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Sustitucin de Patrono, Transferencia del Trabajador y la Unidad Econmica, en el sector privado y pblico.
Introduccin 1) Sustitucin Del Patrono. 1.1) Nocin. Rgimen Legal y Reglamentario.1.2) Finalidad de La Sustitucin Del Patrono. 1.3) Efectos Jurdicos: la no afectacin de las relaciones de trabajo existentes, responsabilidad solidaria entre el patrono sustituto y el patrono sustituido, sobre la Convencin Colectiva, sobre el Sistema de Seguridad social, el Rgimen Prestacional de Pensiones y otras asignaciones econmicas. Otros Efectos. 2) Transferencia o Cesin del Trabajador. 2.1) Nocin. 2.2) Rgimen Reglamentario. 2.3) Efectos Jurdicos. 3) Unidad Econmica o Grupo de Empresas 3.1) Nocin. 3.2) Rgimen Legal y Reglamentario 3.3) Consecuencias Jurdicas de la Unidad Econmica. Efectos de la responsabilidad solidaria de la Unidad Econmica, en los juicios de reenganche y pago de salarios cados. 4) Sustitucin de Patronos, Cesin de Trabajadores y Unidad Econmica en el Sector Pblico. 4.1) Nexo del Derecho Laboral y el Derecho Administrativo. 4.2) Incidencias de Las figuras de La Transferencia de Trabajadores, Sustitucin De Patronos y Unidad Econmica en el Sector Pblico. 4.2.1) En la funcin Pblica. 4.2.2) Empresas del Estado.4.2.3) Casos Especiales. A) Primera Posicin. Rompimiento de la Continuidad del vnculo laboral. B) Segunda Posicin. Continuidad del Vnculo laboral. C) Nuestra Posicin. 4.3) Incidencias de la figura de la Unidad Econmica en el sector pblico. 4.3.1) En la funcin Pblica. 4.3.2) En las empresas del Estado. Conclusiones. Bibliografa _____________________________________________________________

Ivn Al Mirabal Rendn

INTRODUCCIN

La Empresa constituye una institucin socio-laboral trascendente, y para el cumplimiento de sus fines, la labor del Empresario es determinante. Las nuevas tecnologas y tendencias econmicas inciden en la organizacin del trabajo, y en particular en la organizacin de la Empresa Venezolana (...)

El presente ensayo es parte de un trabajo mas completo que est en proceso de investigacin. Abogado. Investigador y litigante. Con estudios de post-grado en Derecho del Trabajo realizado con la Universidad Catlica Andrs Bello.

En nuestro tiempo cada vez resulta ms imperante, que la empresa cumpla su responsabilidad social1.

Con reconocimiento de los mltiples elementos y aspectos tan distintos que se combinan en la empresa, para el Derecho Laboral adquiere singular relieve la oposicin personal, dentro de la coordinacin productora, que se advierte entre los empresarios y los trabajadores. Se concreta as la evolucin experimentada en la esfera del Derecho de Trabajo, donde el patrono es el director y la persona fsica del propietario, de la empresa.

En este sentido el concepto de Empresa mantiene su plena vigencia en el Derecho Laboral; principalmente, porque el contrato de trabajo se concierta, con frecuencia, teniendo en cuenta la empresa y el

establecimiento, y en muchas ocasiones no a la persona que emplea los servicios del trabajador; adems, por las relaciones colectivas que surgen entre el empresario y sus subordinados laborales. De ah que el Cdigo Civil Italiano, en su artculo 2.094, prefiera, antes de la tradicional expresin de patrono y a la ms o menos neolgica de empleador, la de empresa y empresario; y que defina como del sujeto del trabajo subordinado a quien se obliga, mediante una retribucin, a colaborar en la empresa, prestando su trabajo intelectual o material bajo la dependencia y direccin del empresario.

No envuelve esa posicin una simple frmula renovadora de los tecnicismos, sino que se ratifica el cambio operado en las relaciones laborales, la despersonalizacin productora y la coordinacin econmica, social y jurdica entre todos los protagonistas y actores de la prestacin laboral.
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CARRASQUERO LPEZ, Francisco y MARN BOSCN, Francisco. La empresa como Institucin

En este sentido econmico especfico, la empresa se define como la unidad de produccin o de cambio basada en el capital y que persigue la obtencin de beneficios, mediante la explotacin de la riqueza; de la publicidad, del crdito o del cualquier otro medio. En consideracin ms jurdica, pero teniendo en cuenta los elementos econmicos que la sustentan y mueven, la empresa se delinea como organizacin lucrativa, sea de carcter privado, que persigue la obtencin de un lucro para los socios o los accionistas; sea de carcter pblico, que se propone realizar un servicio pblico o cumplir otra finalidad beneficiosa para el inters general.2

Para Boucrat, la empresa integra un organismo, esto es, una agrupacin organizada, jerarquizada, de hombres ligados entre s por diversos vnculos, tales como los contratos de sociedad, de salario, etctera, que colaboran en la realizacin de un fin determinado; este grupo posee, casi siempre, una duracin independiente de los hombres que lo constituyen, por personalidad diferente de los individuos que lo componen3.

La empresa como organizacin econmica productiva es la que va a responder de los pasivos laborales adeudados, a favor del trabajador, siendo que el patrono, dicho en otras palabras Sujeto Empleador, tiene la potestad constitucional de poseer distintas empresas, vender alguna de ellas de manera total o parcial, o transferir un trabajador de una a otra empresa, por lo que surge en la actualidad en el Derecho Laboral las instituciones jurdicas de la Sustitucin de Patrono, la Transferencia del Trabajador y la Unidad Econmica, como proteccin frente a las diversas facultades del patrono, con
social. Gaceta Laboral. Vol. 5, N 2. Ediciones Astro Data S.A. Maracaibo 1999, p. 101. CABANELLAS DE TORRES, Guillermo. Compendio de Derecho Laboral. Tomo I. 4 edicin. Editorial Heliasta. Buenos Aires, 2001, pp. 274 y 275.

la finalidad de que sean resguardados los derechos laborales individuales de los trabajadores consagrados en el ordenamiento jurdico sustantivo laboral.

Seala Manuel Alonso Brito, En relacin a este punto, el concepto de grupo de empresa, sin necesidad de atribuirle carcter de sujeto individual del derecho del trabajo, puede evitar la configuracin de fraudes evasorios que perjudiquen al trabajador. Es decir, no se necesita concluir que el empleador real es el grupo de empresas para evitar los fraudes (...); por el contrario, puede resolver el asunto adjudicndole a esta figura jurdica los efectos de unicidad de la relacin de trabajo y solidaridad frente las cargas laborales entre los patronos que la integren, considerando que la misma, ms que un sujeto, es una institucin jurdica4

Siendo as, el patrono al tener varias empresas y alguna de ellas no pueda solventar los pasivos laborales, va surgir a la amplitud del Derecho del Trabajo una responsabilidad solidaria con el grupo de empresas propiedad del mismo patrono (Unidad Econmica)5, o en caso de que el sujeto empleador venda su empresa, el trabajador no quede en el aire; sino que la empresa aun con otro dueo es responsable de todos los pasivos laborales que conlleva la produccin econmica para con sus trabajadores (Sustitucin de Patrono)6, o en caso de que un patrono traslade a un trabajador a una empresa distinta o dentro de su grupo de empresas, la empresa adquirente
3 4

BOUCRAT. tat; citado por Guillermo Cabanellas de Torres. Ob cit., p. 275. ALONSO BRITO, Manuel. Comentarios sobre el Grupo de Empresas y el Trabajador Internacional en la Legislacin y Jurisprudencia Venezolanas. En: Doctrina Comentada del Tribunal Supremo de Justicia en Sala de Casacin Social. Coleccin Eventos N 6. Caracas, 2002, p. 94. 5 Artculo 21 del Reglamento de la Ley Orgnica del Trabajo. Gaceta Oficial N 5.292. (Extraordinario), el cual seala: Grupo de empresas. Los patronos que integren un grupo de empresas, sern solidariamente responsables entre s respecto de las obligaciones laborales contradas con sus trabajadores () 6 Artculo 88 y 89 de la Ley Orgnica del Trabajo. Gaceta Oficial N 5.152. (Extraordinario), 1997 7 Artculo 38 del Reglamento de la Ley Orgnica del Trabajo.

de los servicios del trabajador transferido, ser responsable de los pasivos laborales de dicho trabajador, adjudicndose los efectos legales de la sustitucin de patrono (Transferencia del Trabajador)7.

Las instituciones laborales antes indicada: sustitucin de patronos, transferencia del trabajador y unidad econmica, constituyen el objeto de estudio del presente trabajo, para lo cual se hace necesario tratar cada figura por separado haciendo referencia a la nocin, rgimen legal y reglamentario, finalidad de estos institutos jurdicos y efectos legales, esto desde su aplicacin en el sector privado para luego hacer un anlisis si es posible su adaptacin al sector pblico en el mbito funcionarial y en el laboral, donde intervenga el Estado.

Es muy importante tratar este ltimo punto, porque partiendo de la reestructuracin de la organizacin que la Administracin Pblica ha emprendido en todos los niveles territoriales, donde se le ha expropiado a los funcionarios pblicos de sus rgimen estatutario para pasar a uno netamente laboral, ha llevado a grades conflictos en el fuero judicial, por ejemplo, caso emblemtico, el Instituto Nacional de Cooperacin Educativa. Es por lo que se hace necesario analizar un punto que ha tenido ms debate jurisprudencial que doctrinal, para cerrar con las conclusiones de todos los tpicos tratados en esta investigacin.

1) SUSTITUCIN DEL PATRONO.

1.1) Nocin. Rgimen Legal y Reglamentario.

La figura de la Sustitucin del Patrono est regulada en la Ley Orgnica del Trabajo (en lo sucesivo LOT), en el artculo 88, que expresa:

Existir sustitucin del patrono cuando se transmita la propiedad, la titularidad o la explotacin de una empresa de una persona natural o jurdica a otra, por cualquier causa, y continen realizndose las labores de la empresa. En complemento de lo anterior seala el artculo 89 de la LOT, lo siguiente: Cuando el nuevo patrono contine el ejercicio de la actividad anterior con el mismo personal e instalaciones materiales, independientemente del cambio de titularidad de la empresa, se considerar que hay sustitucin del patrono. Por otra parte, el reglamento de la LOT, reconoce que hay sustitucin de patrono, cuando el patrono acordare con el trabajador o le requiriese la prestacin de servicios con carcter definitivo bajo la dependencia y por cuenta de otro, con el consentimiento de ste ltimo8.

