UNIVERSIDAD SANTO TOMS, TALCA

Resumen Derecho Penal

Libro de Derecho Penal, Parte General, Captulos I y II, de Enrique Cury.
Francisca Gia Gajardo Castillo
12/05/2012

CAPTULO I: EL DERECHO PENAL EN GENERAL El derecho penal es el conjunto de normas que regulan la potestad punitiva del Estado, asociando hechos determinados por ley con una pena o medida de seguridad como consecuencia con el fin de asegurar el respeto de los valores en pos de la convivencia pacfica. Los hechos que se sancionan estn determinados por ley con el fin de evitar la superfluidad de las penas, ya que stas deben ser aplicadas como ltimo recurso. Los objetos de regulacin penal son 2, (1) los hechos que son o pueden ser objeto de una de sus reacciones caractersticas y (2) las formas de reaccin mismas. Las penas y medidas de seguridad se imponen como consecuencias de la ejecucin de un delito. Teora del delito: aplicacin de una reaccin propia del derecho punitivo. Teora de la pena: efectos caractersticos del derecho penal. Distinguir el derecho penal subjetivo (facultad del Estado de prohibir o mandar ciertos hechos bajo la amenaza de sancionar la transgresin con una pena) del objetivo (manifestacin de ese poder en el derecho positivo). Doctrina cuestiona la existencia del ius puniendi, ya que dice que el Estado establece sus propios lmites para imponer castigos reconociendo derechos individuales, lo que sera un arbitrio. Art 5 CPR ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales, y es deber de los rganos del estado respetarlos y promoverlos. El estado debe crear las condiciones de convivencia mnima para que los ciudadanos se puedan desarrollar, hay que reconocer un derecho a castigar, que no solo confiere facultades, sino que impone obligaciones y reconoce lmites. No solo restringe la libertad sino que tambin la crea. Normas punitivas tienen la misin de regular la potestad punitiva del Estado. Denominacin: En nuestro ordenamiento jurdico se llama Derecho Penal, el cual los alemanes se lo atribuyen a un discpulo del filsofo Cristian Wolf, el consejero de guerra Regenerius Engelhard quien lo emple por primera vez en 1756. En otros pases se utiliza el trmino Derecho Criminal (Francia y pases anglosajones). Pena es el recurso de reaccin predominante del ordenamiento punitivo. El termino derecho penal alude a la ley, por cuyo mandato, con omnipotencia judicial y arbitrio del gobierno convertir una conducta desvalorada en delito punible, sometido al poder punitivo del Estado. Funcin: 1.- Evitar la proliferacin de los actos que atentan contra ciertos valores elementales asegurando la coexistencia y continuidad de la vida humana. Los valores varan, erradicar todas las conductas atentatorias es utpico. Proteger a los ciudadanos para que puedan desarrollarse tanto como sea posible y que la dignidad humana sea reconocida. 2.- Derecho del Estado a reprimir y castigar conductas dainas de los valores bsicos, mientras ms enrgicas sean o se reiteren solo causarn caos, los valores a tutelar deben ser rigurosamente seleccionados. Hay que protegerlos que suelen ser atacados hasta por los integrantes ms respetuosos de la comunidad, no se han de cautelar valores puramente ticos cuya infraccin carezca de vctima, adems solo debe aplicarse como ltimo recurso. Si no se respeta esto, la norma no se cumple desalentando a quienes la respetan y estimulando a los que quieren desafiarla. Si el Estado usa estos medios para organizar o para imponer arbitrariamente la voluntad de sus gobernantes, deja de garantizar seguridad y orden. 3.- Cumple con la misin de preservar los valores elementales sobre los que descansa la convivencia, amenazando con una pena a quien lesiona o pone en peligro un bien jurdico (desvalor de resultado), mediante una accin u omisin. Los bienes jurdicos son estados sociales valiosos que hacen posible la convivencia, y los que por esa razn el Estado ha reconocido. Pueden adoptar distintas formas, un objeto psicofsico (vida), espiritual-ideal (honor), estado real (intimidad de morada), relacin vital (parentesco), relacin jurdica (propiedad) o la conducta que se espera de un tercero (probidad). Se deben proteger los bienes pertenecientes a todos los integrantes de la comunidad, no