de corta duracin. PRESTACIN DE SERVICIOS A LA COMUNIDAD: Es una forma de trabajo en libertad y est dirigido a personas de escasa peligrosidad. El condenado deber prestar gratuitamente, los fines de semana, servicios y labores a favor de la comunidad. Puede extenderse de 10 a 156 jornadas semanales. LIMITACIN DE DAS LIBRES: Determina la asistencia obligatoria del condenado, los fines de semana, a un establecimiento no carcelario donde participar en actividades de carcter educativo. Puede extenderse desde 10 a 156 jornadas semanales con una duracin entre 10 a 16 horas. INHABILITACIN: Consiste en la suspensin de determinados derechos o capacidades del condenado. Est contemplada como una pena principal y accesoria. Cuando es principal dura entre seis meses y cinco aos, y cuando es accesoria, tiene la misma duracin de la pena privativa de libertad. PENA DE MULTA Esta pena obliga al condenado a pagar una suma de dinero a favor del Estado. No es una reparacin civil. Se calcula en funcin a das-multa basndose en un porcentaje (25% a 50%) del ingreso diario del condenado. Los lmites son de 10 a 365 das-multa. El ingreso se abona al tesoro pblico. Tambin es sustitutiva de la pena privativa de la libertad. MEDIDAS ALTERNATIVAS A LAS PENAS PRIVATIVAS DE LIBERTAD CONVERSIN DE LA PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD Es la conmutacin de la pena privativa de libertad impuesta en la sentencia, por una sancin de distinta naturaleza. En el caso del Derecho Penal Peruano la conversin de la pena privativa de libertad puede hacerse con pena de multa, de prestacin de servicios a la comunidad y de limitacin de das libres. SUSPENSIN DE LA EJECUCIN DE LA PENA Se trata de uno de los procedimientos tradicionales de limitacin de las penas cortas privativas de libertad. Se le conoce conocidas distintas denominaciones, pero las ms admitidas en el Derecho Penal comparado son CONDENA CONDICIONAL y SUSPENSION DE LA EJECUCION DE LA PENA. RESERVA DEL FALLO CONDENATORIO El Juez deja en suspenso la condena y el sealamiento de una pena para el sentenciado. El fallo de condena queda de momento suspendido y se condiciona su pronunciamiento a la observancia de reglas de conducta durante un rgimen de prueba, dentro del cual el sentenciado deber abstenerse de cometer nuevo delito y tendr que cumplir las reglas de conducta que le seale el juez.

EXENCIN DE PENA Es una condena sin pena. Ella implica, por tanto, una declaracin de culpabilidad pero adems una renuncia del Estado, a travs del Juez, a sancionar el delito cometido.

Indice 1. 2. 3. 4. 5. Bibliografa

Introduccin Concurso Concurso Delito

ideal real continuado

1. Introduccin El presente trabajo tiene como objetivo dar a conocer los conceptos generales y las opiniones de diferentes autores en el tema referente al la unidad y concurso de delitos, concurso ideal, concurso real y delito continuado. Para efectos de la comprensin de cada uno de los puntos mencionados, se le ha agregado a la monografa una jurisprudencia o un caso real a cada uno de los mencionados puntos, donde se aprecia el caso en si y las resoluciones de los jueces. Antes de desarrollar el tema quisiera decir, a manera de introduccin, que el Concurso de delitos consiste en la ejecucin sucesiva por el mismo individuo de diversos hechos delictuosos, ya sea de diversa o de la misma ndole, pero sin que haya recado an sentencia condenatoria sobre ninguno de ellos. Este concurso de delitos suele confundirse con el llamado delito continuado, pues ambos consisten en la realizacin de una serie de actos punibles aparentemente independientes entre s. Pero el delito continuado es un delito nico, no una serie de delitos sucesivos. Por ejemplo, un individuo se pone a sustraer lea amontonada de una leera, para poderla para poderla transportar necesita cometer varias sustracciones, cada una de la cuales tiene los caracteres de un hurto. Sin embargo aqu hay un solo delitos porque las diversas y sucesivas sustracciones no son ms que los diversos momentos en durante los que se desarrolla una sola y nica resolucin criminosa, un nico delito. Unidad Y Concursos De Delitos FRANCISCO MUOZ CONDE, inicia el estudio del concurso del delito determinando cuando hay una o varias acciones. Explica que de entrada hay que excluir la identificacin entre accin y movimiento y entre accin y resultado. Una sola accin en, sentido jurdico, puede contener varios contenidos corporales ( por ejemplo , la agresin sexual intimidatoria, robo con factura, etc) o dar ocasin a que se produzcan varios resultados ( hacer explosionar una bomba causando la muerte de varias personas). Son pues otros factores que contribuyen a fijar el concepto de unidad de accin. El primero de ellos es el factor final, es decir , la voluntad que rige y que da sentido a la pluralidad de actos fsicos aislados (en el asesinato, la voluntad de matar unifica y da sentido a una serie de actos, como comprar y cargar la pistola, asechar a la vctima, apuntar y disparar; o, en el hurto , la voluntad de apropiarse de la cosa nica y da sentido a los distintos actos de registrar los bolsillos de un abrigo). El segundo factor es el normativo, es decir, la estructura del tipo delictivo en cada caso particular. As aunque el factor final que rige un proceso causal sea el mismo ( matar a alguien), alguno de los actos particulares realizados puede tener, aisladamente, relevancia para distintos tipos delictivos (as por ejemplo: la tendencia ilcita de una arma de fuego para el delito de tenencia ilcita de armas). Y a la inversa, actos aislados, cada uno regido por un factor final distinto, pueden tener relevancia tpica solo cuando se dan conjuntamente o tener una relevancia tpica en funcin de la regulacin del hecho. 2. Concurso Ideal Concepto.- El concurso ideal de delitos se da cuando en una sola accin u omisin se configuran uno o ms delitos; es decir cuando una misma accin u omisin infringe varios tipos legales o infringe el mismo tipo varias veces. Esto

se encuentra regulado en el Art. 48 de nuestro Cdigo Penal vigente: " Cuando varias disposiciones son aplicables al mismo hecho". Ejemplo: cuando se causan lesiones al representante de la autoridad, adems de un atentado contra una persona existe una violacin de los deberes de respeto y sumisin a la autoridad. HURTADO POZO, en su libro Manual de Derecho Penal, pone como ejemplo una jurisprudencia en relacin al concurso ideal: "en su Ejecutoria del 12 de mayo de 1952 (173), la Corte Suprema declara no haber nulidad en la sentencia recurrida por la que se conden al inculpado a dos aos de prisin por delito de estafa y se le absolvi por falsificacin de moneda. El fiscal supremo sostuvo que no se haba comprobado si el inculpado mismo haba falsificado la moneda, medio utilizado para cometer la estafa. El error se halla en que descartada la falsificacin por falta de pruebas, an quedaba pendiente la cuestin de si la accin del inculpado se hallaba o no comprendida en el art. 371 o 372 del cdigo anterior (expendio o puesta en circulacin de moneda falsificada). Pues, si se le reconoce como autor de estafa, significa que se ha constatado que era consciente de que empleaba moneda falsificada en la adquisicin de la mercanca. En realidad, estamos frente a un caso de concurso ideal de delitos. La accin del agente (comprar mercaderas mediante moneda falsa) se adecua a dos tipos legales, sin que ninguno de stos la comprenda en toda su extensin. De acuerdo con el art. 105 del cdigo anterior, la pena debera imponerse de acuerdo a la disposicin que prev la ms severa; no obstante, esto no fue considerado por el juzgado". PARA FRANCISCO MUOS CONDE, tambin existe concurso ideal cuando se comete un delito como medio para la ejecucin de otro; cuando la conexin entre los diversos delitos es tan ntima que si faltase uno de ellos, no se hubiese cometido el otro se debe considerar el complejo delictivo como una unidad delictiva y no como dos delitos distintos. Por ejemplo: la falsificacin de un documento oficial para cometer estafa. Explica BRAMONT ARIAS que para que exista concurso ideal de delitos, se requiere de tres elementos: "La unidad de accin o de hecho .- de acuerdo a las aclaraciones formuladas sobre los conceptos de hecho, y acto, es decir, con referencia al resultado, porque a veces la accin es nica y el resultado es plural. La pluralidad delitos.- constituye la violacin de varias disposiciones penales. Unidad de intencin.- Para que el hecho se considere el mismo, debe ser nico, subjetiva y objetivamente. Si los hecho son varios, aunque el fin sea uno solo (por ejemplo, cuando se viola un domicilio para efectuar un rapto), se perfila un concurso real. Si la finalidad es plural y el hecho nico (por ejemplo, cuando se realiza el proyecto de matar a dos sujetos con el mismo disparo), el concurso tambin es real". Sin embargo, RAL PEA CABRERA, distingue solo dos elementos: la unidad de accin y la pluralidad de delitos. Menciona tambin, que la teora antigua que slo entenda a la unidad de accin prescindiendo de las finalidad e intencin, ha sido ya superada Clases .- El concurso ideal puede ser heterogneo y homogneo. Existe un concurso ideal heterogneo cuando con una accin se realizan varios delitos, es decir, cuando a la misma accin se aplica distintas leyes penales, ejemplo: la violacin sexual de mujer virgen provocndole lesiones; el coche bomba en zona urbana que hace incurrir terrorismo, homicidio y daos; etc. Por otro lado, estamos frente a un concurso ideal Homogneo cuando el mismo tipo legal resulta aplicable varias veces a la misma accin, por ejemplo: el caso de la granada de guerra que mata a varios en el campo abierto. De acuerdo al texto del art. 48 C.P., el legislador no ha considerado el denominado: concurso ideal homogneo, consistente, segn la doctrina, en la violacin repetida de la misma norma legal, mediante una sola accin; por ejemplo, mediante el lanzamiento de una granada se lesiona gravemente a varias personas. Al respecto, es de admitir que nuestro legislador ha procedido al encuadramiento de la accin en varias normas. Esto se desprende, claramente, primero, del empleo del plural segundo, que la pena se impondr de acuerdo "con una de ellas"; y, por ltimo, de que las penas accesorias y las medidas de seguridad podrn ser aplicadas aunque "no estn previstas ms que en una de ellas". Contra esta interpretacin, nada dice que el legislador haga alusin, mediante las frases: "en caso de diferencia, con la que establezca la pena ms grave", a la posibilidad de que dichas normas prevean penas iguales Tratamiento Penal.- El problema que siempre se presenta luego de comprobar la presencia de un concurso ideal de delitos, es de saber qu pena ha de imponerse al agente. De acuerdo a nuestro sistema de penas no tasadas, se trata de saber, con mayor exactitud, dentro de qu mrgenes penales el juez fijar la pena. Si las disposiciones en concurso fijan la misma escala, el juez no tendr dificultades; pero si son diferentes, la ley le ordena determinarla conforme a la ms severa. Artculo 48 del Cdigo Penal: " se proporcionar con la que establezca a pena ms grave". Para saber cul es la ley que prev la pena ms grave ha de tenerse en cuenta la naturaleza de la pena y los lmites mnimum y mximum.