Existe sustitucin de patronos cuando el propietario o poseedor de una empresa, establecimiento, explotacin o faena, trasmite sus derechos a otra persona natural o jurdica, que contina la misma actividad econmica o, al menos, la prosigue sin alteraciones esenciales. En sentido amplio, se realiza el supuesto legal cuando, sin solucin de continuidad en la actividad

LEGIS. Gua Prctica Laboral. Legis Lec Editores C.A. Caracas, 2001, p. 68.

de la empresa, el nuevo titular de su propiedad o posesin la explota como patrono9

La figura en estudio se caracteriza, pues, por la permanencia de la fuente de trabajo, dedicada a la misma actividad. Cambia nicamente la persona natural o jurdica de su dueo o poseedor, que en nombre propio y para su provecho, prosigue la actividad econmica que dicha fuente de trabajo desarrolla. El anterior titular de la empresa deja de ser patrono de sus trabajadores, aunque contina ante ellos en el rol jurdicamente distinto de deudor solidario, para responder con el nuevo patrono de por las obligaciones nacidas de la Ley o los contratos antes de la sustitucin, hasta vencerse el trmino de prescripcin legal10.

Por otro lado, el fenmeno de la sustitucin de patronos tambin tiene explicacin gracias a la nocin de empresa. De paso, puede cotejarse en la LOT, que patrono y empresa son trminos distintos en el fenmeno de la sustitucin11.

La sustitucin de patronos es un figura legal (...), integrada realmente por dos negocios jurdicos autnomos, pero interdependientes e

inseparables: de un lado la enajenacin de la empresa, de un segmento determinado de ella (...), y de otro, la trasmisin entre esas mismas personas, con el consentimiento del trabajador12

ALFONZO GUZMN, Rafael. Estudio Analtico de la Ley del trabajo venezolana. Tomo I. Contempornea de Ediciones. Caracas, 1985. p. 536. 10 _________________________. Nueva Didctica del Derecho del Trabajo. Adaptada a la Constitucin de 1.999 y a la Ley Orgnica del Trabajo y su reglamentacin.11 Edicin. Editorial Melvin. Caracas, 2000, pp. 309 y 310. 11 ALONSO BRITO, Manuel. Ob. Cit., p. 100. 12 ALFONZO GUZMN, Rafael. Ob. Cit., p. 310.

En este sentido, concertado intuito personae, el contrato de trabajo, nos seala Manuel Alonso Garca, no admite sino por excepcin, y en casos muy contados, la sustitucin de las personas. Cuando el empresario toma una persona a su servicio, tiene en cuenta muy especialmente sus condiciones, sus antecedentes, su conducta y todos los elementos que integran su individualidad o su personalidad. Pero debe admitirse, sin embargo, que el elemento personal interesa menos al empleado, quien al contratar sus servicios tiene en cuenta ms la empresa, como ente impersonal que como persona del patrn. La evolucin industrial y comercial, por lo dems, justifica de ms en ms esta diferenciacin. Las empresas han dejado de ser una persona o patrn para asumir forma annima o colectiva13

En este orden de ideas nos afirma Guillermo Cabanellas, que: La cesin de la empresa constituye un acto jurdico res inter alios acta para los trabajadores dependientes de la misma; por lo cual, si un patrono transfiere a otro la empresa de la que es titular, la vigencia de los contratos de trabajo subsiste para este nuevo patrono, en iguales condiciones, y los trabajadores siguen con los mismos derechos y obligaciones. Cualquiera modificacin que se imponga, por el hecho de la transferencia de la empresa, en las condiciones de la prestacin de servicios y que disminuya los derechos o aumente las obligaciones, configurar el incumplimiento del contrato por parte del patrono y autorizar al trabajador para dar por concluido el contrato de trabajo con la responsabilidad de aqul14.

Cabe advertir, que si el patrono sustituido, no pone trmino a los contratos existentes, el nuevo patrono contina con los trabajadores sin
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ALONSO GARCIA, Manuel; citado por CABANELLAS DE TORRES, Guillermo, Ob. Cit., p. 527. 14 CABANELLAS DE TORRES, Guillermo, Ob Cit., p. 528.

alteracin alguna en sus relaciones de trabajo y por tanto la vieja antigedad forma parte de la vieja con la nueva15 En este orden de ideas, con respecto a la Sustitucin de Patronos, el Tribunal Supremo de Justicia, se ha pronunciado de la manera siguiente: Ahora bien, esta Sala de Casacin Social antes de pronunciarse sobre la procedencia o no de la presente delacin, desea en primer trmino realizar ciertas consideraciones sobre la figura conocida como Sustitucin de Patrono. Efectivamente, el Dr. Rafael Alfonzo Guzmn, en su obra Estudio Analtico de la Ley del Trabajo Venezolana, trata el punto en cuestin realizando las siguientes consideraciones: Existe sustitucin de patrono cuando el propietario o poseedor de una empresa, establecimiento, explotacin o faena, trasmite sus derechos a otra persona natural o jurdica, que contina la misma actividad econmica o, al menos, la prosigue sin alteraciones esenciales. ...omissis... Para que se de la sustitucin de patrono escribe Mario de la Cueva no basta que los productos de la negociacin o parte de la maquinaria, tiles o enseres, se vendan, sino que es preciso que se transmita la empresa misma, como unidad econmica-jurdica o una parte de la propia empresa que, a su vez, constituya una unidad econmica jurdica; en el primer caso, la sustitucin de patronos es total, en el segundo, slo se opera con relacin a los trabajadores que prestan sus servicios en la sucursal o dependencia cedida. (Negrillas de la Sala).

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ARAUJO, Jess. Comentarios a la Ley del Trabajo.. Biblioteca de la Academia de las Ciencias Polticas y Sociales, Caracas, 1984, p. 66.

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De lo supra transcrito, se evidencia que segn lo establece la doctrina mexicana, fuente de inspiracin del Derecho Laboral Venezolano, pueden existir dos tipos de sustitucin de patrono, las cuales a saber, como lo indica Mario de la Cueva, son, por una parte, la sustitucin total, la cual se materializa cuando se trasmite la empresa misma, como unidad econmica-jurdica y, por la otra, una parte de la propia empresa que, a su vez, constituya una unidad econmica16. (Negrillas Propias). Esta transmisin de la empresa puede ser total o parcial, tal como lo establece la doctrina Mexicana, criterio acogido por nuestra jurisprudencia y que a su vez lo afirma Vsquez Vialard,17 al sealar, no es necesario que se transfiera el establecimiento en su totalidad; puede serlo una de sus partes, con tal de que constituya una cierta unidad de produccin autnoma.

Y as lo acogi el reglamentista al establecer en el artculo 36, lo siguiente: La sustitucin del patrono supone la transmisin, por cualquier ttulo, de la explotacin de una empresa o parte de sta susceptible de organizarse autnomamente, siempre que el patrono sustituto preservare la actividad productiva sin solucin de continuidad. Por lo que se puede concluir que la Sustitucin del Patrono, no slo opera cuando materializa de manera total la venta de la unidad econmica de produccin, sino que la figura bajo estudio tambin se va a configurar, cuando se transfiera una parte del establecimiento, con la condicin de que constituya una cierta unidad de produccin autnoma.
16

Sentencia de la Sala de Casacin Social, del Tribunal Supremo de Justicia, de fecha 19 de 2001, con ponencia del Magistrado Omar Mora, caso OXY 17 VSQUEZ VIALARD, Antonio y otros. Tratado de Derecho del Trabajo. Tomo 5. Editorial Astrea. Buenos Aires, 1982, p.

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Siendo as, el empresario adquirente en cualquiera de los casos de Sustitucin del Patrono, absorbe de manera integral los derechos y las obligaciones laborales del empresario enajenante. De tal manera, para el trabajador no ve afectada su situacin jurdico-econmica en los traspasos normales. Existe continuidad plena, sin vaco alguno, entre el nexo laboral que acaba y el nexo laboral que comienza. En este orden de ideas el Cdigo Sustantivo del Trabajo de Colombia, en su artculo 67, establece por definicin de la sustitucin de patrono, a todo cambio de un patrono por otro, por cualquier causa, siempre que subsista la identidad del establecimiento, es decir, en cuanto ste no sufra variaciones esenciales, en el giro de sus actividades o negocios. Nuestra Casacin, en sentencia del 18 de abril de 1972, estableci los requisitos o condiciones de la sustitucin de patrono, de la siguiente manera: la doctrina laboral es unnime en sostener, que para la sustitucin de patrono se requiere la concurrencia de los siguientes elementos: a) cambio de patrono, o sea del titular de la propiedad de la empresa misma como unidad econmica-jurdica b) continuidad de la empresa, es decir continuidad en el giro y operaciones del establecimiento que constituyen el objeto de su actividad; y c) necesariamente la continuidad del trabajador. Si se dan estos presupuestos, habr ocurrido una sustitucin de patrono, la cual a tenor del Art. 25 de la Ley del Trabajo (derogada), no afectar los contratos de trabajo existentes y crear una solidaridad entre ambos patronos por el trmino de seis meses...18

18

VILLASMIL BRICEO, Fernando. Comentarios a la Ley Orgnica del Trabajo. Librera Europa Costa Verde, C.A. Caracas, 2000, p. 163.

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En este sentido se puede afirmar que la sustitucin de patronos necesita de la configuracin de algunos requisitos para coexistir, que segn la sentencia antes sealada, los podemos desglosar de la siguiente manera:

a. Cambio de patrono b. Continuidad de la actividad empresarial c. Continuidad de la prestacin de servicio del Trabajador en la empresa

Por ello, cabe destacar que se debe hacer alusin a un requisito de suma importancia para que la institucin laboral de sustitucin de

patrono pueda configurarse, el cual constituye un requisito sine qua non, y no es otro ms, que la existencia previa de un contrato de trabajo, que ulteriormente trat la jurisprudencia al retomar el tema.

