SERVICIOS PBLICOS Definicin (general): es la prestacin que realiza la Administracin (ya sea en forma directa o indirecta) con el fin

de satisfacer necesidades de inters general. Esta prestacin tiene un rgimen jurdico especial. Ej. de Servicios Pblicos: proveer agua, luz, gas, telfono o pretar servicios de educacin, salud, bomberos, taxis. Nocin de servicio pblico: es toda la actividad que ejecuta la administracin tendiente a satisfacer necesidades de carcter general de manera directa o indirecta. Posee titularidad del estado y ejecutoriedad, la cual el estado puede delegar. El usuario del servicio retribuye al sujeto que se le concedi mediante una tasa. Se presta servicio de cosas o bienes y no de dinero. Servicio pblico: hay tres definiciones importantes: 1. La que considera como servicio pblico toda la actividad del estado, cuyo cumplimiento debe ser asegurado, reglado y controlado por los gobernantes. 2. La que considera que toda la actividad de la administracin es servicio pblico. 3. La que considera servicio una parte de la actividad de la administracin. Servicio pblico y funcin administrativa. Los servicios pblicos se encuentran dentro de las funciones administrativas. El servicio pblico trata de las prestaciones pblicas o cometidos estatales que explicitan las funciones-fines del Estado, de ejecucin per se o por terceros, bajo regulacin y fiscalizacin estatales. Si analizamos las definiciones de servicio pblico formuladas por la doctrina, veremos que en todas ellas existe un denominador comn de prestacin tcnica para satisfaccin de una necesidad pblica, a cargo de un ente pblico o privado, con una organizacin regulada por la autoridad pblica. En consecuencia, el servicio pblico es un medio para un fin prximo o para un fin mediato (el bien comn), que se traduce en actividades pblicas, con forma de obra, funcin o prestacin de inters pblico y con un rgimen jurdico de derecho administrativo, comn a todo el quehacer de la funcin administrativa. TITULARIDAD: Quin presta los Servicios Pblicos? El prestador de los servicios pblicos, en principio es el Estado en cualquiera de sus formas, ya sea por los rganos de la Administracin Central o de entidades descentralizadas, autrquicas o empresas de Estado. Pero tambin prestar servicios pblicos los particulares o s privadas (a travs de licencias, concesiones, permisos, autorizaciones, privatizaciones, etc.) En estos ltimos casos, el Estado impondr reglas para que el servicio pblico se preste eficazmente y controlar su cumplimiento. EVOLUCIN HISTRICA DE LA PRESTACIN DE SERVICIOS PBLICOS Durante el Estado Liberal (siglo XIX) el Servicio Pblico era prestado por particulares y el Estado slo era el encargado de reglamentarlos. Luego el Estado comienza a intervenir y adems de reglamentarlos, tambin comienza a prestarlos.

Con la ley 23.696 (Reforma de Estado) empiezan a privatizarse las prestaciones de ,los servicios pblicos y actualmente pueden ser prestados por el Estado o por sujetos privados o pblicos no estatales o en forma mixta, pero bajo la supervisin del Estado.

CLASIFICACIN DE LOS SERVICIOS PBLICOS: PROPIOS IMPROPIOS La doctrina ha dividido a los servicios pblicos en: 1) Servicios Propios: es aquel que presta el estado directamente o por concesionario (por ejemplo la educacin pblica). 2) Servicios Impropios o virtuales: tiene de comn con el propio la satisfaccin de necesidades colectivas, pero no es el estado quien lo presta ni lo concede, sino que tan solo lo reglamenta (por ejemplo un taxi, una farmacia). El estado reglamenta para evitar abusos.
1) SERVICIO PBLIVO PROPIO: Prestado por el Estado, directa o

indirectamente:
a. Prestado en forma directa: los presta el Estado directamente sin

intermediarios y con las prerrogativas de poder inherentes a la actuacin del Estado en el campo del derecho pblico (aplicando el Poder de Polica: potestad expropiatoria; rgimen de las Obras Pblicas; restricciones y servidumbres administrativas, etc.) Para Cassagne: pueden prestarlos empresas sin personalidad jurdica propia, personas pblicas estatales o empresas del estado, sociedades del Estado, sociedad annima con participacin estatal mayoritaria o de economa mixta.
b. Prestados en forma indirecta (Privatizaciones): cuando al servicio lo

presta una persona privada o pblica no estatal a ttulo propio con autorizacin o habilitacin del Estado (Ej: las compaas de telfonos) El Estado los controla por medio de sus entes reguladores e impone las condiciones de su prestacin (recio, frecuencia, caractersticas, etc.) El Estado le transfiere el ejercicio de ciertas prerrogativas de carcter pblico a las empresas prestatarias del servicio, como la potestad expropiatoria, la posibilidad de imponer restricciones o servidumbres pblicas, etc. Ej.: EDESUR puede sancionar a sus usuarios por morosidad en sus pagos. El Estado le transmite ciertas funciones de control sobre personas y cosas, para asegurar el correcto o eficiente funcionamiento del servicio pero no renuncia a la titularidad del servicio.
2) SERVICIO PBLICO IMPROPIO: es una actividad privada realizada por