Explica RAL PEA CABRERA, que la pena sealada en el artculo 48 de nuestro Cdigo Penal vigente se inclina por el principio de absorcin por lo que solo se impone la pena correspondiente al delito ms grave en caso de diferencia de penas en el concurso. Ello es consecuencia de la unidad de intencin delictiva que caracteriza al concurso ideal y que lo diferencia de lo que distingue del real o material. Las penas accesorias y medidas de seguridad que en ellas se estatuyen, no entran en consideracin, porque el pf. 2o. del art. 48 del Cdigo Penal vigente, concede al juez la posibilidad de aplicarlas aun cuando figuren en una sola de las leyes en conflicto. No puede precederse a la determinacin de la ley aplicable, conforme a los criterios utilizados para determinar la irretroactividad de la ley penal ms severa. Jurisprudencia: Otro ejemplo, tambin se puede analizar el la siguiente jurisprudencia recogida del software "Normas legales": RESOLUCION N 488-2000-PE/CS LAS ACCIONES REALIZADAS POR LA EMPRESA CONSTITUYEN CONCURSO IDEAL DE INFRACCIONES, POR LO QUE, EN APLICACIN DEL PRINCIPIO DE ABSORCIN O ASPIRACIN, PROCEDE APLICAR LA SANCIN PREVISTA POR LA INFRACCIN MS GRAVE QUE HAYA SIDO COMETIDA, TENIENDO EN CUENTA LAS DEMS INFRACCIONES, LAS CUALES SERN CONSIDERADAS COMO CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES. PROCEDENCIA : LIMA TEMA: Administrativo: Principio de Absorcin Sanciones REFERENCIA LEGAL: Art. 76 inc 1 y 3, y 77 del D. Leg. 25977 Art. 24 del D.S. 002-99-PE Lima, 22 de noviembre del 2000 VISTO el Dictamen N 445-2000-PE/CS-ST, del 10 de noviembre del 2000, emitido por la Secretara Tcnica de la Comisin de Sanciones; CONSIDERANDO: Que el Artculo 77 de la Ley General de Pesca, promulgada por Decreto Ley N 25977, establece que constituye infraccin toda accin u omisin que contravenga o incumpla alguna de las normas contenidas en dicha Ley, su Reglamento o dems disposiciones sobre la materia; Que, de las investigaciones efectuadas, se ha determinado que, con fecha 8 de febrero del 2000, en la localidad de Constante, la embarcacin pesquera "JOSELITO" sin matrcula, propiedad de PESQUERA ARTESANAL IBERIA E.I.R.L. extrajo 18 tm. del recurso hidrobiolgico anchoveta sin contar con permiso de pesca, y encontrndose el mencionado recurso en poca de veda dispuesta mediante Resolucin Ministerial N 351-99-PE, infringiendo lo dispuesto en los incisos 1) y 3) del Artculo 76 de la Ley General de Pesca; Que PESQUERA ARTESANAL IBERIA E.I.R.L. no ha presentado sus descargos, no obstante haber sido notificada para tal efecto; Que las acciones realizadas por PESQUERA ARTESANAL IBERIA E.I.R.L. constituyen concurso ideal de infracciones, por lo que, en aplicacin del Principio de Absorcin o Aspiracin, procede aplicar la sancin prevista por la infraccin ms grave que haya sido cometida, teniendo en cuenta las dems infracciones, las cuales sern consideradas como circunstancias agravantes; En uso de las facultades conferidas por el Artculo 24 del Reglamento del Ttulo XI de la Ley General de Pesca, aprobado por Decreto Supremo N 002-99-PE; Estando a lo acordado en el Acta de la Comisin de Sanciones N 032-2000-PE/CS, de fecha 14 de noviembre del 2000; SE RESUELVE: Artculo 1.- Sancionar a PESQUERA ARTESANAL IBERIA E.I.R.L., armador propietario de la embarcacin pesquera "JOSELITO" sin matrcula, con multa ascendente a 5.4 Unidades Impositivas Tributarias (UIT), por haber infringido lo dispuesto en el inciso 3) del Artculo 76 de la Ley General de Pesca. Artculo 2.- Para los fines de determinar el monto de la multa impuesta, se tomar en consideracin la Unidad Impositiva Tributaria (UIT) que est vigente al momento de hacerse efectivo el pago de la misma, conforme a lo estipulado en el Artculo 11 del Reglamento del Ttulo XI de la Ley General de Pesca. Artculo 3.- El importe de la multa impuesta deber ser abonado en el Banco Wiese-Sudameris, Cuenta Corriente N 00-044-107-0018-57 MINISTERIO DE PESQUERIA, debiendo acreditar el correspondiente depsito ante la Comisin de Sanciones, dentro de los quince (15) das hbiles siguientes a la fecha de publicada o notificada la presente Resolucin, caso contrario, de no existir impugnacin en trmite, se proceder a iniciar el cobro coactivo de la deuda.

Regstrese y comunquese. RAUL FLORES ROMANI, Presidente de la Comisin de Sanciones. Ma. DEL PILAR RAZURI ZARATE, Miembro Deliberante de la Comisin de Sanciones. JORGE VERTIZ CALDERON, Miembro Deliberante de la Comisin de Sanciones. 3. Concurso Real Concepto.- El concurso real de delitos se da cuando concurren varias acciones o hechos autnomos, es decir, que cada uno constituye un delito particular e independientes, aunque puedan merecer un solo procedimiento penal. No plantea ningn problema terico importante. Cada accin por separado constituye un delito. El Cdigo Penal define al concurso real de delito en el artculo 50. " Cuando concurran varios hechos punibles que deben considerarse como otros tantos delitos independientes.." Ahora bien, EUGENIO CUELLO CALN explica que el verdadero concurso existe cuando concurren las siguientes condiciones: Que un individuo sea autor de distintos hechos Que estos en su aparicin material sean diversos entre si, sin guardar conexin alguna Que tambin aparezcan como diversos e independientes en la conciencia del agente. Clases.- Tambin, al igual que en el concurso ideal, el concurso real puede ser de 2 clases: homogneo y heterogneo. El concurso real de delitos puede ser homogneo cuando el autor comete en varias oportunidades el mismo delito. Ejemplo: Ha librado cheques sin fondo en varias oportunidades. En el concurso real heterogneo, el autor ha realizado diversos tipos penales en distintas oportunidades. Ejemplo: El autos un da roba, otro da estafa y en una tercera oportunidad lesiona. Tratamiento Penal.- La determinacin de la pena en el concurso real es previsto en el artculo 50 del Cdigo Penal: " se impondr la pena del delito ms grave, debiendo el juez tener en cuenta los otros, de conformidad con el artculo 48" Esta frmula asumida por la legislacin penal corresponde a la que la doctrina denomina principio de asperacin que aplica la pena del delito ms grave, no obstante, teniendo en cuenta los tros. Estos otros delitos sern considerados como circunstancias agravantes. Jurisprudencia: EXP. N 264-97-SP LA DIFERENCIA ENTRE CALUMNIA (ARTCULO 131 DEL CDIGO PENAL) Y LA DENUNCIA CALUMNIOSA (ARTCULO 402) SE ENCUENTRA EN EL BIEN JURDICO PROTEGIDO; MIENTRAS EL PRIMERO PROTEGE EL HONOR, EL SEGUNDO LO HACE SOBRE LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA. CONSTITUYE DELITO DE CALUMNIA IMPUTAR LA COMISIN DE ACTOS ILCITOS, SABIENDO QUE SON FALSOS, AUN CUANDO NO SE SEALE CON CLARIDAD EL NOMBRE DEL DELITO. NO ES VLIDO EL ARGUMENTO DE DEFENSA DE LOS INCULPADOS DE QUE LA DENUNCIA PENAL LA REALIZA EL MINISTERIO PBLICO, AL ACUSRSELES DE CALUMNIA, NO POR DENUNCIA CALUMNIOSA. CONSTITUYE DELITO DE DIFAMACIN EL DIFUNDIR POR LOS MEDIOS DE COMUNICACIN IMPUTACIONES DELICTIVAS FALSAS, NO PUDIENDO ARGUMENTARSE COMO DEFENSA EL EJERCICIO LEGTIMO DEL DERECHO DE FISCALIZACIN, YA QUE AL EJERCER ESTE NO SE PUEDE AFECTAR EL DERECHO AL HONOR DE UNA PERSONA. EXISTIENDO UN CONCURSO REAL DE DELITOS, AL CONCURRIR VARIOS HECHOS PUNIBLES QUE DEBEN CONSIDERARSE COMO OTROS TANTOS DELITOS INDEPENDIENTES, HA DE IMPONERSE LA PENA DEL DELITO MAS GRAVE. PROCEDENCIA: Ucayali TEMA: Calumnia Difamacin Concurso Real de Delitos REFERENCIA LEGAL: Arts. 131, 132, 402 del Cd. Penal Distrito Judicial de Ucayali. Pucallpa, tres de junio de mil novecientos noventiocho.VISTOS: Por los fundamentos de la apelada, odos los informes orales de los Abogados Patrocinantes; y CONSIDERANDO: Que se le imputa a los procesados Carlos Henderson Lima, Oscar Barreto Vsquez, Augusto Paredes Owaki y Csar Augusto Dolci Overlois haber, efectuado imputaciones delictivas en contra del agraviado a sabiendas de la falsedad de las mismas, as como tambin, haber prestado declaraciones a los medios de comunicacin escrita, radial y televisiva, reiterando y ampliando los conceptos de su denuncia a fojas ocho a once de autos, conductas que se prolongaron inclusive despus que la Corte Suprema de la Repblica resolvieron en instancia definitiva la causa iniciada por los procesados, en el sentido que no existan irregularidades procesales ni sustantivas, tanto en el auto de No Ha Lugar a la Apertura de Instruccin obrante de fojas veinticinco a treinta y