Posteriormente, en sentencia del 15 de diciembre de 1987, nuestro mximo Tribunal volvi sobre esta materia, para sealar: en materia laboral, para que haya la sustitucin de patronos, se requiere para ello que exista un contrato de trabajo entre un trabajador y un patrono (sustituido), e igualmente se requiere la presencia de un nuevo patrono (sustituto). Por tratarse de dos personas jurdicas diferentes, tiene que existir un elemento vinculante entre el patrono sustituido, el sustituyente y el trabajador, ya que no se trata de dos contratos de trabajo diferentes, sino de un solo contrato en el cual se produce un cambio de patrono19. (Resaltado Propio)

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VILLASMIL BRICEO, Fernando. Ob. Cit., p. 163.

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Por lo que se puede concluir, que los requisitos esenciales para que exista la sustitucin de patronos son fundamentalmente cuatro, que as tenemos entre ellos:

a. Contrato de Trabajo previo entre el trabajador y el patrono sustituido b. Cambio de patrono c. Continuidad de la actividad empresarial d. Continuidad de la prestacin de servicio del Trabajador en la empresa

Siendo as podemos definir que, la Sustitucin de Patronos es la transferencia en la titularidad de la propiedad o de la posesin sobre la empresa; transferencia que puede ser parcial o total, que puede ser por venta, cesin, arrendamiento, comodato, etc., siempre y cuando se verifique el cambio de patrono, preexista un contrato de trabajo entre el trabajador y el patrono sustituido, as como la subsistencia de la empresa en la permanencia de la actividad comercial que realizaba o cuando tambin al tomar una forma jurdica nueva, contine sus actividades con el mismo personal y sin solucin de continuidad posterior a la transferencia de la empresa, mantenindose con vida la relacin laboral, es decir, la continuidad de la prestacin de servicio del trabajador en la empresa.

1.2) Finalidad De La Sustitucin Del Patrono

La institucin Laboral de la figura de la Sustitucin de Patrono, busca como objetivo central, mantener el principio de la continuidad de la relacin

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de trabajo

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existente sin que por ello obstaculice la transmisin de la

propiedad, titularidad o explotacin de la empresa, como es lgico suponer, es permitida por la legislacin vigente, tanto Civil como Mercantil, como la misma Laboral, pero garantizando la estabilidad del trabajador, tanto en el presente como en el porvenir, a fin de conservar la fuente de trabajo, an en el supuesto de cambio o no de la titularidad de la empresa, siempre que continen realizndose las labores de la misma.

Siendo as, se puede verificar que el nuevo patrono sustituto al adquirir la propiedad, la titularidad o la explotacin de una empresa, se subrogar en los derechos y deberes del patrono sustituido, en consecuencia el nuevo patrono tiene la carga laboral de los trabajadores que laboran en la empresa adquirida, no desde el momento que l adquiere la empresa, sino desde el inicio de cada una de las relaciones laborales que mantena el patrono sustituido con sus trabajadores.

1.3) Efectos Jurdicos

1.3.1) El efecto principal de esta institucin del Derecho Laboral, es la no afectacin de las relaciones de trabajo existentes, o como bien nos dice el profesor dominicano Lupo Hernndez Rueda el efecto principal de la sustitucin de patrono, sea esta legal, judicial o convencional, es la subsistencia del vnculo jurdico 21 En la misma relacin de ideas expresa Cabanellas, Tal cambio patronal es el nico que puede surtir determinados efectos en relacin con la
20 21

Ver artculo 8 literal d), i) del Reglamento de la Ley Orgnica del Trabajo. HERNNDEZ RUEDA, Lupo. Manual de Derecho del Trabajo. Tomo I. Editorial tiempo, S.A. Santo Domingo, 1989, p. 170. 22 CABANELLAS DE LA TORRE, Guillermo, Ob. Cit., p. 528.

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subsistencia del contrato laboral, aun cambiando una de las partes por decisin unilateral de la misma. El contrato es uno, y sigue siendo idntico contrato: vara nicamente uno de los sujetos de la relacin jurdica, pero esa variacin es ms simblica que real, por cuanto la continuidad del vnculo se mantiene en igual forma que vena existiendo, sin cambios (...) sin trascendencia alguna respecto a su ejecucin 22.

Este efecto jurdico lo establece expresamente el artculo 90 de la LOT, en su encabezamiento cuando seala: La sustitucin de patronos no afectar las relaciones de trabajo existentes. A igual tenor se expresa el artculo 37 del RLOT.

1.3.2) El segundo efecto principal de esta figura es la responsabilidad solidaria entre el patrono sustituto y el patrono sustituido.

El maestro Rafael Albuquerque al analizar las consecuencias jurdicas de la sustitucin de patronos, nos seala que: El patrono sustituto queda subrogado en todos los derechos y obligaciones del patrono sustituido 23, es decir, que entre el patrono sustituido y el patrono sustituto, no obstante de la subrogacin originada por la transferencia, surge una responsabilidad solidaria de las obligaciones derivadas de la Ley o del contrato de trabajo, hasta por el perodo de prescripcin legal establecido.

En este orden de ideas, se debe sealar la disposicin de Ley que establece responsabilidad solidaria entre el patrono sustituto y el patrono

23

ALBUQUERQUE, Rafael. La Reglamentacin del Trabajo. Editorial Corripio. Santo Domingo, 1999, p. 128.

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sustituido, como consecuencia de la procedencia de la figura bajo estudio, as tenemos que el artculo 90 de la LOT dispone:

La sustitucin del patrono no afectar las relaciones de trabajo existentes. El patrono sustituido ser solidariamente responsable con el nuevo patrono por las obligaciones derivadas de la Ley o de los contratos, nacidas antes de la sustitucin, hasta por el trmino de prescripcin previsto en el artculo 61 de esta Ley24. Concluido este plazo, subsistir la responsabilidad del nuevo patrono, salvo que existan juicios laborales anteriores, caso en el cual las sentencias definitivas podrn ejecutarse indistintamente contra el patrono sustituido o contra el sustituto. La responsabilidad del patrono sustituido slo subsistir, en este caso, por el trmino de un (1) ao contado a partir de la fecha en que la sentencia quede definitivamente firme. Como puede observarse la norma transcrita ut supra, establece la forma de responsabilidad solidaria aplicable a la figura de sustitucin del patrono una vez sta configurada, sealando dicha norma que el patrono sustituto es responsable solidariamente por las cargas laborales hasta por un ao despus de efectuada la transferencia de la empresa, con la excepcin de las demandas que existan con anterioridad a la fecha de la negociacin de la empresa, cuya sentencia ser ejecutable en el patrono sustituto o el patrono sustituido, la prescripcin para el patrono sustituido operar hasta por un (1) ao despus de que la sentencia quede firme. Surge la interrogante A partir de que momento se computa el lapso de prescripcin para el patrono sustituido?

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El artculo 61 LOT seala: Todas las relaciones provenientes de la relacin de trabajo prescribirn al cumplirse un (1) ao contado desde la terminacin de la prestacin de los servicios.

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Tal situacin la aclara el artculo 91 LOT y el 37 del Reglamento de la LOT (en lo adelante RLOT), los cuales establecen:

Articulo 91 LOT: La sustitucin del patrono no surtir efecto en perjuicio del trabajador si no se le notificare por escrito a ste. La notificacin deber adems notificarse por escrito al Inspector del Trabajo y al sindicato al cual est afiliado el trabajador. Hecha la notificacin, si el trabajador considerase inconveniente la sustitucin para sus intereses, podr exigir la terminacin de la relacin de trabajo y el pago de las prestaciones e indemnizaciones que le corresponderan en caso de despido injustificado. Artculo 37 RLOT: Obligacin de notificar. Efectos. La sustitucin del patrono no afectar las relaciones de trabajo y, en todo caso, deber ser notificada a los trabajadores involucrados. La notificacin deber practicarse por escrito, con suficiente antelacin, cuando ello dependiere de la voluntad del patrono, y deber contener una amplia identificacin del sustituto, la fecha en que se realizar la sustitucin y sus causas. Si la sustitucin fuere inconveniente a los intereses del trabajador, ste podr invocarlo dentro de los treinta (30) das siguientes a la notificacin y exigir, en los trminos del artculo 101 de la Ley Orgnica del Trabajo, la terminacin de la relacin de trabajo y el pago de las indemnizaciones que le hubieran correspondido en caso de despido injustificado.

En el anterior articulado se precisa el momento desde que va a empezar a surtir los efectos la sustitucin del patrono, estableciendo que es a partir de la notificacin del trabajador, aunque la LOT seala que debe notificarse tambin a la Inspectora del Trabajo y al Sindicato al cual est afiliado el trabajador de ser el caso, en nuestra opinin se plasma que la

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notificacin que va ser efectiva, para que se materialice la sustitucin del patrono, es la realizada directamente al trabajador, en virtud de que es l mismo, quien puede determinar si considera inconveniente la sustitucin para sus intereses, no as puede determinarlo el Inspector, y con respecto al sindicato no es una notificacin que deba ser requisito sine qua non, siendo que no todos los trabajadores estn afiliados a sindicatos, es por lo que se opina que la notificacin esencial para que opere la sustitucin del patrono es la notificacin realizada al trabajador directamente.

En este orden de ideas seala Fernando Villasmil que el fundamento de la sustitucin de patrono no puede buscarse en los principios o normas del derecho comn. Se trata, a nuestro juicio, de una institucin propia de Derecho del Trabajo, cuyo fundamento descansa en los principios de continuidad y de conservacin de la relacin de trabajo, que emergen y adquieren sustancia, a partir de la naturaleza protectora y de orden pblico de la normativa laboral 25.

1.3.3) Es importante destacar los efectos de la sustitucin de patrono en el caso de que la empresa tenga suscrita una Convencin Colectiva con un Sindicato, y sta venda sus activos a otro sujeto, por lo que el nuevo patrono posee una nueva empresa, en ese caso evidentemente se materializa la institucin jurdica laboral de la sustitucin patronal, pero surge la duda si la Convencin Colectiva participa tambin de los efectos de la sustitucin patronal.

En este sentido, se debe afirmar que la Convencin Colectiva es un contrato solemne, es decir, es un contrato que reviste una gran importancia y

25

VILLASMIL BRICEO, Fernando. Ob. Cit., p.164.

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formalidad y cumple con unos requisitos legalmente exigidos para que determinados actos tengan existencia jurdica y validez formal, los cuales al variar sus condiciones externas, como lo son las partes inicialmente contratantes quienes suscribieron tal Convencin Colectiva y al desaparecer una las partes contratantes surge la duda de la aplicabilidad de dicho contrato, lo cual se contrapone al hecho de los efectos de la sustitucin de patronos, por cuanto que, los trabajadores deben mantener y gozar de las mismas condiciones laborales en que se han desenvuelto, con el patrono sustituido.