personas privadas de acuerdo con disposiciones reglamentarias, establecidas por la Administracin Pblica, quien la controla para evitar abusos que perjudiquen a los usuarios. No tienen prerrogativas estatales sino que estn sometidas a ellas. Ej.: servicios de taxis; de farmacuticos; panaderos; carniceros y lecheros; vendedores al por menor de productos alimentarios de carcter esencial o de primera necesidad, etc. todas esas actividades son Servicios Pblicos impropios. Facultativo: es cuando el usuario decide si usa el servicio o no (Ej.: telfono, agua, transporte), u Obligatorio: cuando el usuario debe tomar el servicio, aunque no quiera porque es la forma para que se resguarde el fin de inters pblico (Ej.: alumbrado, barrido y limpieza es fundamental para lograr la salubridad e higiene pblicas).

Onerosos: son pagados directamente por el usuario al usar el servicio pblico (Ej.: transporte, agua, telfono) que abona slo lo que usa o consume, o Gratuitos: estos servicios los pagan indirectamente todos los habitantes con los impuestos, usen o no dichos servicios (Ej.: educacin primeria; polica; bomberos, etc.), no son abonados directamente por el usuario. Singular: (uti singuli) cuando el usuario del servicio est determinado (ej.: telfono, transporte, gas, etc.) o General: (uti universo) cuando el usuario no est determinado (ej.: bomberos, defensa y seguridad, etc.) CARACTERES FUNDAMENTALES DEL SERVICIO PBLICO:
1. CONTINUIDAD DEL SERVICIO: la prestacin del servicio no puede

interrumpirse ni paralizarse dado que se estableci en beneficio de la colectividad. Esta continuidad puede ser Absoluta: cuando deba prestarse ininterrumpidamente, como servicios domiciliarios agua, luz, etc. o Relativa: cuando no se preste ininterrumpidamente sino en determinados momentos, como los colegios que funcionan en horas y das especficos. El Estado puede en caso de que el Administrado no preste el servicio, ejecutarlo por s misma. Con respecto al derecho de huelga, ste debe ser limitado si afecta servicios pblicos (Ej.: cuando se hace huelga de transporte debe siempre haber servicios de emergencia de transportes)
2. REGULARIDAD DEL SERVICIO: el servicio es regular cuando se presta de

forma correcta y de acuerdo con la reglamentacin vigente (Ej.: los horarios que establece el Estado para que el particular al que dio en concesin el servicio de subtes, cumpla con su obligacin). La violacin de las normas administrativas de funcionamiento trae aparejada la irregularidad funcional. El Art. 42 de la CN, dice que el Estado se encargar de establecer el marco regulatorio de los servicios pblicos, a travs de la legislacin.
3. IGUALDAD O UNIFORMIDAD DE LA PRESTACIN: el servicio debe

prestarse en igualdad de condiciones, para todos los habitantes de la misma manera, sin discriminacin ni privilegios (Art. 16, CN: todos los habitantes son iguales ante la ley; Art. 42, CN: consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen los derechos y condiciones de trato equitativo y digno). De todas formas es vlido que haya diferentes servicios de usuarios, lo cual no viola este principio de igualdad siempre que dentro de cada categora el trato sea igualitario (ej.: la factura de telfonos es diferente si el rea es comercial o familiar o profesional, pero dentro de cada una de ellas, el servicio se debe prestar para todos por igual, sin privilegios o discriminacin). Universal: esto quiere decir que el servicio pblico es para todos y no para determinadas personas.
4. GENERALIDAD DEL SERVICIO: El servicio debe prestarse para todos

aquellos que lo exijan y no slo para unos. Cualquiera puede reclamar los mismos servicios y tiene el derecho de que presten el mismo servicio, ni mejor, ni peor que a los dems. Ej.: si yo no tengo telfono y exijo a la compaa que me coloquen la lnea, sta debe hacerlo aunque no le convenga monetariamente, a cambio del pago del servicio.

5. OBLIGATORIEDAD: El prestador del servicio tiene la obligacin de prestarlo

y el usuario, en algunos casos, est obligado a usar el servicio (ej.: la escolaridad primaria o del alumbrado, barrido y limpieza ya que tienen a fines como educacin, salubridad e higiene) y en otros no.
6. CALIDAD Y EFICIENCIA: La Constitucin precisa en el art. 42 que los

consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho a la proteccin de su salud, seguridad e intereses econmicos; a una informacin adecuada y veraz; a la libertad de eleccin, y a condiciones de trato equitativo y digno. En este mismo orden, dispone que las autoridades proveern a la proteccin de esos derechos, a la defensa de la competencia contra toda forma de distorsin de los mercados, al control de los monopolios naturales y legales, a la calidad y eficiencia de los servicios pblicos. El objetivo de la Constitucin es lograr una mejor calidad de vida, de modo que tales niveles de prestacin son exigibles a todos los prestadores del servicio pblico (Estado, licenciatario, concesionario). El mandato constitucional del art. 42 se compadece con la previsin del art. 75, inc. 19, que ordena "proveer lo conducente al desarrollo humano". COMPETENCIA: Del ordenamiento jurdico surge la competencia jurdica de los rganos que pueden crear, organizar, modificar o suprimir la prestacin de servicios pblicos. CREACIN: La creacin o instalacin de un servicio pblico es exigida por una demanda o necesidad colectiva. Por ello, el Estado, por s o a travs de terceros, decide satisfacerla por medio de un servicio pblico, ya sea crendolo o autorizando su funcionamiento. La competencia para crear los servicios pblicos corresponder a la Nacin o a la provincia segn sean la naturaleza y las modalidades de la actividad de que se trate. Principio general: Por imperativo constitucional, el rgano competente para crear un servicio pblico es el Poder Ejecutivo (art. 99, inc. 1, CN). Sin perjuicio de que el ejercicio de la administracin general del pas est en manos del jefe de gabinete (art. 100, inc. 1, CN). Por excepcin la creacin es legislativa cuando el servicio deba ser prestado bajo la forma de concesin que implique algn privilegio (art. 75, inc. 18, CN) y cuando es la misma Constitucin la que faculta expresamente al Congreso para crear el servicio (v.gr. art. 75, inc. 14, CN). En consecuencia, en estos supuestos la competencia es legislativa y la creacin es por ley. El servicio pblico puede ser creado por el decreto o por ley. - Es creado por el decreto (Administracin Pblica) ya que el Poder Ejecutivo es el rgano administrador (Art. 99, inc. 1, CN) - Pero ser creado por ley (Congreso) cuando se trate de servicios prestados con privilegios o monoplicos (Art. 75, inc. 18, CN) o cuando la Constitucin Nacional expresamente diga que lo crea el Poder Legislativo (Art. 75, inc. 14, CN) - La competencia es provincial (poderes no delegados por las provincias a la Nacin) salvo los servicios interprovinciales o internacionales y los correos generales, cuya competencia es nacional (arts. 75, incs 13 y 14, CN) - Ej.: las lneas de telfono, gas o electricidad nacen en una provincia pero como se interconectan con otras adquieren calidad de nacionales.

ORGANIZACIN: La organizacin de un servicio pblico consiste en la provisin de los medios materiales (infraestructura) y normativa (marco regulatorio) necesarios para ponerlo en funcionamiento. La organizacin de los medios de infraestructura necesarios para la prestacin del servicio es de competencia del Poder Ejecutivo (art. 99, inc. 1, CN) por tratarse de actos de administracin, como lo expresara oportunamente la Corte Suprema (JA, 1963-II-178), aunque haya sido creado por ley formal o por acto administrativo. Es el titular del Poder Ejecutivo, como responsable poltico de la administracin general del pas, el que debe organizar los servicios, aunque puede hacerlo por gestin del Jefe de Gabinete, quien ejerce la funcin de administracin general del pas (art. 100, CN). MODIFICACIN Y SUPRESIN: El Servicio Pblico se modifica cuando sea en beneficio del inters pblico y se suprime si la necesidad pblica desaparece porque el servicio ya no tiene razn de ser. La supresin y modificacin le corresponde a su creador (si es por ley al Congreso; si es por Decreto al Poder Ejecutivo) PARTES: CONCEDENTE (o Prestador), CONCESIONARIO Y USUARIO: LA CONCESIN: es la facultad que da el estado a una empresa o persona determinada para la gestin de un servicio pblico a su costo y riesgo, obteniendo el derecho al cobro de una tarifa predeterminada. El estado delega un poder jurdico para la realizacin del servicio. El concesionario no se transforma en un funcionario pblico, ni la empresa de concesin queda incorporada a la administracin. Agentes, que intervienen en la prestacin de servicios pblicos, como principio general sern: 1. El Estado, concedente. 2. Prestador, concesionario. 3. Ente regulador, diferente del Estado, persona pblica descentralizada generalmente bajo la figura de entidad autrquica. 4. El usuario. CONCEDENTE (la Administracin) En principio son la Administracin concedente y el concesionario o prestador, pero existen terceros a quienes alcanzan los efectos del contrato, los usuarios, los empleados del concesionario. Estado concedente: El estado acta como concedente (sujeto activo del contrato) y es el que impone las condiciones. Est obligado tambin a prestar una proteccin policial al concesionario con el objeto de asegurar el normal desarrollo del servicio e impedir que terceros obstaculicen su desenvolvimiento. Puede modificar la prestacin del servicio a los efectos de adaptarlo a las nuevas exigencias de la comunidad. Al vencimiento del trmino de la concesin, el concesionario deber devolver la propiedad, las instalaciones, y otros bienes afectados a la explotacin del servicio al concedente. El Estado puede prestar un servicio pblico a travs de los rganos de la Administracin central o de entidades descentralizadas, autrquicas o empresas pblicas desde la creacin del servicio o a travs del proceso de estatizacin.