solo a algunos grupos. La lesin del bien jurdico es la destruccin, deterioro, supresin, o menoscabo del estado social deseable protegido. Resultados materiales. El peligro es el pronstico de un observador imparcial (con experiencia), en el que el autor puede ocasionar lesin al bien jurdico. (es un juicio normativo con una base objetiva). Para que exista, la lesin del bien jurdico tiene que ser posible dentro de los trminos razonables. El desvalor de la accin (reprobabilidad tico-social) y del resultado son indispensables para justificar la intervencin del derecho penal. La ley vigente chilena no siempre es consecuente, en ella se consagran a veces tipos penales que no cumplen con proteger bienes jurdicos autnticos, tambin aquellas en donde el injusto se ha establecido sin tener en cuenta para nada el desvalor de resultado, lo que sucede con los delitos de peligro abstracto, en los que se castigan puras desobediencias. O los que la ley sanciona hechos en los que no concurre el desvalor de la accin, como en los delitos calificados por el resultado. No puede cumplir la misin de proteger los bienes jurdicos en la misma forma respecto de todos los participantes, ya que no todos estn en las mismas condiciones de reaccionar en la forma normal a sus exigencias. Ah es donde debe limitarse a prevenir en lugar de una pena a sujetos con profundas perturbaciones psquicas o sean an inmaduros. Para los que tengan un deterioro severo y ms o menos permanente de la personalidad, no estn inhabilitados para autodeterminarse, pero su capacidad de hacerlo se encuentra debilitada. Es un sistema de control social, su misin es hacer que los integrantes de la sociedad se comporten de un modo y no de otro en pos de la convivencia pacfica, sirvindose de la pena o recurriendo a la medida preventiva. Se ha debido formalizar para proteger al ciudadano contra excesos del poder estatal. Preceptos ticos, reglas de conducta familiar, educacional, religiosa, sociales han moldeado el comportamiento. Este derecho es el guardin de las vigas del edificio social, y para cumplir su tarea no debe daar las otras estructuras, por lo que debe estar atento a los cambios. 2.- Concepto, naturaleza, y fin de la pena. Las principales teoras sobre la naturaleza y fin de la pena.

a.- Teoras absolutas y relativas de la pena: En las teoras absolutas se castiga por el delito ejecutado, en cambio las teoras relativas son preventivas. Las teoras relativas tienen 2 vertientes, la teora de la prevencin especial, que pretende mejorar al autor, y la teora preventiva general, que acta con la amenaza de pena para que el autor se abstenga. Y existen las teoras mixtas o unitarias, que concilian los aspectos de las anteriores. a.1.- Teoras absolutas: la retribucin: La pena es el mal que se irroga al autor de un hecho injusto, pudiendo comportarse en la forma exigida por las normas, ha preferido transgredirlas. - Hombre es libre, funcionando esto en base a un postulado, teniendo un riesgo de error peligroso. - Es necesario entregarle una finalidad social prctica. - Pena solo es justa si corresponde a la medida de la culpabilidad, y no existe forma de cuantificar la reprochabilidad. - No explica razn por la cual ciertos injustos culpables deben ser sancionados con una pena y otros no, solo podra tenerla atendiendo a la utilidad social. a.2.- Teoras absolutas: la expiacin: Comprensin por parte del autor del injusto realizado, as como de la necesidad de la pena para la reconciliacin con la sociedad. La mayora de los condenados, considera su destino como un infortunio inmerecido, o como el riesgo a su actividad, pero no como la reparacin justa al mal causado. a.3.