cuatro, cuando en la resolucin de vista que corre de fojas cuarenta a cuarentinueve, hechos y afirmaciones que han ofendido la honorabilidad del agraviado; que estudiados y analizados en forma minuciosa las instrumentales obrante en autos se advierte: Primero.- Que, la denuncia presentada por los justiciables contiene imputaciones falsas, bajo el epgrafe de irregularidades en la Licitacin Pblica Nmero 003 96 MPCF - PVL, aprecindose afirmaciones como: "significan ms de doscientos mil nuevos soles de sobrevaloracin antojadizas y descaradas para favorecer a un determinado postor" con esta trampita se manipula el resultado en contra de los intereses del estado", "hasta cundo se permitirn estos resultados que atentan contra las Leyes, la tica, la lgica, etc. Ya es hora de investigar y sancionar para el buen manejo de la Cosa Pblica"; que afirmaciones si bien es cierto no evidencian una imputacin en sentido tcnico; es decir, un nomen iuris a las conductas por ellos denunciados, basta la configuracin del delito de la Calumnia con que se desprenda de la imputacin que el sujeto activo se est refiriendo a un hecho punible; que, el argumento de defensa esgrimido en el sentido que quien formaliza denuncia es, en todo caso, el Representante del Ministerio Pblico, no es aplicable en el presente proceso, pues precisamente, la diferencia entre calumnia (denuncia calumniosa) y acusacin y denuncia falsa se produce a nivel de bien Jurdico y tutelado; pues, mientras el primero protege el bien jurdico Honor (artculo ciento treintiuno del Cdigo Penal), el segundo atae al bien jurdico recta administracin de justicia (Artculo cuatrocientos dos del Cdigo Penal), que las imputaciones contenidas en la denuncia realizada por los procesados son falsas, ello ha quedado demostrado luego de un debido proceso mediante resolucin firme; Segundo.- Que, los procesados Carlos Fernando Henderson Lima y Oscar Barreto Vsquez, han puesto en conocimiento a la ciudadana por medio de la Prensa, las imputaciones falsas contenidas en su denuncia, tal como se encuentran acreditadas a fojas cincuentisis a sensentids, en las que se pueden apreciar afirmaciones como "Fraude en Licitacin del vaso de leche", "Amenazan a Regidor sino guarda silencio", "Hoy ordenan detencin de Alcalde Acho Mego", "Carlos Henderson formaliza denuncia contra el Alcalde"; que, estas afirmaciones vertidas por medio de la Prensa continuaron inclusive con posterioridad al archivamiento de la causa, no existiendo espritu de enmienda ni arrepentimiento en los procesados, por el contrario, tanto a nivel de Juzgado penal, en sus Instructivas, cuando en sus alegatos escritos y orales ante esta Sala sostienen que el archivamiento de la denuncia no significa absolucin, sino insuficiencia probatoria; que, evidencia as su conciencia del carcter ilcito de su conducta; que, el argumento de defensa a tenor del cual las informaciones contenidas en las instrumentales mencionadas no se encuentran suscritas por los procesados, no les exime de responsabilidad penal por cuanto los medios de comunicacin escritos se han limitado a reproducir las declaraciones de stos, y ello se verifica en el hecho que los procesados no han solicitado la rectificacin de dichas publicaciones, de lo que se colige el carcter fidedigno de las declaraciones vertidas y posteriormente reproducidas por los medios de comunicacin; que los procesados han difundido, por medio de la Prensa, las imputaciones delictivas falsas contenidas en su denuncia, configurndose el tipo penal de Difamacin contenido en el artculo ciento treintids del Cdigo Penal; Tercero.- Que, el argumento de defensa segn el cual los procesados actuaron al amparo del ejercicio legtimo de su funcin fiscalizadora contenida en el artculo treintisiete, inciso tres de la Ley Orgnica de Municipalidades, est referido a la eximente de responsabilidad penal contenida en el artculo veinte, inciso ocho del Cdigo Penal, el mismo que prev la exencin en el caso del ejercicio legtimo de un derecho; que, el derecho a la fiscalizacin tiene como lmite infranqueable a la Ley, ya que sta no ampara el abuso del, derecho; que, el derecho a fiscalizar no puede exceder el lmite del respeto al derecho al honor y reputacin de la persona humana y a la dignidad de sta como fin supremo de la Sociedad y el Estado, tal como lo establece la Constitucin Poltica en sus numerales uno y dos inciso siete; que a mayor abundamiento, el derecho a fiscalizar debe cumplir los procedimientos internos de la Institucin y fundamentalmente respetar la actividad jurisdiccional generada por dicha actividad fiscalizadora; que, en autos se aprecia que los procesados Carlos Fernando Henderson Oscar Barreto Vsquez realizaron las conductas imputadas inclusive con posterioridad a su denuncia ante la Autoridad competente, acreditndose la inexistencia de la eximente invocada, pues su conducta rebasa en gran parte, el ejercicio legtimo de la funcin fiscalizadora; Cuarto.- En los delitos contra el Honor, el elemento subjetivo del tipo animus injuriandi, est constituido por el conocimiento y voluntad de realizacin del tipo objetivo es decir, por el dolo, ya que toda persona que sabe que sus manifestaciones sern lesivas del Honor y quiere hacerlas, habr actuado con animus injuriandi que en autos, la accin dolosa de los procesados Carlos Henderson Lima y Oscar Barreto Vsquez, se encuentra acreditada por los fundamentos precedentes; que, respecto de los procesados Augusto paredes Owaki y Csar Augusto Dolci Overlois, no se encuentra acreditadas su participacin en la comisin de los delitos materia de proceso; Quinto.- Que, para la aplicacin de la Pena y la Reparacin Civil se debe tener en cuenta especialmente las condiciones personales de los autores, quienes ejercen especialmente las condiciones personales de los autores, quienes ejercen el cargo de Regidores de la Municipalidad Provincial de Coronel Portillo, lo que en lugar de eximirlos de responsabilidad, los obliga a Constituirse en ejemplo de respeto a las Leyes y a los bienes jurdicos tutelados por sta; que, es menester Valorar tambin las condiciones personales del agraviado, quien adems de ejercer el cargo de Alcalde del Consejo Provincial de Coronel Portillo, es un profesional de Salud, de reconocida trayectoria, tal como queda acreditado con las instrumentales obrantes a fojas sesentitrs y de autos; Sexto.- Que, la conducta Sub iudice es pasible de subsumirse en los tipos penales de Injuria y Difamacin prevista en los artculos nmero ciento treinta, ciento