Este implica que un servicio prestado por los administrados o por otros sujetos privados es asumido por el Estado, para prestarlo l. El medio por el cual se transfiere el servicio puede ser: donacin, compraventa, rescate, expropiacin, etc. La estatizacin supone un cambio en la titularidad de la prestacin del servicio. Un servicio que era privado, prestado por los particulares, se convierte en estatal. La estatizacin es un gnero que comprende tres especies: nacionalizacin, provincializacin o municipalizacin, segn la jurisdiccin o esfera de competencia institucional de que se trate. CONCESIONARIO: es el agente prestador del serbio otorgado por el concedente. El prestador es el sujeto que asume la gestin de la prestacin del servicio pblico, puede ser: a) el Estado (en cualquiera de sus formas), y b) un particular o empresa privada. a. El Estado: a travs de la Administracin central o de entidades descentralizadas, autrquicas, empresas pblicas, b. Un particular o empresa privada o entidad pblica no estatal ( puede prestarlo a travs de una concesin, licencia, autorizacin o habilitacin dada por el Estado o por locacin de servicios). El estado puede estatizar un servicio pblico prestado por un particular (a travs de la donacin, compraventa, expropiacin) y de esta forma prestarlo l. Sus principales derechos son: Derecho sobre dependencia del dominio pblico que se utiliza para la prestacin del servicio. Derecho de aplicar las tarifas aplicadas por la administracin concedente. Derecho a mantener la ecuacin financiera, la relacin entre los gastos y los ingresos producidos por la explotacin. Tiene derecho a una remuneracin por el servicio que presta. Tiene derecho a cobrar una indemnizacin por el capital no amortizado si la concesin se extinguiera. USUARIO: El particular que utiliza un servicio pblico se denomina usuario o cliente. Este posee un derecho subjetivo para usar el servicio pblico dentro de los lmites que le imponen las normas reglamentarias pertinentes. Por ejemplo, los usuarios de rutas nacionales otorgadas a concesionarios por el rgimen de concesin de obra pblica, debern someter sus vehculos al control de los concesionarios que verificarn que las unidades que transiten por los corredores a su cargo no excedan los pesos admitidos por la legislacin vigente en la materia (decr. 1446/90). Este derecho subjetivo del usuario a "usar" del servicio, se funda tambin en la obligacin del Estado de tutelar el inters pblico y darle satisfaccin. La obligatoriedad y generalidad propios del servicio pblico, son fundamento del derecho del usuario a utilizar el servicio. Frente al derecho subjetivo de exigir la prestacin del servicio por parte del usuario (sujeto activo), existe la obligacin jurdica del Estado o del particular que lo tiene a su cargo, en su caso (sujeto pasivo) de prestarlo. Relaciones jurdicas: Concesionario concedente: El vnculo es contractual y sus relaciones se rigen por el derecho administrativo.

Concesionario usuario: Depender si el uso del servicio es obligatorio o facultativo, en el primer caso la relacin ser reglamentaria y en el segundo como principio general ser contractual y se regir por el derecho privado. Concesionario y su personal: La relacin tambin es contractual y se rige por el derecho privado. El concesionario acta por cuenta y riesgo propio a cambio de un precio o tarifa, abonada por los usuarios del servicio o subvenciones, dadas por el Estado y la Administracin conserva la titularidad del servicio que delega. PERSONAL: la relacin de empleo es: a. Pblica: se rige por las leyes de empleo pblico. Es cuando el servicio pblico lo presta la Administracin Pblica directamente o por entidades administrativas. b. Privadas: se rige por la ley laboral. Es cuando el servicio pblico lo prestan sujetos privados o pblicos no estatales. De todas formas los cargos directivos de las empresas del Estado se rigen por la ley de empleo pblico, porque son asignados por el Estado. Situacin jurdica: La situacin jurdica del usuario se fundamenta en el principio de igualdad que caracteriza al servicio pblico; es decir, que en iguales con decisiones el servicio pblico debe ser prestado a todos los usuarios sin ninguna clase de distincin o diferencia. JURISDICCIN APLICABLE EN CASO DE CONFLICTOS: Para determinar la jurisdiccin en la cual se dirimen las contiendas que se suscitan con motivo del servicio, hay que distinguir entre el servicio prestado directamente por el Estado (mediante rganos de la Administracin central o entidades descentralizadas), y el prestado indirectamente, por concesionarios. En el primer caso, cuando el Estado y un particular afectado por el servicio, usuario o no, deban dirimir un conflicto, lo harn en la jurisdiccin es contencioso administrativa. En relacin al servicio prestado indirectamente, por concesionario, cabe distinguir dos situaciones: 1) cuando la controversia se plantea entre el concesionario y el Estado concedente, el conflicto se ventila en la jurisdiccin procesal administrativa, y 2) cuando el conflicto se plantea entre el concesionario y un particular, por relaciones de derecho privado, se lo dirime en la jurisdiccin ordinaria. SITUACIN JURDICA DE LOS BIENES AFECTADOS AL SERVICIO PBLICO: Los bienes afectados a la prestacin del servicio pblico presentan un rgimen jurdico especial, que se asimila al rgimen del dominio pblico, ya sea que el servicio lo preste directamente el Estado o que sea prestado indirectamente por medio de concesionarios o terceros, en razn de la finalidad que se persigue con la prestacin del servicio pblico: satisfacer una necesidad colectiva. Cuadro: Los bienes afectados a la prestacin del servicio pblico son: - Inembargables: no pueden ser ejecutados forzosamente, - Inalienables: no pueden venderse.