- Las teoras relativas: la prevencin especial: Medio para luchar contra el delito y evitar su proliferacin, resocializar al delincuente para que se adapte a las exigencias de una convivencia organizada y cuando ello no es posible neutralizndolo, la pena ya no es castigo, sino que tratamiento. No puede reprochrsele nada porque las causales no las puede controlar. El abuso de recursos resocializadores puede ser ms devastador que el de los expiatorios, una intromisin coactiva en la personalidad y el medio del autor puede causar sufrimientos y distorsiones inconmensurables. Nunca ha podido explicar qu se debe hacer con quien comete un delito irrepetible. Si la pena persigue resocializar es intil esperar que cometa un delito para imponrsela. Para tratar el delincuente es preciso tratarlo por un periodo de tiempo indeterminado, lo que causa una pena absolutamente indeterminada. Desde el punto de vista poltico, se presta para encubrir abusos. La sociedad no es homognea, por lo que hay distintos sistemas de valores, si se intenta obligar a todos los participantes en la convivencia a comulgar con un orden de valores impuestos por la fuerza, no es ms que un instrumento de dominacin. a.4.- Las teoras relativas: la prevencin general: su objeto es evitar la comisin de nuevos delitos actuando sobre la comunidad en su conjunto. - Teora de la prevencin general negativa: Pena mediante amenaza y ejecucin, pretende disuadir a los integrantes de la sociedad de cometer delitos. La pena ha fracasado histricamente como disuasivo, solo atemoriza a los ciudadanos honestos, para el delincuente profesional es el riesgo de su actividad. Se crea una progresiva exasperacin de las penas. Se castiga a un hombre para intimidar o disuadir a otros, por lo que se emplea al hombre como un medio. - Teora de la prevencin general positiva: afirmacin y aseguramiento de las normas bsicas. Amenaza de la imposicin de castigo y la condena del culpable, penas razonables. Las principales teoras sobre la naturaleza y fin de la pena (continuacin): la solucin propia en el mbito de las teoras unitarias. Concepto de teoras unitarias: - Para justificar la pena, hay que reconocer un quiebre del Estado de Derecho. Constituye una herramienta de represin poderosa. - Teoras absolutas y relativas no solo se diferencian en su concepcin de pena, sino que ven de distinta manera el derecho y su funcin, en la absoluta se ve como la justica y en las relativas como la preservacin de la paz. - No pueden compatibilizarse, las absolutas piden sancin pequea, y las relativas un tratamiento resocializador prolongado o una pena severa. - Teoras de prevencin especial y general tampoco pueden mezclarse, cuando se comete un delito grave pero irrepetible la general imponer una pena grave, y la especial debera no reaccionar, limitarse a intervencin limitada. El punto de vista personal: Pena tiene por finalidad la prevencin general mediante la amenaza de quien infrinja determinados mandatos o prohibiciones de derecho lesionando o poniendo en peligro un bien jurdico, sufrir mal que no puede exceder del injusto culpable en que incurri, y cuya ejecucin debe evitar perturbaciones accesorias. Derecho penal de tipos estrictos como el del ordenamiento vigente, prevencin general, es por esto que legislador describe con minuciosidad la conducta y la sancin, para obligar a comportarse de una manera exigida con respeto por la vida humana. Pena siempre es un sufrimiento, no sirve como medio resocializador. Es preferible atribuir a la pena una funcin de prevencin general positiva Es ante todo prevencin general - Contrasta, ya que hombre es un fin y no un medio, pero para imponerse se usa como instrumento, en pos de preservar los bienes jurdicos de ms valor, en la ltima lnea de defensa con la violencia. - Castigo debe ser racionalmente adecuado a la magnitud del injusto culpable, porque todo intento de acentuar la prevencin fracasa. Penas grotescas no hacen ms que evitar el respeto. Esta exigencia se ve limitada por la improbabilidad de la libertad humana, y de lo difcil que es medir la culpabilidad. Proporcionalidad entre la culpabilidad y el castigo solo debe tomarse en cuenta para fijar el lmite mximo de ste. La irrupcin coactiva en los derechos del inculpado solo se justifica si se funda en la necesidad extrema de preservar la paz social. La sancin punitiva nunca puede ser una medida de prevencin. - Exigencias de prevencin especial son lmite a los fines de prevencin general y no un objeto positivo de la pena. Socializacin cumplida por instancias de control social distintas y anteriores al derecho penal. Pena en cambio recurso de resocializacin defectuosa. Prevencin especial puede aspirar legtimamente a proteger al delincuente contra los efectos desocializadores de la misma pena.