La doctrina Espaola, sostiene que los mayores problemas se pueden plantear, en algunos casos, respecto de la determinacin del convenio colectivo aplicable tras la transmisin26. Las situaciones pueden ser muy variadas, dependiendo de que el nico Convenio a aplicar sea un convenio de sector, o de que, por el contrario, haya dos convenios a aplicar (en los casos de absorcin de una empresa o centro, que tuvieran su propio convenio, por otra empresa con un convenio diferente). La solucin a adoptar en cada caso habr de basarse en la consideracin de los mbitos de aplicacin de los convenios respectivos, su plazo de vigencia, las normas sobre concurrencia y el principio general que se desprende del art. 44 de mantenimiento de las condiciones anteriormente disfrutadas27.

Dejndonos influenciar por la doctrina Espaola, se puede aseverar que cuando una firma mercantil absorbe una empresa y ambas tienen en vigencia una Contratacin Colectiva, la solucin a adoptar en cada caso habr de basarse en la consideracin de los mbitos de aplicacin de los
26 27

Entendido como sustitucin de patronos. RAMREZ MARTNEZ, Juan M. y otros. Curso del Derecho del Trabajo. 8 Edicin. Valencia, 1999, p. 278.

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convenios respectivos, su plazo de vigencia, las normas ms favorables, sin que ello transgreda el principio de conglobamento; y por sobre todo el mantenimiento de las condiciones anteriormente disfrutadas

En nuestro criterio la Convencin Colectiva no es transferible como tal, pero si lo son sus efectos, por va de la Sustitucin Patronal, por ser un contrato solemne realizado entre unas partes especficas, donde una de esas partes ya no existe porque fue sustituida por otra (quien no suscribi la Convencin Colectiva), aunque ello no obsta, para realizar una nueva Convencin Colectiva, que mejore las anteriores condiciones laborales o por va de excepcin la misma sufra una desmejora.

En tal sentido, las condiciones laborales adquiridas con el anterior patrono son beneficios que deben mantenerse con el nuevo patrono, en aras de la continuidad laboral, si las partes no tienen problemas y es perfecta la armona entre patrono sustituto y trabajadores, se mantienen las mismas condiciones de la Convencin Colectiva suscrita con el patrono sustituido, es decir, subsisten los efectos de la Convencin Colectiva pero no la misma como tal, en virtud de ello, el nuevo patrono puede suscribir una nueva convencin colectiva con los trabajadores respetando las condiciones laborales anteriormente disfrutadas y adquiridas.

El problema surge, cuando en la nueva Convencin Colectiva se toquen o desmejoren condiciones laborales existentes con la antigua Contratacin Colectiva, por lo que en estos casos debe privar el Principio de la Primaca de la Realidad sobre las Formas (Artculo 89.1 CRBV) porque dicho principio es aplicable a todos los sujetos de derecho lo contrario sera discriminacin, prohibida por la Constitucin, as tenemos:

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Artculo 19: El Estado garantizar a toda persona, conforme al principio de progresividad y sin discriminacin alguna, el goce y ejercicio irrenunciable, indivisible e interdependiente de los derechos humanos. Su respeto y garanta son obligatorios para los rganos del Poder Pblico de conformidad con la Constitucin, los tratados sobre derechos humanos suscritos y ratificados por la Repblica y las leyes que los desarrollen. (Resaltado Propio)

El artculo 89.5 por otro lado preconiza que se prohbe la discriminacin por cualquier condicin, y hay que ver que el trabajo como hecho social es un derecho inherente a todos los venezolanos, o sea, que tanto para los trabajadores como los patronos tienen derecho a que se le apliquen las normas constitucionales, en este sentido, tenemos la norma constitucional, que establece: Artculo 89: El trabajo es un hecho social y gozar de la proteccin del Estado. La ley dispondr lo necesario para mejorar las condiciones materiales, morales e intelectuales de los trabajadores y trabajadoras. Para el cumplimiento de esta obligacin del Estado se establecen los siguientes principios: (...) 5. Se prohbe todo tipo de discriminacin por razones de poltica, edad, raza, sexo o credo o por cualquier otra condicin. (Resaltado Propio) Las normas antes transcritas se encuentran en perfecta armona con el artculo 2 eiusdem, el mismo implanta que Venezuela se constituye como un Estado Social de Derecho y de Justicia, el cual a la letra es del tenor siguiente:

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Artculo 2: Venezuela se constituye en un Estado Democrtico y Social de Derecho y de Justicia, que propugna como valores superiores de su ordenamiento jurdico y de su actuacin, la vida, la libertad, la justicia, la igualdad, la solidaridad, la democracia, la responsabilidad social y en general, la preeminencia de los derechos humanos, la tica y el pluralismo poltico. (Resaltado Propio)

Con lo cual se quiere participar que el Derecho del Trabajo y los principios constitucionales no son solo aplicables a los trabajadores sino tambin a los patronos, es decir a todos los venezolanos, porque lo contrario sera discriminacin.
En esta ilacin de ideas, es de resaltar que si la empresa no puede sostener o sustentar las condiciones econmicas de los trabajadores por la anteriormente vigente Contratacin Colectiva suscrita por el patrono sustituido, debe privar la primaca de la realidad sobre las formas, por cuanto es un principio aplicable para todas las personas y surte todos sus efectos, en consecuencia si el nuevo patrono no puede cumplir econmicamente con estas prerrogativas, perfectamente puede sobreponer el derecho

constitucional del trabajo, ms concreto el empleo, por encima de las condiciones laborales suscritas con el antiguo patrono, por lo que es perfectamente viable que se pueda realizar una nueva Contratacin Colectiva a travs de la modificacin in peius de la Convencin Colectiva por iniciativa negocial del empleador, motivado a las condiciones econmicas que puedan influenciar de manera negativa en la estabilidad de la empresa.

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Tal tesis, la sostenemos con el fundamento legal establecido en el artculo 525 de la Ley Orgnica del Trabajo, el cual es al tenor de la letra siguiente:

Artculo 525: Cuando el patrono, en razn de circunstancias econmicas que pongan en peligro la actividad o la existencia misma de la empresa, decida proponer a los trabajadores aceptar determinadas modificaciones en las condiciones de trabajo, presentar ante el Inspector del Trabajo un pliego de peticiones en el cual expondr sus planteamientos y aspiraciones... El Art. 525 incorpora en nuestro ordenamiento jurdico-laboral la teora de la imprevisin, como fundamento para la revisin de la convencin colectiva de trabajo. (...), cuando concurrieran circunstancias econmicas capaces de poner en peligro la fuente de trabajo, para proponer a sus trabajadores la revisin o modificacin de las condiciones de trabajo vigentes, no obstante que otras legislaciones, como la mexicana, que le sirvieron de inspiracin, consagran esta alternativa, sin duda mejor que la irremediable quiebra o cierre de la empresa. (...) Ello ocurre porque, ante una circunstancia de grave emergencia econmica, el legislador social prefiere, como mal necesario, mantener la fuente de produccin y de trabajo, aun al costo de un desmejoramiento en las condiciones de trabajo, mientras subsistan los factores que originan la crisis.28

Siendo adems, que la norma sustantiva laboral permite una convalidacin tcita, si existe una modificacin en las condiciones de trabajo y la misma no es invocada dentro de los treinta (30) das continuos al momento en que el trabajador haya tenido o debido tener conocimiento del hecho que constituya causa justificada para terminar la relacin por voluntad

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unilateral, de conformidad con lo establecido en el artculo 101 de la Ley Orgnica del Trabajo, que dispone: Cualquiera de las partes podr dar por terminada la relacin de trabajo, sin previo aviso, cuando exista causa justificada para ello. Esta no podr invocarse si hubieren transcurrido treinta (30) das continuos desde aquel en que el patrono o el trabajador haya tenido o debido tener conocimiento del hecho que constituya causa justificada para terminar la relacin por voluntad unilateral. Es decir, que si es posible una convalidacin tcita por el trabajador, ms aun es permisible un convenimiento expreso sobre las modificaciones de las condiciones laborales antes existentes, entre el patrono sustituto y sus empleados, incluso cuando exista en esa nueva Convencin Colectiva un desmejoramiento de las condiciones laborales anteriormente estatuidas, siempre y cuando no desmejore los derechos mnimos establecidos en la Ley.

En todo caso, al modificarse las condiciones laborales de los trabajadores en forma peyorativa por va del artculo 525 de la LOT, stos quedan amparados por la inamovilidad, mientras dure la disminucin de las condiciones laborales afectadas, de conformidad con la norma antes citada y comentada, de acuerdo a lo previsto en el artculo 526 eiusdem, que preconiza:

Artculo 526: En caso de lograrse acuerdo, las condiciones de trabajo modificadas permanecern en ejecucin durante un plazo no mayor del que falte para que termine su vigencia la convencin colectiva que rija las relaciones laborales en la empresa, y durante dicho lapso, los trabajadores afectados quedarn investidos de
28

VILLASMIL BRICEO, Fernando. Ob. Cit. P. 282 y 283.

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inamovilidad en condiciones similares a las previstas en el artculo 506 de esta Ley. En conclusin: es posible por va legal modificar las condiciones laborales que rigen en una empresa cuando existe una sustitucin de patronos, aun en desmejora de las condiciones de trabajo sostenidas con el patrono sustituido, cuando concurran los requisitos de la existencia de una emergencia grave econmica que represente una amenaza inminente para la vida o funcionamiento de la empresa y que los costos laborales por causa de la convencin colectiva incidan de manera directa o indirecta en la crtica situacin econmica de la empresa.

1.3.4) Otra de las interrogantes sobre los efectos de la sustitucin de patrono, es definir si el sistema de seguridad social, el rgimen prestacional de pensiones y otras asignaciones econmicas, son susceptibles de ser transferidas de un patrono a otro, cuando se materializa la sustitucin patronal.

En este sentido, tenemos que la sustitucin de patrono comporta una carga para el nuevo patrono, de soportar todos los pasivos laborales de sus nuevos trabajadores, siendo as el patrono sustituto debe soportar tambin la obligacin de cumplir y seguir cumpliendo con el sistema de seguridad

social, con el rgimen prestacional de pensiones y otras asignaciones econmicas.