- Imprescriptibles: nunca prescribe el derecho a ese bien. La finalidad de estas caractersticas es: proteger el bien que sirve para prestar el servicio (aunque el dueo del bien sea un sujeto privado), recordemos que el servicio pbico tiene la caracterstica de continuidad. Los bienes del prestador que no son utilizados para prestar el servicio se consideran bienes privados y no se les aplican estas caractersticas de derecho pblico.

SERVICIOS PBLICOS NACIONALES: Nacionalizacin de los servicios pblicos: en muchos supuestos el estado organiza directamente el servicio y lo presta. Se puede decir que la nacionalizacin, provincializacin y municipalizacin de los servicios alude a la asuncin, por parte de la administracin en cada uno de estos niveles, de la competencia para desplegar una actividad anteriormente dejada la iniciativa de los particulares. Comporta la transferencia de la propiedad pblica, para ser directamente explotada, de empresas y propiedades que previamente se encontraban en manos de particulares. RGIMEN JURDICO: Los servicios pblicos tienen un Rgimen Jurdico especial distinto de la actividad pblica, establecido por el Estado. La relacin contractual entre el usuario y el prestador est regido por un marco regulatorio especial (derecho privado y derecho administrativo); mientras que a relacin entre el prestador y el Estado se rige por el derecho pbico. Rgimen jurdico: que rigen sus relaciones, como principio general ser el derecho pblico. Las relaciones entre concedente y concesionario, entre el ente regulador y el Estado y el vnculo entre el ente regulador y el concesionario, van a estar regidos por un rgimen jurdico de derecho pblico, es decir un rgimen exorbitante, que en cuanto al procedimiento estar regido por la ley 11.683 de Procedimiento Administrativo en el mbito nacional. De la misma manera se regirn las relaciones entre el usuario el Estado y con el ente regulador. Por otro lado el vnculo, entre el usuario y el concesionario, estar regido por el derecho privado. En el fallo Davaro c/ Telecom, la Corte resuelve una cuestin de competencia, que se present entre tres fueros, el Comercial, Civil y Comercial Federal y Contencioso Administrativo Federal. Pero lo ms importante o lo que hace al tema, es la discusin entre los dos ltimos, porque no haba duda de que corresponda a la justicia federal porque lo que estaba en juego era una ley federal, la de Radiodifusin. El voto de la mayora estableci que le vnculo entre el usuario y el concesionario era de derecho privado por lo que deba resolverse por las normas del derecho comn, pero Barra y Fayt votaron en disidencia sosteniendo que el vnculo entre el usuario y el concesionario es de derecho pblico y fundaron la postura en la teora de la Delegacin Transestructural de Cometidos, es decir, la delegacin fuera de la estructura del Estado de ciertos cometidos del Estado y sostenan que cuando brindaba estos servicios el Estado, el vnculo entre el usuario y el Estado era de derecho pblico, por lo tanto esta naturaleza jurdica, no vara cuando se delega fuera de la estructura del Estado la prestacin del servicio, porque el mismo sigue estando en cabeza del Estado. TARIFAS:

Retribucin: es el pago que hace el usuario por el servicio oneroso que se le presta (los gratuitos, vimos que se manifiestan con los impuestos pagados indirectamente por todos los ahabitantes. Concepto de Retribucin: es el pago por recibir la prestacin del servicio; consiste en la tarifa, precio o tasa. Quedan excluidos los servicios cuyo gasto se paga por medio del impuesto. Esa TARIFA: debe ser aprobada por la administracin y debe cubrir en general los costos de explotacin, amortizacin de activos, rentabilidad de la inversin y los impuestos, tasas, gravmenes de dicho servicio Hay que distinguir entre tasa y precio, como modos de retribucin de los servicios pblicos. - La tarifa puede ser de 2 formas: La tasa es la retribucin que se paga por los servicios que son legalmente obligatorios, prestados por la Administracin; por ejemplo, alumbrado, barrido y limpieza. En estos casos la relacin que une al usuario con quien presta el servicio, es reglamentaria. El precio es la retribucin a un servicio de uso facultativo; por ejemplo, transporte, telfono. La relacin entre las partes es de carcter contractual. Caractersticas de la retribucin: Proporcionalidad: las tarifas deben ser justas y razonables. Legalidad: ya que el Estado fija las tarifas o tasas. Cuando el servicio es prestado por un concesionario, ste interviene en su formacin pero la aprobacin es estatal. Irretroactividad: excepto casos especiales. Efectividad: debe abonarse slo si se presta el servicio, caso contrario se torna ilegtimo. La tarifa debe mantener el equilibrio econmico financiero del contrato de concesin de servicios pblicos o bien de su prestacin. LA TARIFA son fijadas, aprobadas y verificadas por el estado (el poder administrador) de acuerdo a lo que disponen la ley o el contrato: Art. 27 de la ley 23.696: Determinacin de la Tarifas: El Poder Ejecutivo Asegurar que el Precio, la Tarifa o el Peaje de los servicios pblicos o funciones dados en concesin sean fijados en condiciones de Razonabilidad, sobre la base de Intereses del Usuario, la Naturaleza de las prestaciones y el beneficio del Concesionario La CSJN (Alto Tribunal de Justicia de la Nacin) sostuvo que la apreciacin de la justicia y razonabilidad de las tarifas es facultad del Poder Ejecutivo, sin que los jueces tengan facultad para revisarlas dejndolas sin efecto o para modificarlas en cualquier sentido (Fallos 184:307 y 317, in re Ventafridda c/ Ca. Unin Telefnica). Doctrina que fue ratificada en autos PRODELCO c/ P.E.N. s/ Amparo. En Prodelco (1998). En este caso, la Corte aludi a la clsica jurisprudencia del tribunal cuya sinttica formulacin postula que las razones de oportunidad, mrito o conveniencia tenidas en cuenta por

los otros poderes del Estado para adoptar decisiones que le son propias no estn sujetas al control judicial. Tal doctrina jurisprudencial resulta violatoria de los principios de separacin de poderes y de legitimidad o juridicidad, aparte de afectar la tutela judicial efectiva. En este punto, la jurisprudencia del Alto Tribunal no puede ser ms contradictoria. Deber de acreditar perjuicio e irrazonabilidad de la TARIFA como condicin para su cuestionamiento: Fallo Prodelco: Fundaron el cuestionamiento de la modificacin dispuesta por el Poder Ejecutivo Nacional, en dos rdenes de razones, una de ellas fue: - La supuesta irrazonabilidad de la medida, que vendra a agravar la significativa prdida de poder adquisitivo de la poblacin, en relacin con la habida en la poca en que se implement la privatizacin del servicio telefnico. Fallo Maruba: La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha sostenido que La fijacin de las tarifas debe tener en mira consideraciones de inters pblico, tales como asegurar la prestacin del servicio en condiciones regulares y la proteccin del usuario (Maruba S.C.A. c/ Estado Nacional Ministerio de Obras y Servicios Pblicos Secretara de la Marina Mercante s/ incumplimiento de contrato. Fallos 321:1784). Agregando que Las atribuciones de la Administracin Pblica en materia de tarifas no se ejercen en forma discrecional, sino sujetas a la demostracin objetiva del fundamento de las modificaciones que se efecten. (Maruba y Gas Natural Ban S.A. c/ resolucin 506/97 ENARGAS. Fallos 327:281). PRINCIPIOS: Proporcionalidad. Las tarifas deben ser justas y razonables. En tanto la prestacin y la contraprestacin deben fundarse en los principios de la justicia conmutativa, la tasa y el precio deben ser compensatorios; en una palabra, tienen que compensarse o conmutarse con el servicio prestado. La proporcionalidad supone la razonabilidad, es decir, la adecuada equivalencia entre el servicio prestado y su retribucin. La proporcionalidad y razonabilidad en el monto de la tasa o precio suponen una razonable proporcin entre tasa o precio y costo. La proporcin es relativa, no absoluta; no tiene carcter matemtico. Irretroactividad. En principio la tasa o precio no puede ser retroactiva. Tiene efectos ex nunc (CSJN, "Banco Espaol del Ro de la Plata c/Municipalidad de la Capital"). Por excepcin, en circunstancias especiales o particulares, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha aceptado la posible aplicacin retroactiva cuando el pago no se hubiera efectuado en forma definitiva (CSJN, 26/8/63, "Ca. Industrial Sud Americana SA c/Gas del Estado"). Legalidad. La retribucin debe ser fijada o aprobada por la autoridad estatal competente. El Estado es quien fija o aprueba las tarifas lista de precios o tasas, aunque el servicio lo preste directa o indirectamente. En este ltimo caso el concesionario interviene en la fijacin de la tasa o precio, en funcin del equilibrio de la ecuacin econmico-financiera del contrato, para lo cual el Estado las aprueba previamente, como modo de control.