Quienes cometen hechos punibles atribuibles a inmadurez o a perturbaciones mentales clnicamente detectables, o a toxicomanas, esta funcin carece de sentido. Para esto sirven las medidas de seguridad y resocializacin, pero incluso estas medidas deben utilizarse como ltima ratio, con proporcionalidad, y respetando la dignidad humana. Concepto de la pena: Es un mal que consiste en la disminucin o privacin de ciertos bienes jurdicos, el que se impone a quien comete culpablemente un injusto de aquellos a que la ley amenaza expresamente con ella, para fortalecer el respeto por los bienes jurdicos, evitar, hasta donde sea posible, la proliferacin de tales hechos y asegurar as las condiciones elementales de convivencia, todo ello dentro de los limites que determina la dignidad del afectado. Pena es prevencin general, las medidas son la coaccin para que se cumpla un hecho jurdicamente debido. 3.- Las caractersticas fundamentales del Derecho Penal. a.- Carcter pblico, tiene 2 sentidos: (1) El legislador exclusivamente es quien consagra el carcter delictivo de una conducta y establece la pena. (2) La funcin de realizarlo, dicindolo y ejecutndolo pertenece exclusivamente a rganos del poder pblico. b.- Carcter subsidiario: La pena solo debe ser utilizada cuando el ataque al bien jurdico no puede sancionarse de manera apropiada. Ultima ratio. Lo mismo con las medidas de seguridad y correccin. c.- Carcter fragmentario: No pretende alcanzar con sus efectos a toda la gama de conductas ilcitas, sino solo a aquellas que constituyen ataques intolerables en contra bienes jurdicos cuya subsistencia es capital para la preservacin de la convivencia pacfica. Por eso es descrita por la ley y esta misma describe sus contornos. d.- Carcter personalsimo, tiene 2 sentidos (1) La pena o medida de seguridad solo puede imponerse a quien ha participado en el hecho punible. (2) En ese sujeto es en quien debe ejecutarse. Derecho penal no admite representacin, la responsabilidad penal se extingue con la muerte del sujeto. Responsabilidad penal de las personas jurdicas: teora de la ficcin dice que al ser ente ficticio, no tiene voluntad, sino de la de las personas que la dirigen, administran o constituyen, y la responsabilidad sera de ellos, y segn la teora de la personalidad colectiva real, es una entidad como el hombre y tiene capacidad de cometer un delito punible. Derecho Penal de actos y Derecho Penal de autor Es de actos, cuando lo que en l se castiga son las conductas ejecutadas por el sujeto con prescindencia de las caractersticas personales de ste. Y es de autor cuando lo que se castiga son caractersticas personales o modos de vida. El primero es objetivo, ya que las particularidades personales, motivaciones y el pasado del inculpado no deben influir en el juicio, es la que prevalece en nuestro ordenamiento jurdico. En cambio en el segundo, existe el riesgo de arbitrariedades, sin embargo se ha estado utilizando para la determinacin de la pena que se aplicar, con el fin de medir la culpabilidad del sujeto (agravante de reincidencia o los atenuantes de irreprochable conducta anterior). 4.- Las fronteras del derecho penal con otras ramas del ordenamiento jurdico. Con el constitucional: Derecho penal defiende los valores que constituyen el fundamento de la convivencia, por lo que los lmites estn en la instancia legislativa ms alta para garantizar al sbdito contra arbitrariedades, est el principio de legalidad, en el que tanto delito como pena deben encontrarse en una ley, antes de la ejecucin de la conducta por el sujeto. En la Constitucin estn los principios de debido proceso y de presuncin de inocencia principalmente, adems de que los rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin y a las normas dictadas conforme a ella, y que los preceptos obligan a titulares como a integrantes de dichos rganos, como a toda persona, institucin o grupo. Con el civil: Son numerosas, ambos ordenamientos forman parte de un todo por lo que ambos deben tomar del otro los conceptos o desarrollos que les sean tiles, pero evitando el error de entronizar el derecho penal. Entre conceptos procesales y civiles est la duda en cuanto a hasta dnde rige el derecho penal en el dolo, la culpa, propiedad, reglas de interpretacin de las leyes, documentos pblicos o autnticos, la palabra asesino de la ley de matrimonio civil, entre otras. Con el administrativo: En chile la administracin conserv siempre una amplia injerencia en la imposicin de medidas sancionadoras. La pena