Para reforzar esta tesis y darle fundamento legal, se hace necesario transcribir el artculo 114 de la nueva Ley Orgnica del Sistema de Seguridad Social, que nos despeja claramente cualquier duda al respecto, el mismo establece:

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En caso de sustitucin de patrono, el patrono sustituyente ser solidariamente responsable con el patrono sustituido por las obligaciones derivadas de la presente Ley y de la Ley que regule el Rgimen Prestacional de Pensiones y Otras Asignaciones Econmicas29. Siendo un mandato legal expreso, no hay dudas de que el sistema de seguridad social, el rgimen prestacional de pensiones y otras asignaciones econmicas, estn protegidas por la institucin jurdica laboral de la sustitucin de patrono.

1.3.5) Otros Efectos

Seala al respecto Alfonso-Guzmn, lo siguiente: Bajo las Leyes anteriores al 20-12-1990, cuando el trabajador, a pesar de la disposicin legal que le garantizaba su estabilidad en el trabajo y la permanencia de su contrato, manifestaba su voluntad de retirarse de la empresa por efecto del cambio de patrono, se encontraba en situacin de retiro injustificado, siempre que el contrato de trabajo no hubiera sido celebrado en atencin a ciertas cualidades o condiciones del empleador (intuito personae). Bajo la LOT., la situacin de patronos se convierte en una causa legtima de retiro justificado (Art. 91), con efectos idnticos al despido (injustificado), basado en los motivos econmicos que se refiere el artculo 104 ejusdem30.

El Dr. Rafael Caldera expresa que Siempre que hay sustitucin de patronos, los efectos legales suponen, no slo el mantenimiento de los derechos de naturaleza econmica, sino tambin de todos aquellos que

29 30

Ley Orgnica del Sistema de Seguridad Social. Gaceta Oficial N 37.600. ALFONZO GUZMN Rafael. Ob. Cit., (2000) p. 315.

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origina la duracin de relacin de trabajo. La antigedad del trabajador, sobre todo, no sufre alteracin alguna: con lo cual resulta que el tiempo para el pago de prestaciones legales, goce de jubilacin, etc., se calcula uniendo, sin solucin de continuidad, la antigedad anterior al tiempo posterior a la sustitucin.31

2) TRANSFERENCIA O CESIN DEL TRABAJADOR 2.1) Nocin

La transferencia o cesin del trabajador es el traslado de uno o varios trabajadores de una unidad productiva a otra; quedando sometido (s) bajo la direccin de un nuevo patrono. En este caso, es el trabajador quin es cedido en beneficio de un nuevo patrono y no lo es as la unidad productiva, bien sea total o parcial. La cesin del personal supone un acuerdo entre, por lo menos, dos personas naturales o jurdicas que ostentan el rol de empleador, y la conformidad de la persona natural del trabajador cedido, es decir, es un negocio jurdico que comporta tres partes contratantes, patrono transferente, patrono beneficiario y trabajador cedido, entre las cuales debe existir un acuerdo voluntario.

2.2) Rgimen Reglamentario

La figura jurdico laboral de la transferencia o cesin del trabajador, est prevista en el artculo 38 del Reglamento de la Ley Orgnica del Trabajo, es una institucin creada por va de reglamento, por cuanto la Ley no dispone nada sobre tal figura, en este sentido seala dicha norma:
31

CALDERA, Rafael. Derecho del Trabajo. Segunda Edicin. 8 Reimpresin. Editorial El Ateneo. Buenos Aires 1984. p. 333.

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Transferencia o Cesin del Trabajador. Se verifica la transferencia o cesin del trabajador, cuando el patrono acordare con l o le requiriese la prestacin de servicios con carcter definitivo bajo la dependencia y por cuenta de otro, con el consentimiento de este ltimo. La transferencia o cesin del trabajador, se someter al rgimen de la sustitucin patronal y producir sus mismos efectos. Rafael Alfonzo Guzmn nos enfoca la transferencia o cesin del trabajador, en los trminos siguientes: Un extrao desvo introduce en la figura de la sustitucin de patrono al artculo 38 del Reglamento LOT, bajo el nombre de transferencia o cesin del trabajador. Esta se verifica, segn dicha regla, cuando el patrono acordare con el (trabajador) o le requiriese la presentacin de servicios con carcter definitivo bajo la dependencia y por cuenta de otro, con el consentimiento de este ltimo.As delineada, la transferencia o cesin resulta, realmente, antittica de la sustitucin de patronos que la doctrina laboral estudia y nuestra Ley Orgnica contempla en sus artculos 88 y siguientes, en los cuales la sustitucin aparece elaborada sobre la idea de mantencin de la empresa y de respecto a los contratos de trabajo vigentes en ella, no obstante el cambio de patrono por una operacin ajena a la voluntad del trabajador. La figura reglamentaria supone una muy distinta fundamentacin, ya que ella se origina por defecto del convenio, expreso o tctico, del trabajador con su patrono en prestar a otro, anuente a la transferencia, los servicios que ejecuta para l. En otras palabras, el cambio de patrono y de empresa es resultado inmediato y directo de la voluntad del trabajador interesado, lo cual, como dijimos, no sucede en la situacin de patronos a que se refiere la Ley. Por lo dems, luce muy ajeno a la realidad el hecho de que el nuevo empleador, cuya empresa no requiere ser de la misma naturaleza de la del sustituido, deba respetar la integridad de un contrato de trabajo no enteramente ajustado a las condiciones generales en su empresa.

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El reparo precedente basta para evidenciar el desacierto de asimilar la mencionada cesin o transferencia al instituto legal de la sustitucin de patronos. La concepcin reglamentaria parece constituir un supuesto de delegacin acumulativa, negocio jurdico plurilateral previsto en el artculo 1317 del Cdigo Civil, que envuelve la concurrencia de tres declaraciones de voluntad independientes entre s: la del patrono originario (deudor delegante de las prestaciones laborales); nuevo patrono (delegado), que voluntariamente asume la deuda del anterior, frente al acreedor (delegatario-trabajador) quien participa en el negocio de delegacin aceptando su transferencia a la nueva empresa. Empero, la delegacin civil procedente descrita no produce solidaridad en la deuda, en el sentido de que el trabajador que haya liberado expresamente al patrono originario, no puedo dirigirse contra ste (artculo 1.318 Cdigo Civil) 32. En este orden de ideas, nos expresa por otro lado el maestro Csar Augusto Carballo Mena, lo siguiente:

En este sentido, la cesin de personal supone el desplazamiento de uno o varios trabajadores de una unidad productiva a otra y; en consecuencia quedando sometidos a las protestas de un nuevo patrono. En este caso, a diferencia de la sustitucin del patrono, es el trabajador quin es cedido en beneficio de un nuevo patrono y no la unidad productiva (en todo o en parte) la que es objeto de transferencia de una persona natural o jurdica a otra. Por tanto, la cesin del personal supone un acuerdo entre, por lo menos, dos personas naturales o jurdicas que ostentan el status de patrono -cada una en su respectivo mbito y la conformidad del trabajador afectado. Igualmente, el negocio jurdico indicado traer aparejado el desplazamiento del trabajador de un establecimiento a otro.
32

ALFONZOGUZMN, Rafael. Ob. Cit. (2000), p. 316.

30

La novacin en la sesin se debe a un acuerdo de voluntades concertado en un negocio complejo, triangular, mientras que (...en la situacin del patrono, en los trminos de la Ley Orgnica del trabajo) opera ella a consecuencia de la transferencia de la unidad productiva que lleva implcita la subrogacin de la persona del empleador respecto de la totalidad de los trabajadores que integran el grupo que se desempeaba en aqulla al momento de producirse la transferencia33. En cuanto a los efectos de la cesin del personal, se reconoce que a esta novacin subjetiva (sui generis) corresponden efectos anlogos a los previstos en el supuesto de la sustitucin del patrono En sentencia del 14 de mayo de 1990, La Sala de Casacin Civil de la Corte Suprema de Justicia aludi la cesin del personal-como instituto anlogo al de la sustitucin del patrono-en los trminos siguientes: Para que exista sustitucin de patronos se requiere la existencia de un contrato de trabajo en el cual intervengan uno o varios trabajadores frente al patrn o patronos, asimismo se requiere la presencia del nuevo patrn o patronos. No es necesario que se produzca dentro de la empresa donde el trabajador presta sus servicios, sino que es suficiente que por decisin de los dos patronos, el trabajador deje de prestar servicios en las empresas del patrono sustituido para prestarlo en la del patrono sustituyente, ya que al estar en presencia de dos personas diferentes existe un factor vinculante entre los tres sujetos. Estimamos conveniente reconocer el instituto de la cesin o transferencia de personal en nuestro ordenamiento jurdico laboral, toda vez que en tales casos el
33

VZQUEZ VIALARD, Antonio; citado por CARBALLO MENA, Csar. La reorganizacin administrativa del sector pblico y sus efectos novatorios sobre las relaciones de trabajo (caso del Instituto Nacional de Cooperacin Educativa), en: Derecho Laboral Venezolano, Ensayos. Universidad Catlica Andrs Bello. Publicaciones UCAB. Caracas, 2000, p. 245.

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desplazamiento del trabajador de una unidad productiva a otra, y la consecuente novacin subjetiva por cambio de la persona del patrono, deriva del acuerdo concertado entre los patronos involucrados y, en consecuencia, mal podrn afectarse las condiciones empleo y la antigedad del trabajador al servicio del patrono cedente.De esta manera, operara una clusula tctica en los referidos convenios triangulares, conforme a la cual el patrono cesionario acepta la incorporacin del trabajador cedido en una unidad productiva y se compromete a observar los derechos y obligaciones que dimanen de la relacin de trabajo que vincul al trabajador con el patrono cedente 34. El autor sigue sealando, en otra de sus obras:

Reviste particular importancia lo referente a la previsin en el Reglamento de una de las vicisitudes de la relacin de trabajo tpica de los grupos de empresas: la transferencia o cesin del trabajador. En este supuesto, no se perfecciona la sustitucin del patrono o empleador, esto es, no se produce la transmisin de la empresa, por cualquier ttulo, de una persona (patrono sustituido) a otra (patrono sustituto), sino que es el trabajador quien- con el concurso de los patronos involucrados- es transferido de una empresa a otra. En otros trminos, la transferencia o cesin del personal supone el desplazamiento de uno o varios trabajadores de una unidad productiva a otra y, en consecuencia, quedando sometidos a las potestades de un nuevo patrono35. La transferencia o cesin de trabajadores no est lo suficientemente regulada por la normativa laboral vigente, comportando con ello muchas lagunas e inquietudes, siendo que no se trata de nombrar una figura, hacer
34 35

CARBALLO MENA, Csar. Ob. Cit., pp. 252 y ss. CARBALLO MENA, Cesar. Aspectos Esenciales del Rgimen de la Relacin Individual de Trabajo en el Reglamento de la Ley Orgnica del Trabajo. En: Comentarios a la Ley Orgnica del Trabajo y su Reglamento. Jurdicas Rincn. Barquisimeto, 2001, p. 687.