Efectividad. El cobro de la tasa o precio requiere la efectiva prestacin del servicio, la que acta como causa para demandar el cobro del precio o tasa, pues es ilegtimo el cobro por un servicio que no se presta o no funciona. PEAJES: no se financia la construccin de obras pblicas con el cobro del peaje al usuario. Sino que se financia la inversin, con la renovacin y modernizacin de los servicios pblicos mediante el cobro previo de una Tarifa autorizada Dentro de las modalidades de la Concesin: (art. 26 ley 23.696) 1. A ttulo Oneroso: Impone al concesionario una contribucin en dinero o una participacin en los beneficios a favor del Estado (CANON). 2. A ttulo Gratuito: (Peaje) 3. Subvencionada: con aportes parciales reintegrables o no (Peaje) Fallo: Estado nacional c. Arenera El Libertador S. R. L. TRIBUNAL: CSJN FECHA: 18/06/1991 En la Contestacin de la Demanda: se sostuvo que el llamado derecho de peaje o circulacin territorial es vlido siempre y cuando se otorgue un beneficio real y concreto al usuario, y ste tenga posibilidad de elegir una va alternativa. Por tanto, concluy que el peaje pretendido resulta lesivo del comercio y de la libre navegacin (art. 14, Constitucin Nacional); constituye una restriccin a la libertad de circulacin (art. 10, Constitucin Nacional) y al derecho de trnsito martimo (art. 11, Constitucin Nacional); una preferencia de la Nacin en desmedro de la provincia (art. 12, Constitucin Nacional); una alteracin de la igualdad por exigirse una contribucin discriminatoria (art. 16, Constitucin Nacional) y una confiscacin, por establecerse en moneda extranjera, con un recargo del 10 % mensual y reclamarse adems su actualizacin (arts. 953 y 1071, Cd. Civil y 17 Constitucin Nacional). PROTECCIN DE USUARIOS Y CONSUMIDORES: En la relacin tripartita de servicio pblico (prestador - ente regulador/Estado usuario o cliente) existen relaciones bsicas que deben ser resguardadas en su equilibrio. 1. Proteccin de los prestadores. No se pueden cambiar las condiciones en que se dio la prestacin perjudicando al prestador, ya que ste tiene derechos subjetivos surgidos del contrato que firm con el estado para prestar dicho servicio. Pueden darles licencias y autorizaciones. 2. Proteccin de los usuarios. La Constitucin impone a las autoridades y a los organismos no gubernamentales una serie de obligaciones tendientes a garantizar los derechos de los usuarios. En este sentido, la proteccin de los usuarios puede llevarse a cabo por distintos medios: acciones o recursos administrativos ante el rgano de control, presentacin de reclamos ante el prestador del servicio, acciones judiciales, segn los casos. a) Audiencias pblicas. Las audiencias pblicas crean un apropiado escenario de participacin y control respecto de la gestin de los servicios pblicos gestionados por empresas privadas. Cuando resulta aplicable, el proceso de audiencia pblica constituye una etapa del procedimiento administrativo

dispuesta a formar la voluntad de la Administracin Pblica, sin que sta asuma el carcter de parte. Es una accin tendiente a reunir todos los elementos de juicio necesarios para tomar la decisin de fondo objeto de la audiencia. As, el procedimiento de audiencia pblica ha adquirido particular relieve en la proteccin de los derechos de los usuarios, asegurando la transparencia y publicidad de las decisiones que se tomen en materia de servicios pblicos. Este tipo de control ya tena recepcin respecto del servicio de lneas areas y del transporte pblico de pasajeros. Hoy opera en forma ms amplia respecto de cuestiones tcnicas o regulatorias. Tambin cuando el Ente Regulador lo considera necesario, a fin de que los usuarios o terceros aporten informaciones o puntos de vista que puedan resultar importantes o tiles en cuanto a un determinado aspecto del servicio, por ejemplo los aumentos tarifarios.
b) Ley de defensa del consumidor. La proteccin particularizada en cada

sector de los servicios privatizados tambin tiene una proteccin genrica en la Ley de Defensa del Consumidor 24.240, del ao 1993, cuyo Captulo VI se refiere a los "Usuarios de Servicios Pblicos Domiciliarios". La Ley de Defensa del Consumidor trata las condiciones para la oferta, la venta y la garanta de ciertos productos y servicios, los derechos del usuario (a la salud, a la informacin completa y verz, a la libertad de eleccin, a un trato equitativo y digno, a la educacin para el consumo, a la proteccin de sus intereses econmicos)
a) Accin de amparo. El mximo grado de resguardo de los usuarios

proviene de la Constitucin, cuyo art. 42, CN expresamente contempla con amplitud el alcance de la proteccin, delineando la composicin de sus derechos: proteccin de la salud, seguridad e intereses econmicos; informacin veraz y adecuada, libertad de eleccin, condiciones de trato equitativo y digno; procedimientos eficaces para la prevencin y solucin de conflictos; participacin de las asociaciones de usuarios y consumidores en los organismos de control. Se trata de un conjunto de derechos y principios que deben tenerse presente al momento de considerar la situacin de los usuarios de servicios pblicos y que tiene un concreto camino procesal para hacerlas efectivas a travs de la accin de amparo del art. 43 de la Constitucin, y que legalmente es regulada por la ley 16.986 (contra acto de autoridad) y por el art. 321, inc. 2, del C.P. C. C. N (contra actos de particulares). No debe perderse de vista que, como cualquier derecho subjetivo, el de los usuarios no puede ser considerado en forma absoluta, sino que, y precisamente, por la distinta naturaleza de cada uno de los servicios y la existencia de marcos regulatorios est sometido a la limitacin lgica que establece el art. 14 de la Constitucin: conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio. d) Defensor del Pueblo. Tambin en el marco constitucional de proteccin de los derechos personales, los de los usuarios se encuentran comprendidos en la rbita de actuacin del Defensor de Pueblo de la Nacin (art. 86, CN y leyes 24.284 y 24.379), quien est especialmente legitimado en lo procesal para actuar en defensa y proteccin de los derechos tutelados por la Constitucin y las leyes, entre los que obviamente se encuentran los derechos de los usuarios del art. 42.