administrativa tiene 2 sentidos uno procesal, que se refiere a las sanciones que se imponen por una autoridad administrativa sin intervencin de tribunales de justicia, y por otro lado uno material, que son las aplicadas a hechos que atentan contra la estructura, organizacin y funciones de la Administracin o bienes jurdicos estrechamente relacionados. Las penas administrativas se pueden dividir en gubernativas, que son las que puede imponer a cualquier ciudadano, y las disciplinarias, que castigan a quienes estn subordinados a la organizacin administrativa. Con el procesal: no es una parte del punitivo, ni se encuentra subordinado a l, ambos son autnomos, la prohibicin de analoga y retroactividad que impera en materia penal no se extiende a la procesal as como tampoco el indubio pro reo. Son complementarios. El principio nulla poena sine iudicio, es una regla procesal, pero constituye un complemento indispensable en el derecho penal garantizando al ciudadano contra la posibilidad de un castigo arbitrario. CAPTULO II CIENCIA DEL DERECHO PENAL Y EVOLUCIN HISTRICA DEL DERECHO PENAL Disciplinas que participan en la lucha contra el delito: ciencia del derecho penal, criminologa, poltica criminal. 1.- Poltica criminal: debe su importancia actual a Franz Liszt, quien dice que la poltica criminal nos da el criterio para la apreciacin del derecho vigente y nos revela cul es el que debe regir, adems de entenderlo segn su fin y aplicarlo en

vista de ese fin. Luchar contra el crimen obrando de un modo individualizado sobre el delincuente, impidiendo la comisin de otros crmenes a futuro privndolo de libertad. El derecho positivo debe someterse a crtica y perfeccionamiento. Para conocer las mejores formas de servir a los valores que se pretenden proteger es necesario el estudio cientfico de la realidad social y personal. 2.- Criminologa: disciplina causal-explicativa que estudia la criminalidad como fenmeno individual y social, formas, tendencias, factores que lo generan, medios para combatirlo, delincuentes y sus caractersticas comunes para agruparlos y tratarlos. Hay que distinguir entre la criminologa de los factores, en donde se consideran existentes factores identificables que determinan la delincuencia, y de la designacin, que cree que la criminalidad es el resultado de un proceso de estigmatizacin selectiva de un sector dominante a un grupo social. El la criminologa de factores, est la tendencia antropolgica, que explica que el cometer delitos obedece a factores: biolgicos (causas hereditarias, congnitas, o traumticas), desviaciones psicolgicas, problemas de desarrollo social, patologas de distinta especia e influencias del mundo circundante. Tendencias de la socializacin defectuosa, que propone que los individuos que cometen estos actos han recibido una formacin defectuosa, en medio insatisfactorio, por lo que su insercin en la vida social se ha visto perturbada. Tendencias de las deficiencias en la estructura social, en donde la conducta delictual es la consecuencia de imperfecciones en la organizacin del grupo social, y el sujeto reacciona frete a esos desajustes. En la criminologa de la designacin, se habla de que toda la sociedad comete infracciones criminales, sin embargo solo algunos son perseguidos y sancionados. El elevado volumen de impunidad no se debe solo al mal actuar de la polica o la judicatura, sino que hay otros factores, a veces se solucionan antes prescindiendo de la sancin punitiva, otras porque las autoridades no le dan suficiente atencin, tambin hay actos que no llegan al conocimiento de las autoridades porque no se los denuncia, porque las victimas estn convencidas de que el actuar de la justicia ser ineficaz. 3.- La ciencia del Derecho Penal: estudia las normas penales y el sistema que ellos configuran, considerando que las normas son un conjunto dispuesto armnicamente, as se garantiza la uniformidad de las decisiones, dando un mbito comn en el que se apoyan las actividades destinadas a combatir el delito. Segn la dogmtica tradicional, el derecho penal como sistema coincide con la igualdad de las personas ante la ley, y segn la dogmtica clsica, este sistema procede de la naturaleza del hombre y se le conoce por actos de razn. La dogmtica penal se divide en 2 partes, una general, que se dedica al examen de las instituciones que son aplicables a todo delito o pena. Y la parte especial, que se dedica al estudio de cada delito en particular, y de la pena que se le asocia. Las tcnicas que participan en la lucha contra el delito: 4.