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una breve definicin de ella y posteriormente atribuirle los efectos de otra institucin jurdico laboral distinta como lo es la Sustitucin de Patronos, todo ello contenido en una sola norma, que es de carcter reglamentaria, en el sentido de que la transferencia del trabajador merece un dispositivo ms amplio y desde el punto de vista legal, ms no nicamente reglamentario, en virtud de que es una institucin de considerable importancia y

frecuentemente materializada, en el entorno empresarial.

Siendo as, esta situacin puede crear varios inconvenientes si no est bien regulada, como lo pudiera ser que el anterior patrono tuviese una convencin colectiva suscrita con el Sindicato de su empresa y el nuevo patrono no tiene ni siquiera sindicato, es decir, el trabajador perdera los derechos a ser amparado por tal contratacin colectiva con una sencilla aceptacin de la transferencia, o sea, que perdera los beneficios que tena con el anterior patrono. En virtud de que en los casos de sustitucin de patrono es totalmente distinto, porque se trata de un nuevo patrono para toda la masa de trabajadores, por lo que stos trabajadores juntos hacen una fuerza mucho ms contundente a la hora de negociar condiciones laborales, de lo que pudiera lograr simplemente un solo trabajador trasladado, es por ello que en nuestra opinin tal figura debera tener una regulacin ms profunda desde el punto de vista legal para evitar la temida inseguridad jurdica.

En este orden de ideas, debemos destacar que la naturaleza de la transferencia del trabajador es distinta a la Sustitucin de Patrono, por cuanto no es necesario en sta ltima que el trabajador est o no de acuerdo para que la misma se materialice, en cambio para que se produzca la transferencia del trabajador, es requisito sine qua non, la aceptacin del mismo, con acuerdo de voluntades de ambos patronos, en este sentido

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tambin tenemos que en la transferencia se cambia al trabajador de una unidad productiva a otra, en cambio en la sustitucin de patrono lo que hay es un cambio de empleador mantenindose la misma empresa con los mismos trabajadores, siendo instituciones distintas cada una de ellas debera comportar sus propias consecuencias.

2.3) Efectos Jurdicos

En cuanto a los efectos de la transferencia o cesin del personal, se reconoce que a esta novacin subjetiva (sui generis) corresponden efectos anlogos por remisin expresa reglamentaria, a los previstos en el supuesto de la sustitucin del patrono: preservacin del vnculo-laboral,

responsabilidad solidaria del patrono cedente hasta por un (1) ao contado a partir de la cesin o transferencia, facultad extintiva (con los efectos patrimoniales propios de un retiro justificado) en cabeza del trabajador que estimare la transferencia contraria a sus intereses.

3) UNIDAD ECONMICA O GRUPO DE EMPRESAS.

3.1) Nocin

La empresa es, en s misma, un universo, y como tal, permite ser contemplada desde diversos ngulos por el Derecho del Trabajo. Un campo privilegiado de intervencin es el referente a las transformaciones que la empresa como nocin derivada de su configuracin econmica ha ido desarrollando ltimamente, y las repercusiones que estos fenmenos tienen en la construccin normativa de las relaciones laborales. La libertad de direccin de estas empresas frente a cualquier lmite derivado de una lgica nacional o internacional, o la evolucin de las estructuras organizativas

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empresariales la han llevado hacia la forma de unidad econmica o grupo de empresas.

En este sentido el catedrtico Espaol Alfredo Montoya Melgar, nos expresa:

Mientras que la doctrina mayoritaria viene postulando el tratamiento jurdico unitario del grupo de empresas (y por tanto de sus trabajadores), las soluciones prcticas avanzan lentamente y con grandes dificultades. Estas dificultades empezaron soslayndose en el caso de grupos de empresas nacionales, en los que, cuando se aprecia fraude o abuso en la constitucin del grupo, tal maquinacin se contrarresta reconociendo sustantividad al grupo (TCT 27.3.1987) y responsabilidad solidaria a las sociedades que lo integran (TS/SOC 28.3.1983).36 En este orden de ideas, nos expresan los catedrticos espaoles Manuel Carlos Palomeque Lpez Y Manuel lvarez de la Rosa, lo siguiente:

Los problemas jurdico-laborales que se presentan son variados y hacen referencia unas veces a la realidad de la prestacin laboral simultneamente a varias empresas del grupo, o prestndola a una sola del grupo, ste funciona con criterios empresariales de concentracin financiera. El grupo de empresa acta efectivamente como mbito funcional unitario de unos concretos contratos de trabajo (STS 31-11991, Ar. 200). Y para determinar esa solidaridad es preciso atender a la prdida de la independencia (visin unitaria del grupo, SSTSJ Pas Vasco 25-6-1993, A. 2877 y Asturias 252-1994, A. 518) de cada una de las empresas o slo de las relacionadas con un concreto trabajador. () En cualquier caso, la carga de la prueba de la existencia del grupo corresponde a quien prtende hacer valer los efectos jurdicolaborales a tribuidos al mismo (por tanto la responsabilidad
36

MONTOYA MELGAR, Alfredo. Derecho del Trabajo. Editorial Tecnos. Vigsima Tercera Edicin. Madrid (2002). P. 543-544

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solidaria de los integrantes, STS 3-5-1990, A. 3946 y STSJ Madrid 19-12-1994, A. 5043). La responsabilidad solidaria, consecuencia que a efectos laborales se deriva de la consideracin de prupos de empresas, requiere, en resumen, los siguientes requistos: conexiones no slo econmicas, sino existencia de plantilla nica o indistinta; confusin patrimonial y prestacin laboral al grupo de forma indiferenciada y, en suma, una apariencia externa de unidad empresarial, de unidad de direccin (STS 30-6-1993, A. 4939 y STSJ Andaluca 19-4-1996, A. 2095).37

El Grupo de Empresas es el conjunto de unidades productivas econmicas que, presuponen la existencia de personas jurdicas diferentes, pero conectadas econmicamente, con patrimonio y capacidad procesal propios o relacionados, con dominio accionario de unas personas jurdicas sobre otras, o con accionistas comunes con poder decisorio, que usan smbolos que dan apariencia de conexin de Unidad Econmica, siendo que al comprobarse estos supuestos sobre el grupo de empresas surge la responsabilidad solidaria, frente a los derechos laborales del trabajador, que en todo caso, como es afirmado por la doctrina espaola, la carga de la prueba corresponde a quien quiere disfrutar de los efectos jurdicos laborales atribuidos al Grupo de Empresas en cuanto a la responsabilidad solidaria se refiere, por cuanto el juez, no puede, condenar a una empresa distinta de la unida con un vnculo contractual con su trabajador que ste le haya prestado sus servicios derivado del contrato de trabajo, porque ello violentara el derecho constitucional al debido proceso, a menos que, el demandante alegue y pruebe la Unidad Econmica, por cuanto su efecto jurdico laboral es claro (responsabilidad solidaria laboral), pero que aun, cumplindose todos los requisitos establecidos en el bloque jurdico (ordenamiento jurdico

37

PALOMEQUE LPEZ, Manuel y LVAREZ DE LA ROSA, Manuel. Derecho del Trabajo. Novena Edicin. Editorial Centro de Estudios Ramn Areces, S.A. Madrid 2001. p. 709-710.

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sustantivo laboral, doctrina y jurisprudencia), la misma es una presuncin que admite prueba en contrario, por lo tanto, corresponde la carga de su prueba a quien la alega.

3.2) Rgimen Legal y Reglamentario

El artculo 21 del reglamento precisa el alcance de la nocin de grupo de empresas en el permetro de nuestro ordenamiento jurdico laboral. La referida institucin encuentra su antecedente legislativo en el artculo 177 de la Ley Orgnica del Trabajo, segn el cual la determinacin definitiva de los beneficios de una empresa se har atendiendo al concepto de unidad econmica de la misma, aun en los casos en que sta aparezca dividida en diferentes explotaciones o con personeras jurdicas distintas u organizada en diferentes departamentos, agencias o sucursales, para los cuales lleve contabilidad separada

Es de resaltar que cuando existe una Grupo Empresarial o Unidad Econmica, pertenecientes a los mismos accionistas, estn sometidas a una administracin o control comn y constituyan una unidad econmica de carcter permanente, las cuales presuponen personas jurdicas diferentes, con patrimonio propio y capacidad procesal propia, este grupo de empresas son solidariamente responsables ante el trabajador, siendo que si no cumple con sus obligaciones laborales una de las empresas bien debe cumplir otra empresa del mismo grupo, en virtud de la responsabilidad solidaria que existe en materia laboral.

En

Venezuela

antes

del

Reglamento

de

1999,

no

exista

detalladamente la figura del Grupo de Empresas sin embargo, la jurisprudencia vena tocando el punto en algunas sentencias:

37

El 13 de Agosto de 1981 el juzgado Primero de Primera Instancia del trabajo del Distrito Federal y estado Miranda dicta una decisin que diferencia los conceptos de empresa y de patrono y acoge el concepto de una unidad orgnica, como una unidad vertebrada de personas que trabajan sujetos a criterios directrices nicos sobre produccin y mercadeo de los bienes; sobre la administracin de los recurso, control de la gestin administrativa y sobre la utilizacin del capital humano. Y luego agrega: Esa unidad no es jurdica, pero no puede pasar inadvertida para el derecho del Trabajo, como disciplina atenta a la realidad ms que al imperio de las formas (omissis) 38 En este sentido, el profesor Hctor Jaime, sigue destacando jurisprudencia de instancia, al sealar: El Juzgado 3 de Primera Instancia del trabajo del Distrito Federal y Estado Miranda, a propsito de una reclamacin en contra de un consorcio, figura que no contempla nuestro Cdigo de Comercio, en sentencia del 9 de Junio de 1987, le da el tratamiento de una sociedad irregular y determina la responsabilidad solidaria de las empresas que lo componen39. En este orden de ideas, tenemos una sentencia dictaminada 12 aos antes de la publicacin del Reglamento de 1999, que encaja en perfecta armona con nuestros tiempos, siendo as, el Profesor Hctor Jaime seala, sobre la misma: Una muy bien documentada sentencia dictada por la titular del juzgado Primero de Primera Instancia del Trabajo en el Estado Zulia, Nayda Nava de Esteva, el 27 de Octubre de 1987, se apoya expresamente en el artculo 151 del Reglamento para concluir que:
38

JAIME MARTNEZ, Hctor Armando. Sentencias citadas por el autor en su trabajo Grupo de Empresas. En: Trabajo y Seguridad Social, Relaciones. Universidad Catlica Andrs Bello. Caracas, 1999. pp. 74 y 75. 39 Ibidem, pp.74 y 75.