treintiuno y ciento treintids del Cdigo Penal; sin embargo, es menester anotar que nos encontramos frente al instituto del concurso real de delitos previsto en el artculo cincuenta del Cdigo Penal, el mismo que establece que cuando concurren varios hechos punibles que deben considerarse como otros tantos delitos independientes, se impondr la pena del delito ms grave, el caso de autos corresponde al delito de difamacin previsto en el artculo ciento treintids del Cdigo Penal; por las consideraciones expuestas; CONFIRMARON la sentencia recurrida, que CONDENA A CARLOS HENDERSON LIMA Y OSCAR BARRETO VSQUEZ, como autores de los delitos de INJURIA, CALUMNIA Y DIFAMACIN, en agravio de Carlos Acho Mego, a la pena de DOS AOS DE PENA PRIVATIVA DE LA LIBERTAD; y fija en treinta mil nuevos soles la Reparacin Civil, que debern pagar los condenados a favor del agraviado, la misma que ser destinada al programa del Vaso de Leche de la Municipalidad Provincial de Coronel Portillo; y, ABSUELVE A AUGUSTO PAREDES OWAKI Y CSAR AUGUSTO DOLCI OVERLOIS, de los delitos de Injuria, Difamacin y Calumnia, en agravio de Carlos Acho Mego, y los devolvieron con lo dems que contiene.4. Delito Continuado Concepto.- FRANCISCO MUOZ CONDE explica que el delito continuado : " Consiste en dos o ms acciones homogneas, realizadas en distinto tiempo, pero en anlogas ocasiones, que infringen la misma norma jurdica o norma de igual o semejante naturaleza. El delito continuado se caracteriza por que cada una de las acciones que lo constituyen representan ya de por s un delito consumado o intentado, pero todas ellas se valoran juntas como un solo delito. Por ejemplo: el cajero de la empresa que durante un largo periodo de tiempo se apodera diariamente de una pequea cantidad, no comete cientos de hurtos, aunque cada acto aislado por l realizado sea un hurto, sino un solo delito continuado de hurto. La definicin legal de delito continuado se halla en el articulo 49 del Cdigo Penal: "Cuando varias violaciones de la misma ley hubieran sido cometidos en el momento de la accin o en momentos diversos, con actos ejecutivos de la misma resolucin criminal sern considerado como un solo delito continuado y se sancionar con la pena correspondiente a ste. Para comprender a la ndole jurdica del delito continuado, seala Javier Villa Stein, que se han construido tres teoras: a) La teora de la Ficcin.- que propone que el delito continuado es una ficcin jurdica creada por razones prcticas a fin de resolver los sinnmeros problemas que acarreara aceptar que se trate de una pluralidad de hechos que da lugar a un concurso real de delitos. Se origina en Italia a instancias de las prcticas Italianas de los siglos XVI y XVII b) la teora realista.- plantea que el delito continuado por tener unidad subjetiva y unidad objetiva constituira una unidad real de accin , y el que los hechos se lleven a efectos en distintos momentos ello slo comprende al modo de ejecucin. c) Teora del realismo jurdico.- admite este modelo que el delito continuado es una construccin jurdica, no prevista en la ley, pero derivada del consuetudo. Admite la construccin jurdica, no como ficcin, sino como instrumento prctico. JAVIER VILLA STEIN, en su libro " Derecho Penal Parte General" seala ciertos requisitos que deben darse en el delito continuado: a.Los actos individuales deben dirigirse contra el mismo bien jurdico. b. La doctrina dominante se inclina a este punto por diferenciar dos grupos de delitos: aquellos que atacan la propiedad y el patrimonio en el que ser suficiente el ataque al mismo bien jurdico con prescindencia del titular del bien o sujeto pasivo. Ejemplo: el carterista que hurta a diversos parroquianos, realiza un hurto continuado. Tratndose en cambio de bienes jurdicos "altamente personales" (vida, integridad corporal, libertad o indemnidad sexual), si se requiere identidad del sujeto pasivo. Esto ocurre en los delitos continuados contra el patrimonio o contra la integridad personal, que pueden ser las formas agravadas o simples. c. Que los diversos actos particulares lesiones el mismo precepto penal o semejante. d. Identidad especfica del comportamiento delictivo as como nexo tmporo espacial de los actos individuales. Pluralidad de acciones u omisiones.- Si el delito continuado presupone varias violaciones de la misma ley penal realizadas con la misma resolucin criminal, se ve claramente que es consubstancial a su naturaleza de estar constituido por una pluralidad de acciones, pero no de actos, pues varios actos, aunque cada uno aisladamente considerado puede ser constitutivo de delito, no constituyen mas que una accin y, por lo tanto, solo producen un nico delito, por ejemplo el caso en que se infieran diversos golpes con una arma blanca, sucesivamente a la misma

persona y con una nica intencin de herir, o si se toman de un rbol varios frutos. Es que la accin u omisin no es otra cosa que a actuacin completa de la voluntad criminosa en relacin con el delito que el agente quiere cometer, que en el acto no es mas que un momento de esa accin, la parcial actuacin de la voluntad criminosa. Las violaciones de la misma ley penal pueden cometerse en el mismo momento de la accin o en momentos diversos, no pudindose concebir las simultaneidad de las mismas. RAL PEA CABRERA, en su libro "Tratado de derecho Penal" seala : "la pluralidad de acciones significa que en la concurrencia de acciones se de entre accin y otra una separacin espacio temporal; pero lo fundamental es que cada una de las acciones constituya una previsin tpica, hipotticamente al autor se le puede atribuir cada una acciones aisladamente. El Delito prolongado se diferencia del delito permanente precisamente porque ste prolonga la lesin jurdica ms all de la consumacin. Se distingue tambin del concurso Ideal, porque ste exige unidad de accin y no de delito". El patrn que practica el acto sexual con menor de trece aos, una vez por semana cuando su mujer sale a visitar a su madre, comete un solo delito de violacin sexual. Igual tambin sucede con la falsificacin de monedas, o el caso del ladrn que recoge varios billetes esparcidos y los mete a su bolsillo uno despus de otro". La pluralidad de acciones u omisiones han de violar una misma ley penal, o sea que aisladamente consideradas de ser constitutivas del mismo delito. La ley a preferido la expresin "violaciones de la misma ley penal" a la identidad de norma jurdica consta de dos partes, el precepto y la sancin, las dos normas que prevn una un delito simple y otra un delito agravado no podrn decirse idnticas, pues a la identidad del precepto no corresponde la misma sancin. Unidad de resolucin criminal.- Es necesario la presencia de una resolucin comn en las diversas acciones. Esto es lo que doctrina denomina "dolo conjunto" o "dolo total", que comprende la unidad de la finalidad en diversas acciones que se realizan. La unidad de la resolucin criminal debe abarcar todas las fases de la continuacin del delito. Las distintas acciones deben ser unificadas por una sola voluntad; la unidad subjetiva es aqu rectora, pero apoyndose en hechos objetivamente homogneos. La frmula del Cdigo Penal pone el nfasis en la intencin (la misma resolucin criminal) del autor. Sin embargo, no es suficiente una resolucin unificadora independiente de las acciones. Lo fundamental hay que verlo en la estructura y modalidad de ejecucin de los hechos, de ah debe inferirse la unidad subjetiva de todas acciones consecutivas. En definitiva, lo objetivo es el marco de donde emerge lo subjetivo. La unidad no depende totalmente de la mente del autor. En ese sentido seala MERKEL: "El punto de vista del derecho no es el punto de vista del delincuente. Lo que para ste ltimo se presenta como una unidad, no es preciso que se presente del mismo modo tambin aqul. La circunstancia de los delitos de un ratero o los de una banda de ellos o de una cuadrilla de ladrones tenga su raz en una sola resolucin puede, sin duda, ser tenida en cuenta para la punicin de los delincuentes; pero a los delitos cometidos no les quita nada de su significacin independiente,, ni los toma en elementos constitutivo de un delito nico" Unidad de delito.- La diversas acciones con la misma resolucin criminal debe lesionar el mismo bien jurdico. No hay delito continuado cuando se lesionan bienes jurdicos de distintos titulares. Al respecto el precepto legal del Cdigo Penal es claro en sealar que sern considerados como un solo delito continuado, varias violaciones de la misma ley. Un criterio ms amplio y acertado al admitir que es suficientes que la violacin sea de normas semejantes, pues lo importante es la unidad del bien jurdico. As el caso de quien con una misma menor de edad practica varios actos sexuales( art. 173, C.P) y en otro momento comete actos contrarios al pudor (art. 176 C.P.) La estafa y el hurto vulneran el patrimonio, pero la consecuencia de una estafa valindose del engao no puede continuar en un apoderamiento de una cosa mueble. Se busca una solo conducta delictiva, aunque conformada por distintas acciones pero unidas por una idntica naturaleza de los hechos. Tratamiento Penal.- La consecuencia jurdica aplicable al delito continuado es el que corresponde al tipo legal vulnerado. As establece la ltima parte del artculo 49 del Cdigo Penal que prev que se sancionar con la pena que corresponda a la misma ley violada.