En este sentido, cabe referir que la jurisprudencia ha ajustado la legitimacin del Defensor del Pueblo sentando el criterio segn el cual "La legitimacin procesal que el prrafo segundo del art. 86 de la Constitucin indiscutiblemente confiere al Defensor del Pueblo, no es susceptible de ser infinitamente dilatada de forma tal que sustente su intervencin judicial en defensa de la pura legalidad; ello no significa neutralizar las potestades que el Defensor del Pueblo pueda ejercer ad intra de la Administracin" e) Asociaciones de usuarios y consumidores. Los arts. 42 y 43 de la Constitucin hacen especfica mencin a estas organizaciones, reconocindoles legitimacin para actuar en defensa de los intereses de los usuarios. Se trata de organizaciones no gubernamentales que tienen por finalidad orientar a los usuarios proporcionndoles informacin que normalmente les resulta de difcil acceso e interpretacin, contribuir a la educacin para el consumo, brindar asesoramiento y asistencia en los reclamos que efecten. Segn vimos, tambin la ley de defensa del consumidor prev su actuacin. "El art. 43 de la C. N (texto segn la reforma de 1994), faculta para interponer accin de amparo `contra cualquier forma de discriminacin y en lo relativo a los derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, as como a los derechos de incidencia colectiva en general' a entre otros las asociaciones que propendan a esos fines, registradas conforme a la ley, la que determinar los requisitos y formas de su organizacin" CONTROL. La fiscalizacin que se lleva a cabo sobre la gestin del servicio pblico es realizada a travs de diferentes rganos del Estado, los Entes Reguladores creados para cada uno de los servicios y la Auditora General de la Nacin. Ello sin omitir el control que pueden efectuar los propios usuarios. ENTES REGULADORES: Para llevar a cabo la fiscalizacin y control de las empresas privatizadas se han creado entes con funciones especficas a tal fin. Ente regulador: es la entidad autrquica que se encuentra slo en la prestacin del servicio privado y que tiene la funcin de controlar que los que prestan el servicio cumplan con sus obligaciones. Aplica el marco regulatorio del servicio que debe controlar (incentivando la eficiencia de las prestaciones) y entiende en los conflictos entre prestadores y usuarios (a los que protege buscando establecer tarifas justas y razonables). Pueden as crearlos por Decreto (Ej.: CNC; ORSNA; CNRT) o por Ley (Ej.: ENRE; ENERGAS) Cules son los Entes Reguladores de la Nacin? 1. Comisin Nacional de Comunicaciones (CNC) 2. Comisin Nacional de Regulacin del Transporte (CNRT) 3. Ente Nacional Regulador del Gas (ENERGAS) 4. Ente Nacional de Obras Hdricas de Saneamiento (ENOHSA) 5. Ente Nacional Regulador de la Electricidad (ENRE) 6. Ente Tributario de Obras y Servicios Sanitarios (ETOSS) 7. rgano de Control de las Concesiones de las Redes de Acceso a la Ciudad de Bs. As. (OCCRACBA) 8. rgano de Control de la Red Vial Nacional (OCRVN)

9. Organismo Regulador del Sistema Nacional de Aeropuertos (ORSNA) Las funciones de los Entes Reguladores son: Controlar la adecuada prestacin del Servicio (con calidad y eficiencia, sin abusos) y proteger los derechos de las partes y regular sus obligaciones; Resolver conflictos entre usuarios y prestador; Fijar y controlar la correcta aplicacin de tarifas, regular la mediacin y facturacin de los consumos, control y uso de los mediadores, interrupcin y reconexin de suministros; Aplicar sanciones y multas; Examinar documentos y libros de concesionario prestador del servicio, inversiones, crditos que pide. Quines controlan a los Entes Reguladores: Son controlados (auditados) por el Congreso Nacional, a travs de 2 vas: 1. La Comisin Bicameral de Seguimiento de la Reforma del Estado y las Privatizaciones: organismos compuestos por 6 miembros de cada Cmara con el objeto de seguir la aplicacin de la Ley 23.696 e informarle al estado. 2. Auditora general de la Nacin: (AGN) est dentro del rea del Congreso Nacional y controla las privatizaciones y a los entes reguladores.