38

la responsabilidad solidaria de los miembros del grupo es una consecuencia de la unidad del conjunto, un efecto del carcter unitario del grupo empresarial. Si estamos ante un empleador nico tambin estamos ante un nico deudor. La sentencia comentada seala adems lo siguiente: En este aspecto debemos concluir la consideracin unitaria de la empresa como una unidad econmica es hoy, un principio general del Derecho Laboral, lo que por un lado incide en la determinacin del empleador y por otro explica un efecto tpico del grupo empresarial como lo es la responsabilidad solidaria40. Por su parte, el Juzgado Cuarto de Primera Instancia del Trabajo del Distrito Federal y Estado Miranda, seala los elementos que conforman al grupo empresarial:

El Sentenciador estima que las empresas demandadas en este juicio constituyen un Grupo Econmico nico en el cual una de ellas tiene efectivamente el control de las otras, y permite as el manejo coordinado de todas, sin que el hecho de tener diferentes personalidades jurdicas suponga entre ellas una diferenciacin absoluta o una independencia de objetivos y propsitos. (Sentencia del 17-10-88) 41. El autor seala que no ha sido ajena la Corte a este criterio. En la clebre sentencia Goncalvez Rodrguez vs. Transportes Areos Portugueses (16 de Enero de 1985) si bien la materia resuelta se refera ms a la aplicacin de la Ley venezolana a una relacin de trabajo que comenz a desarrollarse en el exterior, se encuentra presente la nocin de empresa como unidad econmica, pues toma en consideracin todo el tiempo que dur la relacin laboral, pese a que la misma comenz en Portugal, continu

40 41

Ibidem, p. 75. JAIME MARTNEZ, Hctor. Ob. Cit., Pg. 75 y 76

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en otro pas Europeo y culmin en Venezuela. La relacin laboral se dio entre sociedades constituidas de acuerdo a las legislaciones de los pases en las cuales el trabajador prest servicios, pero que sin embargo constituan una nica empresa42 Es de resaltar que por ltimo, el 3 de Mayo de 1995 la Casacin acepta la nocin de grupo econmico de empresas, considerando que, si bien el grupo carece de personalidad jurdica, no obstante las empresas que lo conforman resultan solidariamente responsables.43

Por lo que podemos observar que la jurisprudencia antes de la publicacin del Reglamento de la LOT de 1999, ya vena aceptando la nocin de Unidad Econmica o Grupo de Empresas, en el Derecho del Trabajo, por ello tal institucin qued completamente ratificada con la vigencia del mencionado reglamento, que estatuy la Unidad Econmica en su artculo 21. Siendo as, y en tiempos mas cercanos, acogiendo la jurisprudencia lo dispuesto en el Reglamento de la Ley Orgnica del Trabajo sobre Unidad Econmica, dispuso en sentencia del 07 de Julio del 2000, el Juzgado Superior Segundo del trabajo del rea Metropolitana de Caracas, en el caso R.O. Lara contra Distribuidora Alaska C.A. y otros. Con decisin de la Juez Provisoria: Dra. Antonieta Tagliaferro B, lo siguiente:

tomando en consideracin la definicin aportada por el artculo 21 del Reglamento de la Orgnica de la Ley del Trabajo, y evidenciado como ha quedado el poder accionario de dos (2) de estas compaas () sobre seis de las nueve empresas demandadas, y que el propietario
42 43

PIERRE TAPIA; citado por JAIME MARTNEZ, Hctor. Ob. Cit., p. 75. RAMREZ & GARAY citado por JAIME MARTNEZ, Hctor. Ob. Cit., p. 75

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de la mitad de las acciones de () es el ciudadano () quien dirige la totalidad de las empresas demandadas, este sentenciador concluye que existe una Unidad Econmica de Produccin entre las empresas () y en consecuencia declara la responsabilidad solidaria de todas ellas respecto a los derechos que en definitiva se acuerde le correspondan al demandante, derivados de la relacin de trabajo que mantuvo con una de las empresas del grupo, Distribuidora44 En este sentido, tambin dej sentado el criterio la doctrina jurisprudencial impuesta por el Tribunal Supremo de Justicia, en Sala de Casacin Social, la cual seala: Debemos aadir adems, que el Grupo Empresarial presupone la existencia de personas jurdicas diferentes, con patrimonio y capacidad procesal propios, pero responsables solidariamente frente al trabajador. Esa solidaridad tiene su origen en la Ley, concretamente en el artculo 90 de la Ley Orgnica del Trabajo. ...Tal y como se desprende del contenido del fallo parcialmente trascrito, en el cual se evidencia que el Juez de Alzada, en efecto no realiza un pronunciamiento expreso sobre la figura de sustitucin de patronos, planteada por el demandante en el libelo de la demanda y que fue rechazada por el demandado en su escrito de contestacin. No obstante a esto, si se desprende de manera evidente, que el Juez de la recurrida utiliz como medio de induccin para la determinacin de la continuidad laboral y, por lo tanto, para la determinacin de la existencia de la figura de sustitucin de patrono EL PREVIO ANLISIS DE LA FIGURA DE LA UNIDAD ECONMICA O GRUPO DE EMPRESAS, para de esta manera evidenciar de manera indubitada la materializacin de la figura de sustitucin de patronos. As se decide.

44

GONZLEZ F., Arqumedes. Serie Jurisprudencias Laborales. Tomo I. Editora El Guay S.R.L. Caracas 2001, p. 23.

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... el Juez de Alzada no se pronunci de manera expresa sobre la sustitucin de patronos planteada en la demanda y controvertida en la contestacin, ste, utiliz como medio de induccin para determinar ese supuesto jurdico, la previa determinacin de la existencia de la Unidad Econmica o Grupo de Empresas para las cuales labor el demandante y, que por tal motivo de esa manera se demuestra la existencia de la figura antes mencionada. ... Respecto al punto en cuestin, esta Sala deja constancia as como lo ha hecho en las denuncias anteriores, que cuando el Juez de Alzada procede a declarar la existencia de la Unidad Econmica o Grupo de Empresas, lo hizo nica y exclusivamente con el objeto de demostrar la responsabilidad solidaria entre ese Grupo de Empresas, as como la continuidad de la relacin laboral y la materializacin de la figura de sustitucin de patronos. En tal sentido, es slo para esas especficas razones y no otras por las que el Juez de la recurrida declara la Unidad Econmica o Grupo de Empresas.45
(Resaltado Propio)

Siendo as y en caso de que exista una cadena de empresas del cual es accionista el patrono, se dedican a la misma actividad, existe un control de dominio con poder decisorio y tienen idntica o similar denominacin, se demuestra como hecho notorio que estas empresas son responsables solidariamente, en cuanto a los derechos laborales de sus empleados se refiere, todo en perfecta armona con el artculo 21 del Reglamento de la Ley Orgnica del Trabajo (RLOT)46
45

Sala de Casacin Social del Tribunal Supremo de Justicia, Sentencia de fecha 19 de Septiembre de 2001, con ponencia del Magistrado Omar Mora Daz

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Artculo 21: Grupo de empresas. Los patronos que integren un grupo de empresas, sern solidariamente responsables entre s respecto de las obligaciones laborales contradas con sus trabajadores. Pargrafo Primero: se considerar que existe un grupo de empresas cuando stas se encontraren sometidas a una administracin o control comn y constituyan una unidad

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Por lo que se puede concluir que las empresas que conforman la Unidad Econmica o Grupo Empresarial, entran dentro del supuesto normativo si se cumplen las siguientes presunciones: Existe accionistas comunes con poder decisorio; Las juntas administradoras u rganos de direccin involucrados estn conformados, en proporcin significativa, por las mismas personas; La mayora utiliza idntica denominacin, como lo son los distintivos en su nombre comercial; Desarrollan integracin. En opinin de Rafael Alfonso Guzmn, sta figura es de carcter inconstitucional por cuanto rebasa las facultades que tiene el reglamento sobre la ley, que en palabras textuales expresa: Lamentablemente, el artculo 21 del Reglamento LOT, sobre los grupos de empresas, desborda inconstitucionalmente, los lmites de la potestad reglamentaria del Ejecutivo Nacional, pues la solidaridad que esa norma establece entre los miembros del consorcio no est contemplada en la LOT. Una disposicin de sta ndole, de tan trascendentes efectos para el desarrollo del derecho del en conjunto actividades que evidencian su

econmica de carcter permanente, con independencia de las diversas personas naturales o jurdicas que tuvieren a su cargo la explotacin de las mismas. Pargrafo segundo: se presumir salvo prueba en contrario, la existencia de un grupo de empresas cuando: a) Existiere relacin de dominio accionario de unas personas jurdicas sobre otras, o cuando los accionistas con poder decisorio fueren comunes; b) Las juntas administradoras u rganos de direccin involucrados estuvieren conformados, en proporcin significativa, por las mismas personas; c) Utilizaren una idntica denominacin, marca o emblema; o Desarrollen en conjunto actividades que evidenciaren su integracin.