Jurisprudencias: Delito Continuado: Violacin Sexual En materia penal la culpabilidad se prueba y la inocencia se presume, de donde se infiere que en el debido proceso, tanto el delito como la responsabilidad del procesado, deben quedar plenamente acreditados en el proceso, en caso contrario procede absolver al acusado. Siendo ello as, en el presente caso se ha llegado a la conclusin de que el delito de Violacin de la Libertad Sexual y la responsabilidad del acusado se encuentran plenamente probados y corroborados con su propia confesin y las dems pruebas glosadas. Asimismo, cabe sealar que la confesin sincera no obliga al juzgador a aplicarla como un acto premial para atenuarle la pena al acusado, sino para adecuar la penalidad a su personalidad criminal y la agravante incurrida. EXP. N 6964-95 Lima, treintiuno de julio de mil novecientos noventisis. VISTA; la presente causa en audiencia privada, seguida con EDMUNDO VENEGAS HUAYCOCHEA, cuyas calidades personales del primero corren a fojas veintiuno, por delito CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL (violacin de la libertad sexual), en agravio de Leydi Quispe Garavito y Enma Quispe Garavito; RESULTA DE AUTOS: que, doa Gloria Luz Garavito Snchez, denunciante ante la Delegacin del Distrito de El Agustino, contra su cuado encausado Edmundo Venegas Huaycochea, haber violado sexualmente a sus hijas, las menores agraviadas Leydi Quispe Garavito y Enma Quispe Garavito, a quien dejaba al cuidado de aqullas durante su ausencia por motivos de trabajo, utilizaba un arma de fuego que tena en su poder, inclusive el dos de febrero de mil novecientos noventicinco hizo abortar a la primera de las agraviadas, realizndose a las investigaciones del caso, concluida se formula el atestado policial, el representante del Ministerio Pblico interpone la denuncia penal correspondiente, fojas dieciocho, se abre el proceso por auto de fojas veinte, terminada la instruccin conforme a las reglas del juicio ordinario, emitido los informes finales, as como la acusacin fiscal en esta instancia, fojas cincuentinueve, se dispuso el juzgamiento privado, dndose inicio a la audiencia privada el da veintisis de junio ltimo, con asistencia de los sujetos procesales, realizado el debate oral amplio, cerrada esta secuencia, el Seor Fiscal formul su requisitoria oral, la defensora sus alegatos, alcanzando sus conclusiones, dejando expedita la causa para pronunciar sentencia, dejndose constancia por el Colegiado que el presente es el segundo juicio oral realizado, por orden superior; Y CONSIDERANDO; que, en materia penal la culpabilidad se prueba y la inocencia se presume, de donde se infiere que en el debido proceso, tanto el delito como la responsabilidad del procesado, deben quedar plenamente acreditados en el proceso, en caso contrario procede absolver al acusado; que, se incrimina al acusado Edmundo Venegas Huaycochea, ser autor del delito de violacin de la Libertad Sexual, en agravio de Leydi Quispe Garavito y Enma Quispe Garavito, menores que se quedaban a su cuidado, durante la ausencia de la madre Gloria Luz Garavito Snchez, hecho que se descubre el veinticinco de abril de mil novecientos noventicinco, fecha de la denuncia policial, hecho delictuoso que vena practicando desde mucho tiempo atrs; que, la acusacin fiscal se sustenta en el contenido del atestado policial, donde obran la denuncia de la madre de las vctimas, fojas dos, las manifestaciones de la agraviada, fojas once y doce, las actas de incautacin de fojas trece y catorce, la manifestacin del acusado, fojas nueve, as como con lo actuado en el proceso escrito, donde obran la instructiva del procesado, fojas veintiuno, la declaracin preventiva de las agraviadas de fojas veintisiete y veintinueve, y la declaracin de la madre de aqullas, fojas treinta, y con todo lo actuado en el juicio oral; que, el acusado tanto al prestar su declaracin policial, fojas nueve, su instructiva de fojas veintiuno, as como durante el acto oral, es claro y concreto en confesar que cometi el delito de perjuicio de la menor Leydi Quispe Garavito, acto practicado en ausencia de la madre, persona sta que se dedicaba a la prostitucin en Chimbote, y cuando despus cay detenida en el penal por delito de robo agravado, y cuando a la menor Enma Quispe Garavito, tambin confiesa haber cometido el delito en la misma forma y circunstancias, aunque niega haber cometido acto contra natura en perjuicio de las menores agraviadas; que, las pericias mdicos legales de fojas quince y diecisis, repetidos a fojas cuarenta y cuarentisis arroja positivo para desfloracin antigua de los genitales, respecto solamente de la agraviada Enma Quispe Garavito, no as de Leydi Quispe Garavito, porque presenta himen complaciente, pericias que han sido debidamente ratificadas en el acto oral, en donde se deja claramente establecido que Enma sufri desfloracin antigua, no se puede decir igual respecto a la otra menor, por presentar himen complaciente, y respecto de sta exponen que es probable que haya sufrido maniobra abortiva; que, las menores agraviadas no han podido asistir a la audiencia y ser examinadas nuevamente en sus genitales como manda la Corte Suprema; sin

embargo, los peritos han permitido esclarecer y establecer que no hay acto contra natura, a lo que el acusado confiesa haber tenido relaciones con Leidy Quispe Garavito, como sali embarazada la someti a prctica abortiva, y de ese modo evit que naciera el fruto del delito, incluso lleg a colocarle una "te" DIU (Dispositivo intra-uterino), con la finalidad de seguir practicando el acto sexual y no salga embarazada, tal como as lo sostiene en el acto oral; que, de la ratificacin pericial se concluy que las agraviadas no sufrieron acto contra natura; que, el mismo, no ha sido posible actuar otras diligencias relacionadas con las menores afectadas, debido a que las agraviadas ni la madre han podido ser ubicadas, como se deja constancia en las actas de audiencia; que, por todo lo expuesto, se llega a la conclusin de que el delito de Violacin de la Libertad Sexual, penado por el numeral ciento setentitrs del Cdigo Penal (incisos dos y tres y ms el prrafo final) y la responsabilidad del acusado se encuentra plenamente probado, corroborada con su propia confesin y las dems pruebas glosadas; que, con la partida de nacimiento de la agraviada Enma Quispe Garavito, nacida el catorce de abril de mil novecientos ochentisis, se acredita que a la fecha del delito contaba con ms de siete y menos de diez aos de edad, y con la de la agraviada Leidy Elena Quispe Garavito, nacida el veintisiete de agosto de mil novecientos setentinueve, igualmente, se prueba que a la fecha del delito, corroborada con la confesin del acusado y la declaracin policial no cuestionada, contaba con ms de diez menos de catorce aos de edad, tenindose por aclarado el nombre completo de la primera de las agraviadas; que, al acusado le es aplicable la agravante sealada en el numeral ciento setentitrs del Cdigo sustantivo, por la minora de edad de Enma, y de ambas, por estar ellas al cuidado del acusado, aparte de que las tuvo sometidas a sus bajos instintos, mediante amenaza de un arma de fuego, el mismo que se le incaut, como as se ha probado en el juicio oral, debiendo sancionarse adecuadamente a estas circunstancias; que, la confesin sincera no obliga al juzgador a aplicarla como un acto premial para atenuarle la pena al acusado, sino para completar y adecuar la penalidad a su personalidad criminal y la agravante incurrida; que, en cuanto a la salud del acusado, el colegiado deja constancia que durante la audiencia no se ha observado ninguna anormalidad en la intervencin del acusado; que, por los fundamentos expuestos, actuando con criterio de conciencia que la ley autoriza, en aplicacin del artculo primero, sptimo y noveno del Ttulo Preliminar y artculos diez, doce, veintitrs, veintiocho, cuarenticinco y cuarentisis, noventids, ciento setenta y ciento setentitrs modificado del Cdigo Penal, concordante con los artculos doscientos ochenta, doscientos ochentitrs y doscientos ochenticinco del Cdigo de Procedimientos Penales, concordante con los incisos tres y cinco del numeral ciento treintinueve y letras d) y e), inciso veinticuatro del numeral dos de la Constitucin del Estado, teniendo a la vista las conclusiones de los sujetos procesales, votadas las cuestiones de hecho y la pena, odo el acusado, la Dcimo Primera Sala Penal de la Corte Superior de Lima, administrando justicia a nombre del pueblo: FALLA; condenando a EDMUNDO VENEGAS HUAYCOCHEA, como autor del delito CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL (violacin de la Libertad Sexual) en agravio de Leydi Quispe Garavito y Enma Quispe Garavito, a VEINTE AOS de pena privativa de libertad efectiva, la que con descuento de la carcelera que viene sufriendo desde el veinticinco de abril de mil novecientos noventicinco, fojas dieciocho, vencer el veinticuatro de abril del aos dos mil quince, fecha en que ser puesto en inmediata libertad; FIJARON en CINCO MIL NUEVOS SOLES como reparacin civil a favor de cada una de las agraviadas; consentida o ejecutoriada que sea la presente, MANDARON se inscriba en el Registro respectivo, se expidan los testimonios y boletines de condena, y ejecutada la reparacin civil y lo dems que contiene, se archive lo actuado conforme a ley 5. Bibliografa AMADO EZAINE: Diccionario de Derecho Penal. 1 Edicin. Per. A. F. A. Editores Importadores S.A.1989. Pp. 5106. BRAMON ARIAS, Luis. A: Cdigo Penal Anotado. Lima Per. Editorial de la Facultad de Derecho de la Universidad Mayor de San Marcos. 1966. Pp.584. CUELLO CALON, Eugenio: Derecho Penal. 2 Edicin. Mxico. Editoral Nacional Edinal, S de R.L. Pp. 788 HURTADO POSO, Jos: Manual de Derecho Penal. 2 Edicin. Lima. Editorial Distribuidora de Libros S.A. 1987. Pp. 640. MUOZ CONDE, Francisco: Derecho Penal Parte General. 5 Edicin. Barcelona. Editorial Tirant lo Blanch, Valencia.2002. Pp.638. PEA CABRERA, Ral: Tratado De Derecho Penal "Estudio programtico de la parte general". 2 Edicin Lima- Per. Editorial Jurdica Grijley E. I. R. L. 1995. Pp. 672. PEA CABRERA, Ral: Cdigo Penal " Cdigo de Procedimientos Penales, Cdigo Procesal Penal, Cdigo de Ejecucin Penal. 3 Edicin. Editorial Jurista Editores. 2003. Pp. 574.