- La criminalstica: disciplina que estudia las tcnicas encaminadas a descubrir y esclarecer los hechos punibles y a determinar y asegurar a quienes participaron en ellos. Es importante para apreciar las pruebas. 5.- Medicina legal: se ocupa de los hechos mdicos que por si mismos o en relacin con circunstancias posee relevancia jurdica. Evolucin histrica del Derecho Penal Chileno. Enraizado en el espaol. Origen de las penas: en la reaccin instintiva de venganza frente al atentado que lesiona intereses elementales del individuo. Antecedentes histricos del Derecho Penal chileno Las costumbres penales de los aborgenes: costumbres arraigadas. Al principio, composicin (reparacin pecuniaria)(se extenda a homicidio y adulterio), a su falta procede la venganza. En los fueguinos proceden formas de duelo. Derecho penal espaol y sus antecedentes: en el Fuero Juzgo (649-672) se pueden ver ideas romanas (no las del imperio, sino que ms mezcladas con otras culturas) a pesar de su origen germnico, temprana personalizacin de la responsabilidad penal. Fuero Real (1255), Las Siete Partidas (1256-1265) se agregan instituciones del Derecho Cannico, y se establece que los pensamientos o intenciones no sirven para fundamentar la imposicin de una pena. Evolucin de la ciencia del Derecho Penal como antecedente del Cdigo Penal chileno: el clasicismo y sus precursores: poco tienen que ver los sistemas penales actuales con los que se encontraban en las obras de los jurisconsultos romanos. Durante la Edad Media y el Renacimiento el derecho penal an era inhumano, empleando tcnicas como la tortura como medio de prueba, la crueldad de las penas, y la desigualdad y discriminacin en las que se imponan. Durante la ilustracin, en mitades del siglo XVII Beccaria, escribi el Tratado de los delitos y las penas echando bases del Derecho Penal contemporneo, a l se debe el principio de Reserva o Legalidad con la clsica frase nullum crimen, nulla poena sine lege que luego la utiliza Feuerbach, ste ltimo redact el Cdigo Penal bvaro de 1813, proyectando su pensamiento kantiano, y desarrollando una concepcin general de la ciencia del Derecho Penal. Esta ciencia se desarroll sobre todo en Italia y Alemania por Carrara y Feuerbach (clsicos). Similitudes entre

positivistas italianos y clsicos: - Delito es un ente jurdico. No existen otros delitos que los consagrados en la ley. - La responsabilidad penal se funda en la libertad del hombre. - Sancin debe estar determinada por la ley tan precisamente como sea posible. - La ciencia del derecho debe emplear un mtodo deductivo. Las exposiciones de Joaqun Francisco Pacheco sirvieron para transmitir estas ideas a los encargados de redactar el Cdigo Penal. El decreto supremo de 1870 constituy la comisin para redactar el Cdigo Penal. Evolucin de la ciencia del Derecho Penal con posterioridad a la promulgacin del Cdigo Penal de 1875 y su influencia sobre la legislacin nacional. Segunda mitad del siglo XIX importancia de corrientes filosficas naturalistas. El Derecho Penal se preocupa del hecho antisocial en s mismo y sobre su autor. Para los positivistas el delito es un ente de hecho. Su existencia no se debe a infraccin de una norma, sino de caractersticas de su contenido fctico. Se basa en una concepcin determinista, en donde los actos del hombre son producto de factores que lo condicionan, sin manifestar voluntad. Exige que la ciencia del Derecho Penal se valga del mtodo inductivo, estudiar los hechos delictivos en particular y contemplar sus regularidades de donde sacar reglas generales. El derecho penal ha seguido predominantemente clsico. Luego de la Segunda Guerra Mundial tuvimos grandes cambios, el jurista espaol Luis Jimenez de Asua, desarroll actividad acadmica y editoria, ayudando a la difusin de los sistemas europeos continentales en Amrica Latina, reforzada por obras fundamentales, entre ellas el Programa de Derecho Criminal de Carrara. Al comienzo tuvimos una marcada influencia italiana, all destaca la obra de Labatut, quien present por primera vez un manual destinado a la docencia. La doctrina Alemana ya dominaba casi todo el panorama. En las ltimas dcadas estuvieron las obras de Novoa, Etcheberry, Politoff, Garrido, Collao, Matus y Ramirez, entre otros. La publicacin ms importante sobre la materia fue la Revista de Ciencias Penales en las dcadas de 1950 y 1960. En los ltimos aos del siglo XX los trabajos disminuyeron. En los ltimos aos, se agrega a la influencia del derecho italiano y el alemn, el espaol.