SOFTWARE : Normas legales "jurisprudencia peruana 2002". VILLA STEIN, Javier: Derecho Penal Parte General. 2 Edicin. Per. Editorial San Marcos. 2001. Pp. 617

Pluralidad de Delitos concurso de delitos

Lo normal ser que una persona cometa un delito. Pero puede acontecer y en el hecho acontece que una persona cometa dos o ms delitos y nos encontramos con la pluralidad de delitos y concurso o concurrencia de delitos. La pluralidad de delitos puede adoptar dos formas; 1.Concurso Material, tambin denominado Real. 2.Concurso Ideal, tambin llamado formal. Concurso de delitos, existe cuando un mismo sujeto activo ejecuta varios delitos o varias acciones punibles. Dos son los principios fundamentales que rigen esta materia; a.A cada delito debe corresponder una pena (Quot delicta, tot penae). b.- Nadie puede ser castigado ms de una vez por el mismo delito (Nom bis in idem). 1.CONCURSO MATERIAL O REAL: Se produce cuando hay varios hechos realizados por la misma persona, cada uno de ellos constitutivo de delito, no conectados entre s, y sin que haya mediado entre ellos una condena (Etcheberry). Por ej. un sujeto hoy roba, pasado maana viola y al mes siguiente mata. A esta forma de concurso tambin se le llama reiteracin. ELEMENTOS: 1.- Unidad de sujeto activo. Debe tratarse del mismo sujeto que haya intervenido en las diversas infracciones como autor, cmplice o encubridor. 2.- Pluralidad de hechos punibles (Reiteracin). Los delitos pueden ser de igual o de diferente especie y encontrarse en diferentes etapas de desarrollo. Ejemplo; concurso real entre dos hurtos consumados y uno tentado; o entre una violacin consumada, un robo y un hurto frustrado. Este concurso material se producir cuando la pluralidad de delitos provengan de la multiplicidad de hechos, cada uno de estos hechos debe ser delictivo en s y punible aisladamente. 3.- Debe haber ausencia de conexin o independencia de las acciones ilcitas. Es necesaria la independencia fctica de los hechos punibles y as distinguirlo del concurso ideal. Los delitos no deben estar conectados ni relacionados unos con los otros. Debe haber independencia jurdica, porque si los hechos estn vinculados a causa de que su fraccionamiento fue necesario y, por esto han de ser valorados unitariamente, no encontramos ante un delito continuado. 4.- La Inexistencia de condena intermedia. Es este requisito el que diferencia el concurso real de la reincidencia. Delitos que no importan un concurso de delitos Novoa y Fontecilla, sealan que aunque existan varias acciones de una persona, independientes entre s, si estos actos independientes constituyen una habitualidad de acciones, y esta habitualidad es el elemento integrante de un mismo delito, no constituyen un concurso de delitos. Ejemplo; la mendicidad, un slo acto aislado no constituye el delito, es necesaria la habitualidad. Tratamiento penal del concurso material o real Se han planteado en esta materia diversos criterios para el tratamiento penal del concurso real o material de delitos; a.- Sistema material o de la acumulacin de las penas. Los diferentes delitos se sancionan como hechos completos, independientes y el autor comn sufrir la suma de las penas correspondientes a los diversos delitos. b.- Sistema de la absorcin. Este sistema surge como una reaccin frente al anterior, debido o los excesos que se cometan y a los absurdos a los a que poda conducir. Aqu la pena mayor absorbe a la menor. Se aplica slo a la pena del delito ms grave de los que concurren. Como una variante de lo anterior, se impone la pena mayor asignada al hecho punible ms grave. c.- Sistema de la acumulacin jurdica o de la asperacin o agravacin. Se impone la pena correspondiente al delito ms grave de los que concurren, aumentada de grado, y de acuerdo al nmero y naturaleza de los delitos. - Sistema que rige en nuestra legislacin. Las normas que gobiernan esta materia estn sealadas en los arts. 74 y 75 CP. y 509 CPP. Por otro lado, podemos decir que se encuentra regidos por los siguientes principios: acumulacin material de las penas, que constituye la regla general. - la acumulacin jurdica de las penas y de la absorcin de la pena, como excepciones. 1.- Acumulacin material de las penas. "Al culpable de dos o ms delitos se le impondrn todas las penas correspondientes a las diversas infracciones. El sentenciado cumplir todas sus condenas simultneamente, siendo posible"

Frecuentemente ocurrir esto, si las penas impuestas no slo son de diferente naturaleza, sino que tambin afectan a bienes jurdicos diversos. Ejemplo; una pena privativa de libertad (prisin, reclusin, presidio) puede cumplirse al mismo tiempo que una pena pecuniaria (multa, comiso), pero no que una pena restrictiva de libertad (confinamiento, destierro). As, la , del art. 74 ha contemplado la situacin de que elsegunda parte del inciso 2 cumplimiento simultneo no fuere posible, o si de ello resultare ilusoria alguna de las penas, las sufrir en orden sucesivo, principiando por las ms graves o sea las ms altas en la escala respectiva. En todos estos casos debe tratarse de delitos de distinta especie. .- Acumulacin jurdica de las2 penas (art. 509, del C.P.P cuando versa sobre delitos de la misma especie). La ley considera para los efectos del concurso material de delitos, delitos de una misma especie aquellos que estn penados en un mismo ttulo del Cdigo Penal o ley que los castigue (509, inciso final). As, conforme a esta disposicin son delitos de la misma especie, por ejemplo; la injuria (416) y el 2); pero no el infanticidio (394) y el aborto (342); ni aqulhomicidio (391 n con el abandono de nios (346). As, si los delitos no son de la distinta especie, se aplica la norma del art. 74. Si son de la misma especie, hay que determinar si los diversos delitos pueden o no ser considerados como uno slo: a.- los diversos delitos que pueden ser considerados como uno slo (509, , acumulacin jurdica). En los casos de reiteracin de crmenes oinciso 1 simples delitos de una misma especie, se impondr la pena correspondiente a las diversas infracciones, estimada como un solo delito, aumentndola en uno, dos o tres grados. Ejemplo, injuria y homicidio. b.- los diversos delitos no ). Puede ocurrir que lospueden considerarse como uno slo (509, inciso 2 diversos delitos, no obstante ser de una misma especie, no puedan considerarse como uno slo. S por la naturaleza de las diversas infracciones stas no pueden estimarse como un solo delito, el tribunal aplicar la pena sealada a aquella que considerada aisladamente, con las circunstancias del caso, tenga asignada pena mayor, aumentndola en uno, dos o tres grados segn sea el nmero de los delitos. ). Podrn con todo aplicarse lasPrincipio pro reo (inciso 3 penas establecidas en el artculo 74 del C.P., s, de seguir este procedimiento, haya de corresponder al procesado una pena menor. Esta norma no es obligatoria para el tribunal, resultara ser facultativa. Sin embargo, la Jurisprudencia le atribuye un significado imperativo. En definitiva, el sistema del art. 509 referido slo a delitos de la misma especie se aplicar solamente si ello resulta ms favorable para el sentenciado que s se aplicara el art. 74. Las reglas anteriores se aplicarn tambin en los casos de reiteracin de una misma falta. 2.-CONCURSO IDEAL O FORMAL DE DELITOS Hay concurso ideal cuando con un slo hecho se realizan las exigencias de dos o ms tipos delictivos o de uno mismo varias veces. Este tipo de concurso est contemplado en el art. 75 del C.P. art. 75 C.P. La disposicin del artculo anterior no es aplicable en el caso de que un slo hecho constituya dos o ms delitos, o cuando uno de ellos sea el medio necesario para cometer el otro. En estos casos slo se impondr la pena mayor asignada al delito ms grave. En su primera parte la disposicin se est refiriendo a la existencia de una unidad en el hecho, no en la accin. Por otra parte, un hecho nico puede estar compuesto o integrado por diversas acciones, ya que es un concepto ,ms amplio que el de accin. Por lo tanto, en el concurso ideal de delitos, slo es nica la forma, el modo en que se exterioriza y realiza la actividad final, pero las acciones son varias. Ejemplo; de un balazo se mata a tres personas; con una sola expresin se injurian a varias personas. Clasificacin del concurso ideal: 1.- C. ideal homogneo, se produce cuando con un mismo hecho se realiza varias veces el mismo tipo penal. Ejemplo; con la colocacin y posterior explosin de una bomba, se provocan varios homicidios; con una misma expresin se injuria a varias personas. 2.- C. ideal heterogneo, cuando con un solo hecho se satisfacen las exigencias de diversos tipos penales. Ejemplo; un sujeto que tiene relaciones sexuales forzadas con su hermana, lleva a cabo un slo hecho que constituye dos delitos: violacin e incesto; la misma situacin ocurre en el caso de violacin y lesiones; incendio de una casa, para matar a sus habitantes. Un sector de la doctrina tambin ha sealado, que exista esta situacin en los denominados delitos preterintencionales; como en el aborto seguido de muerte. 3.- C. ideal impropio o medial, cuando un delito es el medio necesario para cometer otro. Ejemplo, tenemos el caso de violacin de correspondencia y hurto, en que alguien para sustraer dinero ajeno rompe el sobre en el que se haba enviado el dinero. TRATAMIENTO PENAL DEL CONCURSO IDEAL. De acuerdo con el art. 75 los casos de concurso ideal deben penarse con la pena mayor asignada al delito ms grave. Se sigue el sistema de la absorcin de la pena, es decir, imponindose la pena mayor asignada al delito ms grave. No es posible dar una regla precisa y general acerca de lo que debe entenderse por delito ms grave. Cuando la pena asignada por la ley a varios delitos que concurran es de la misma naturaleza, usualmente se decidir por aquella cuyo lmite superior sea ms alto; si stas son iguales deber compararse el inferior. La pena mayor, es siempre la pena ms alta establecida para el delito ms grave. Por lo tanto cuando un hecho est amenazado con una pena compuesta por varios grados o de una que sea divisible, se deber imponer el ms severo de todos ellos, sin perjuicio de que a partir de el se efecten los clculos correspondientes a la determinacin concreta de la sancin, habida consideracin de las circunstancias modificatorias de ella en el caso particular.

Es posible, por otro lado, que dos o ms delitos se encuentren en concurso ideal, y entre adems, en concurso real con otro u otros hechos punibles. En este caso, deber resolverse antes el primero, y la pena as determinada ser la que se acumule material o jurdicamente, segn corresponda, a la de otras infracciones. REQUISITOS DEL CONCURSO IDEAL. a) Unidad de hecho: Nuestro sistema de concurso no se estructura fundamentalmente sobre la unidad de accin, sino sobre la unidad de hecho. Este ltimo concepto es ms amplio que el de accin, pues no slo incluye el comportamiento externo dirigido por la voluntad finalista, sino que incluye todo aquello que cae bajo la descripcin tpica. S hecho y accin fueran sinnimos, nunca un slo hecho podra ser ms de un delito, ya que no es posible que dos figuras legales distintas contemplen una misma accin idntica sin ningn rasgo diferenciador. b) Pluralidad de valoracin jurdica. Nuestra ley formula este requisito diciendo que el slo hecho "constituye dos o ms delitos". CONCURSO APARENTE DE LEYES PENALES Se le da este nombre a una situacin en la cual son a primera vista aplicables varias disposiciones penales, pero que en realidad se rigen por una sola de ellas, quedando las otras totalmente desplazadas. En otras palabras podemos sealar que hay en la especie un slo delito regido por una sola disposicin legal. Principios que rigen el concurso aparente 1.- PRINCIPIO DE LA ESPECIALIDAD: Si de las normas aparentemente aplicables, una de ellas contiene una descripcin del mismo hecho descrito en otra pero en forma ms particularizada y detallada, hay entre ambas una relacin de especialidad, no pueden ser aplicadas simultneamente, y de ellas, la ms particularizada (la especial) se aplica, con preferencia a la general. Ej. El que gira un cheque y no lo paga teniendo su cuenta cerrada. El hecho aparentemente podra constituir estafa y giro doloso de cheques, pero slo comete este ltimo delito que es el ms particularizado. Ej.2.- Es el parricidio y el infanticidio: S el padre mata al hijo dentro de 48 horas despus de nacido, comete infanticidio. 2.- PRINCIPIO DE LA CONSUNCIN: Este principio se llama tambin de la absorcin. Significa que cuando la ley al establecer la penalidad de una figura delictiva ya ha tomado en consideracin la gravedad de otra conducta tambin punible que la acompaa ordinariamente, debe aplicarse solamente la disposicin que contempla la infraccin principal, siendo las dems absorbidas por esta. As por ej. no podra sancionarse a quin comete robo con fuerza en las cosas en lugar habitado tambin por violacin de domicilio y daos. Hay autores que acostumbran hablar de otros principios como el de la subsidiariedad o de la alternatividad, pero en el hecho, el primero no es ms que aplicacin del principio de la especialidad y el segundo no es ms que un caso especial de consuncin.

SE COMPLICA SITUACIN DE RMULO LEN Por "concurso ideal de delitos", explica abogada y periodista Rosa Mara Palacios Ha pasado una semana desde que Rmulo Len Alegra se entreg a la justicia. Ha transcurrido ms de un mes desde que el programa Cuarto Poder difundiera los llamados ?petroaudios?. Han pasado ms de tres semanas desde que el diario Per 21 publicara los correos electrnicos del escndalo. Hace una semana que la revista Caretas difundi los fax de ?petrogates?. Acaso es la prensa el nico medio capaz de detectar actos de corrupcin? Buscamos a tres personas que tienen que ver directamente con este tema. Jueves, 20 de noviembre del 2008 | Autor: Steve Salas | Visitas: 1896 ROSA MARA PALACIOS. Abogada y conductora del programa Prensa Libre. De qu se le acusa a Rmulo Len? En primer lugar, del delito de corrupcin de funcionarios en la modalidad de cohecho pasivo propio. El autor en este caso es Alberto Quimper, autor del delito de recibir, y Rmulo Len en este caso tiene el grado de autora y participacin de instigador. Es decir, para el juez Barreto, Rmulo Len es un instigador. La segunda acusacin es delito contra la administracin pblica negociacin incompatible, donde obviamente estn comprendidos como autores los funcionarios pblicos que cometen esta negociacin incompatible. Rmulo no es funcionario pero para el juez es cmplice primario y en este caso los cinco autores son los miembros del comit que llev adelante la licitacin de Perupetro. Y finalmente est el delito contra la administracin pblica en la modalidad de trfico de influencias, en este caso Rmulo Len es autor. Cul es la sancin para el trfico de influencias?

La mnima es cuatro, la mxima es ocho aos. Lo que sucede en este caso es que hay varios delitos que se realizan de manera simultnea y esto se conoce en el derecho penal como concurso ideal de delitos. Desde el ao pasado, las leyes en el Per cambiaron. No s si has visto esas pelculas norteamericanas donde a la gente le van sumando las penas y dicen algo as: Va a ser condenado a 200 aos de crcel. Bueno, eso en el Per no exista, pero ya existe. Entonces cuando hay concurso ideal de delitos las penas pueden sumarse y ah s, la situacin de Rmulo Len Alegra se complica. Es evidente que al seor Rmulo Len Alegra le gusta hablar y no se va a quedar callado. l dio unas declaraciones exclusivas a RPP durante el proceso de su clasificacin lo cual es notable. Normalmente las personas que estn en esa situacin no logran acceder a un telfono pero l lo hizo. OMAR CHEHADE. Procurador anticorrupcin. Usted coincide con Rosa Mara Palacios sobre el concurso ideal de delitos, que pondra a Rmulo varios aos en prisin? S, hay un concurso ideal de delitos. Antes exista el principio de absorcin de la pena; es decir, la pena ms alta absorba a la ms baja. Esto se cambi por el caso del proceso a Vladimiro Montesinos. A raz de eso, el Congreso de la Repblica aprob una modificacin al artculo 50 del Cdigo Penal en mayo de 2006. Ahora la pena tiene un tope mximo, es decir el mximo de la pena mayor ms el doble. Hay que sealar que esto se hizo para combatir la corrupcin. Antes, el trfico de influencias tena como mximo cuatro aos, entonces se tuvo que modificar como un mnimo de cuatro y un mximo de seis. Qu opina de la decisin del juez Jorge Barreto, que ha descartado algunos delitos que cometi ese grupo? Yo no estoy de acuerdo con el doctor Barreto, al cual respeto. Efectivamente existe una organizacin. El Cdigo es muy claro: Dice que el que forma parte de una organizacin de dos o ms persona para cometer delito o destinada para cometer un delito, puede ser sancionado. Ac haba un seor Canan que quiere tener control y finalmente quera ganar con las bases a su favor y sin embargo eso no sucede, pero existe tentativa. En el caso de Rmulo Len Alegra no hay tentativa. La asociacin ilcita es bien clara: No se necesita que se haya ejecutado bsicamente, sino simplemente que se hayan reunido ms de dos personas paras cometer delitos. Bastan simplemente esos actos tpicos para que se configuren el delito de asociacin ilcita. Ac hubo una serie de reuniones y estos personajes se han reunido con ms de dos personas. Hay delitos que no han sido incluidos? Me sorprende bastante que no se hayan tipificado tambin estos actos ilcitos como colusin. La colusin desleal es la concertacin dolosa entre funcionarios del Estado con interesados. Quines son los interesados? Los privados. Para qu? Para defraudar al Estado, para perjudicarlo patrimonialmente en base a licitaciones, contratos, etc. Claramente hay un delito de colusin desleal, este es un delito que nosotros lo trabajamos en la Procuradura, es un delito de peligro, otros los consideran de resultado. Nosotros consideramos que es un delito de peligro potencial. Basta que haya una concertacin dolosa para que se consiga el delito penal. Pero esa no es la tesis recogida por el Poder Judicial? Lamentablemente esa no ha sido la tesis que ha recogido el juez Barreto. El delito de colusin es un delito de peligro y no de resultado. Qu opina de lo que dijo Rmulo Len en una entrevista acerca de que todo es un escndalo? En todo caso no hay escndalo. Efectivamente hay un concurso real de delito, son actos que se han llevado a cabo, no es una conversacin que se ha llevado a cabo. No es una conversacin coloquial que ha habido entre dos chiflados, son conversaciones que con el tiempo se han ido llevando a cabo mediante el telfono y correo. La sancin en caso del chuponeo es leve, verdad? Cuando es pblica es de tres a cinco aos, de uno a tres cuando es privado. Pero el pleno jurisdiccional afirma que cuando hay un principio de ponderacin de inters se aplica; es decir, de existir algo ms importante como la violacin a un bien jurdico tutelado ms grave, mas importante como puede ser la vida, la salud. Por ejemplo, el caso de corrupcin de funcionarios tiene mayor prevalencia que los bienes jurdicos tutelados que son vulnerados. Qu suceder de ahora en adelante en el caso de Rmulo Len? Para abrir proceso no se necesita que el fiscal y el juez encuentren responsabilidad, para eso est el proceso penal, despus el juicio oral ya que se trata de un proceso ordinario. El juez Barreto no va a sentenciar sino que va emitir un informe, esto despus ir a un juicio oral pblico. Hay que resaltar que lo que se necesita son indicios razonables de responsabilidad penal para abrir proceso penal; en todo caso hay indicios razonables, aunque para mi gusto falt un par de delitos como asociacin ilcita y colusin. Yo le aconsejara al seor Rmulo Len que colabore con la justicia, que diga la verdad. El podra acogerse a la confesin sincera. Esto s hara que le puedan rebajar la condena.

Unidad de accin y de resultado: por lo general se da una accin a la que corresponde un resultado, aunque una accin puede estar integrada por distintos actos particulares que guardan unidad de intencin. El delito es siempre uno solo y es lo que ms se da en la realidad.

Concurso de delitos: Se habla de concurrencia de delitos ante la posibilidad de diversos fenmenos antijurdicos de alguna manera relacionados, concurrencia que se puede dar en dos sentidos, el concurso real y el concurso ideal. La necesidad de esclarecer cmo operarn las normas penales ante el concurso, se da ante una conducta reiteradamente delictuosa de un mismo agente o de diversos resultados obtenidos a partir de ella, de donde emergen

Unidad de accin y pluralidad de resultado (concurso ideal o formal): cuando con una accin un mismo sujeto produce varios resultados, teniendo por consecuencia jurdica la agravacin de la pena sobre la base de la aplicacin de la pena del delito que merezca la mayor.

Pluralidad de acciones con un solo resultado (delito continuo): cuando con varias acciones inconexas y parciales concurren entre todas para lograr un solo resultado

Vctor Juez Catedrtico Titular de de la

Prado Corte Suprema Derecho de

S. Justicia Penal

03 Dan

de

marzo pautas

(El

Peruano).-

Delinean un

sencillo

esquema real

procedimental

para

fijar y

las de

sanciones. faltas.

adems

ante

concurso

retrospectivos

En esta segunda entrega sobre los acuerdos plenarios en materia penal 2009 y el concurso real de delitos (1), haremos una breve descripcin de los alcances tericos y prcticos que aporta el Acuerdo Plenario N 4-2009/CJ-116 sobre la determinacin de la pena en el concurso real de delitos y las consecuencias jurdicas del delito.

Como lo hemos hecho en otras publicaciones precedentes sobre esta misma temtica (Cfr. Vctor Prado Saldarriaga. Nuevo Proceso Penal, Reforma y Poltica Criminal. IDEMSA. Lima 2009 Pg.314 y ss.), construiremos nuestros comentarios en funcin a tres contenidos sistemticos.

Primero, las caractersticas jurdicas y dogmticas que identifican a la institucin o disposiciones que constituyen la materia especfica del Acuerdo Plenario; luego, la situacin problemtica, normativa o jurisprudencial, que propici su evaluacin por el Pleno de los Magistrados Penales de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica; y, tercero, los criterios de doctrina jurisprudencial que fueron acordados para adquirir efectividad vinculante en todas las instancias de la justicia penal.

As, en el concurso real de delitos un mismo agente ejecuta una pluralidad de acciones independientes, las cuales generan, tambin, la realizacin de una pluralidad de delitos autnomos. Para estos casos se debe decidir una pena global que sancione esta presencia plural, pero autnoma de infracciones.

Se pueden presentar dos modalidades: el concurso real homogneo y el concurso real heterogneo. En el concurso real homogneo la pluralidad de delitos son de la misma especie. El agente comete en oportunidades sucesivas varios hurtos. En cambio en el concurso real heterogneo los delitos, si bien fueron realizados por el mismo autor, ellos fueron de diferente naturaleza tpica. El agente realiz en diversos momentos delitos de estafa, daos o lesiones.

Tanto el Cdigo Penal de 1924 (Art. 105) como el Cdigo Penal de 1991 (Art. 50) incluyeron disposiciones especficas sobre el concurso real de delitos. En ambos textos legales se fijaron reglas para la determinacin de la pena, las cuales adoptaron una frmula mixta que combinaba el principio de absorcin con el de asperacin.

Sin embargo, mediante la Ley N 28730 se introdujo para tales supuestos concrsales un sistema de cuantificacin punitiva basado en el principio de acumulacin. Esto es, segn la normatividad vigente en el concurso real de delitos se deben sumar las penas concretas que correspondan a cada delito que lo integra. Pero, adems, el legislador regula tambin disposiciones que limitan el resultado final de la adicin de penas para tales casos, procurando hacerlo compatible con los lmites genricos de la pena privativa de libertad (35 aos) y con la naturaleza indeterminada de la pena de cadena perpetua.

Lamentablemente, la praxis judicial mostr graves deficiencias en la aplicacin de tales disposiciones y, por ende, un preocupante desconocimiento del procedimiento de determinacin de la pena que deba seguir el juez. Con la finalidad, pues, de superar dicha disfuncin el fundamento jurdico sptimo del Acuerdo Plenario N 4-2009/CJ-116, ha delineado un sencillo esquema procedimental para fijar la pena en el concurso real de delitos.

FIJACIN

DE

LA

PENA

El acuerdo establece un sencillo esquema procedimental para fijar la pena en el concurso real de delitos, del modo siguiente:

Primero, el juez deber de identificar una pena bsica y una pena concreta parcial para cada delito integrante del concurso. Supone que inicialmente se precise la posibilidad de sancin fijada para el delito cometido, es decir, reconocer los lmites

mnimo y mximo de pena posible, tomando, para ello, como referencia, la penalidad conminada en la ley para dicho hecho punible (pena bsica parcial).

Segundo, el rgano jurisdiccional valorando las circunstancias concurrentes en la realizacin del ilcito tendr que decidir cuantitativamente la pena aplicable al mismo (pena concreta parcial). Este proceder se observar para cada uno de los delitos que integran el concurso real.

Luego, el juez realizar una suma de todas las penas concretas parciales, cuyo resultado le aportar una penalidad integral o pena concreta total del concurso real. La autoridad judicial aplicar, un test de validacin del resultado punitivo obtenido. El cual implica, en lo esencial, controlar que la pena concreta total no exceda de 35 aos si es pena privativa de libertad temporal. Adems, que ella no supere el doble potencial de la pena concreta parcial establecida para el delito ms grave de los comprendidos por el concurso real.

Esta revisin es importante, pues, si el resultado de la pena concreta total fuere mayor a cualquiera de esos dos lmites legales, su extensin deber de reducirse hasta el lmite correspondiente (treinta y cinco aos o el que representa el doble de la pena concreta parcial fijada para el delito ms grave). Sin embargo, luego de dicho paso la tarea no siempre concluye.

De modo excepcional la ley impone al juez un cotejo final que evala la naturaleza de las penas concretas parciales. Si en esta ltima etapa uno, cuando menos, de los delitos en concurso mereci como pena parcial la de cadena perpetua, sta sera la nica que adquirira la condicin de pena concreta total, "suprimindose, en tal caso, las dems penas concretas parciales. Si ms de un delito resultase con pena concreta parcial de cadena perpetua estas no se sumaran debiendo aplicarse como pena concreta total slo una de ellas".

PROBLEMAS 1. La doctrina jurisprudencial de la Corte Suprema se ocupa tambin de algunos problemas procesales relacionados con la omisin o defectuosa aplicacin de las reglas del concurso real de delitos en la Acusacin Fiscal.

2. Al respecto y con carcter esencial se seala que el rgano jurisdiccional debe de resolver tales conflictos en base al principio de legalidad penal y observando la posicin jurisdiccional que le corresponde en la decisin del caso (rgano de fallo o de apelacin).

3. En este contexto el Acuerdo Plenario precisa que solo el Tribunal de Apelacin no puede rectificar ni exceder la pretensin punitiva del Ministerio Pblico, aun cuando sta no refleje una debida aplicacin de los efectos punitivos del concurso real de delitos: ...aqu se superpone el principio dispositivo en tanto expresa un lmite razonable de entidad poltico criminal, compatible con la garanta de tutela jurisdiccional, al poder de revisin de la instancia superior" ( Fundamento Jurdico Dcimo Octavo).

FALTAS El Acuerdo Plenario tambin se refiri a las pautas que deba seguir el juez para determinar la pena en un concurso real retrospectivo (Art. 51).

Plante adems una primera aproximacin hermenutica para aplicar la confusa construccin normativa del denominado

concurso real de faltas (Art. 50-A) y que incorpor al Cdigo Penal la Ley N 20407 ( Cfr. Fundamentos Jurdicos Noveno y Dcimo Primero).