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trabajo sustantivo y procesal, ha debido ser incorporada al texto legal durante su ltima reforma de 19-06-9747. En conclusin, en caso de existir un grupo de empresas del mismo patrono, genera una responsabilidad solidaria, no importando que esta institucin obtenga su vida jurdica de un Reglamento y no de la Ley, pues para que en todo caso, deje de surtir efectos la Sala Constitucional debera decretar expresamente su nulidad por inconstitucional, mientras ello no ocurra la norma reglamentaria es perfectamente aplicable. Por lo tanto al existir un grupo de empresas y al no cumplir una de las empresas, perteneciente a dicho grupo, con su obligacin constitucional de carcter laboral, debe responder otra de ellas por los pasivos laborales adeudados al trabajador. 3.3) Consecuencias Jurdicas de la Unidad Econmica. El efecto de la Unidad Econmica, es el carcter de responsabilidad solidaria entre s, respecto de las obligaciones laborales contradas con sus trabajadores que recae sobre los patronos que integren un grupo de empresas. Manuel Alonso Brito, seala por otro lado, no se afirma expresamente que tambin opere este principio como sustento de la isonoma de condiciones de trabajo entre los trabajadores de los patronos que integran el grupo. Respecto a esta extensin de los mismos beneficios para los trabajadores que prestan sus servicios en el grupo de empresas, cierto sector de la doctrina es proclive a su afirmacin como uno de los efectos de la figura

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ALFONZO GUZMN, Rafael. Ob. Cit., 2000, p. 100.

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en estudio . No obstante, pensamos que esta tesis no sera procedente en nuestro pas, toda vez que tal efecto no qued expresamente contemplado49. En nuestra opinin compartimos plenamente lo sealado Manuel Alonso, por cuanto la figura de la Unidad Econmica o Grupo Empresarial no est expresamente contemplado de manera detallada en la Ley, sino quien desarrolla esta institucin es el Reglamento, el cual tampoco otorga el efecto de isonoma de las condiciones de trabajo al Grupo Empresarial, siendo adems que la potestad reglamentaria no puede crear tan trascendentales efectos, menos an puede hacerlo el simple intrprete; es decir, que cada trabajador se debe atener a las condiciones laborales de la empresa que lo contrat, independientemente que sta empresa pertenezca a un grupo de empresas, siendo que no se prev en el ordenamiento jurdico sustantivo laboral, establecer una igualdad jurdica de condiciones, de todo el Grupo de Empresas de manera uniforme y generalizado para con todos sus trabajadores, en virtud de que cada empresa dentro de ese grupo puede establecer sus condiciones laborales, debido a la autonoma funcional, a la capacidad patrimonial e independencia econmica de las empresas entre s, que conforman una Unidad Econmica.

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Efectos de la responsabilidad solidaria de la Unidad Econmica, en los juicios de reenganche y pago de salarios cados: En primer lugar es de sealar que el reenganche comporta una obligacin de hacer, en este sentido nos explica Eloy Maduro Luyando:

48

Al respecto, la posicin de JAIME Martnez es la de afirmar que la isonoma de las condiciones de trabajo es uno de los efectos notables del grupo de empresas. Citado por ALONSO BRITO, Manuel. Ob. Cit, pp. 105 y 106. 49 ALONSO BRITO, Manuel. Ob. Cit., p. 106.

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Respecto de las obligaciones de hacer, aquellas que consisten en la realizacin por parte del deudor de cualquier actividad o conducta distinta a la transmisin de la propiedad u otro derecho real, el legislador ha prescrito expresamente las dos formas generales de cumplimiento conocidas: el cumplimiento en especie y el cumplimiento por equivalente, as como la forma especial de cumplimiento directo para determinadas clases de obligaciones de hacer. () En los casos en los cuales no es posible el cumplimiento en especie, ni el cumplimiento directo de las obligaciones de hacer, como en el caso expuesto, procede el cumplimiento por equivalente mediante el pago de daos y perjuicios regido por lo dispuesto en los artculos 1264 y 1271 del Cdigo Civil50 Dicha doctrina y normativa civil es aplicable a los juicios de estabilidad laboral, en virtud de que el empleador tiene la facultad de reenganchar al ganador de un juicio de estabilidad o tambin tiene la facultad de no reengancharlo pero pagndole salarios dejados de percibir, prestaciones de antigedad e indemnizaciones sustitutivas de preaviso y de antigedad de conformidad con el artculo 125 LOT, lo que equivaldra al pago de daos y perjuicios a travs de un cumplimiento por equivalente.

En tal sentido, ninguna persona puede estar constreida a realizar una determinada accin en contra de su voluntad, menos aun una persona jurdica que no ha tenido ninguna vinculacin jurdica con el demandante en un juicio de estabilidad laboral, siendo as ello comporta la piedra de tranca, para hacer extensible los efectos de la responsabilidad solidaria de la Unidad Econmica a los juicios de reenganche y pago de salarios cados.

50

MADURO LUYANDO, Eloy. Curso de Obligaciones. Novena Edicin. Editorial Texto. UCAB. Caracas 1995. p. 83 y 84.

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Hasta ahora no hemos visto ninguna sentencia que acuerde el reenganche de un trabajador en una empresa distinta de la que fue objeto de un despido injustificado, por supuesto, que pertenezca al mismo grupo empresarial, siendo adems que en estos juicios, el trabajador se hace acreedor de que le devuelvan su puesto de trabajo, sobre el cual su patrono lo despidi injustificadamente, en las mismas condiciones que tena antes del despido, por ello el reenganche en otra empresa distinta podra ser incluso contrario a la naturaleza jurdica de los juicios de estabilidad, por cuanto una empresa distinta perteneciente al Grupo Econmico podra no tener el cargo que el demandante ostentaba en la empresa antes de que lo despidieran, por otro lado, de si tener dicho cargo, el mismo podra estar ocupado por otra persona distinta, por lo que mal podra sacarse a dicho trabajador para colocar ste que viene a ser reenganchado mediante una sentencia judicial, ello afectara gravemente los derechos del trabajador que ocupe el mismo puesto en otra empresa distinta pero perteneciente a la Unidad Econmica, siendo que los derechos de una persona terminan cuando comienzan los derechos de la otra, por lo que en nuestro criterio no podemos abusar de esta Institucin y hacer extensible la responsabilidad solidaria hasta tales juicios porque podramos vulnerar derechos de terceras personas.

4) SUSTITUCIN DE PATRONOS, CESIN DE TRABAJADORES Y UNIDAD ECONMICA EN EL SECTOR PBLICO.

Habiendo estudiado estas figuras y su aplicacin en el derecho laboral en las relaciones empleador-trabajador, entendido el primero de carcter privado, pasamos analizar la aplicacin de las mismas al Poder Pblico.

Los trabajadores de la Funcin Pblica son los Funcionarios Pblicos, los cuales se rigen por un ordenamiento jurdico especial, es decir, la Ley del

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Estatuto de la Funcin Pblica, que en su artculo 3 nos define al Funcionario Pblico:

Funcionario o funcionaria pblico ser toda persona natural que, en virtud de nombramiento expedido por la autoridad competente, se desempee en el ejercicio de una funcin pblica remunerada, con carcter permanente. Sobre la nocin de funcionario pblico expresa Cabanellas: Es funcionario pblico el que desempea una funcin pblica o actividad para el ejercicio real y efectivo del poder Pblico en cualquiera de sus rdenes y aspectos. () En las empresas estatales, por tratarse ms bien de la explotacin de un servicio pblico por el Estado que de la prestacin de autnticas funciones pblicas (lo primero es transferible a los particulares, e imposible lo segundo), el carcter laboral de sus empleados y obreros no ofrece inconvenientes, y se ratifica cuando el Poder pblico consciente en que se estipulen pactos colectivos de condiciones de trabajo. Contra los principios administrativos ms rgidos, la fuerza de los hechos va implantando en los distintos pases un rgimen laboral ms o menos definido para los funcionarios pblicos, que aducen, al igual que los restantes trabajadores, la necesidad de proteger sus prestaciones, afianzar su estabilidad y el respeto de otros derechos, como el aspecto vital de la remuneracin, para sostenimiento del empleado y su familia51 Por otro lado el artculo 19 eiusdem, establece la categora de funcionarios pblicos clasificndolos en dos tipos: los funcionarios de carrera, quienes ingresan a la Funcin Pblica, mediante concurso, prestan servicio remunerado, con carcter de permanencia; y los funcionarios de libre

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Cabanellas. Ob. Cit., Pp. 368 y 369.

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nombramiento y remocin, aquellos que son nombrados y removidos libremente de sus cargos, por la autoridad competente.

Estas categoras de empleados pblicos, son regulados por el ordenamiento jurdico funcionarial, y los empleados pblicos que la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica excluye expresamente52, son regidos por un ordenamiento jurdico especial.

En todo caso, el artculo 8 de la LOT, introduce una coletilla en su primer aparte que dice as: Los funcionarios o empleados pblicos (...); y gozarn de los beneficios acordados por esta Ley en todo lo no previsto en aquellos ordenamientos....

Esta norma, establece que los funcionarios o empleados pblicos Nacionales, Estadales o Municipales gozarn de los beneficios acordados por la legislacin laboral en todo lo no previsto en el ordenamiento jurdico especial, ante esta situacin se nos plantea la interrogante sobre, si las figuras de sustitucin de patrono, transferencia de trabajadores y la unidad econmica son aplicables en aquellas relaciones donde intervenga el Estado y un trabajador (entendido en su sentido mas amplio), esto es en relaciones funcionariales y relaciones laborales.

Siendo que los Funcionarios Pblicos, ms aun los de carrera, tienen una alta proteccin en cuanto a condiciones y beneficios de trabajo se relata, tanto es as que la misma Ley Orgnica del Trabajo, prev que estos gozarn de los beneficios acordados en esa Ley en todo lo no previsto en esos ordenamientos.

52

Ver Pargrafo nico del artculo 1 de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica.

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En este sentido Guillermo Cabanellas, nos expresa lo siguiente, en cuanto al Estado como empleador, se refiere: El Estado, y lo mismo puede decirse de las provincias53 y municipios, acta unas veces como persona de derecho pblico y en su esfera privativa y en otras ocasiones procede como personas de derecho privado, y hasta en simple reemplazo de actividades anteriormente cumplidas por los particulares. (...) El Estado empresario o empleador, en lo que atae a las leyes laborales, es un patrono ms, sin desconocer que, abusivamente, suele declararse exento de obligaciones que impone imperativamente a particulares en situacin similar. Cuando el Estado, las provincias o los municipios explotan servicios pblicos como personas de derecho privado, cuando asumen la prestacin directa de actividades anteriormente a cargo de particulares, en los procesos de nacionalizacin o monopolio estatal tan frecuentes hoy; cuando emplean trabajadores a su servicio, stos estipulan un contrato de trabajo y aquellas entidades pblicas asumen el papel de patronos, con iguales obligaciones e idnticos derechos que los restantes empresarios; en tanto que, cuando se trata de funcionarios pblicos, la prestacin de servicios queda en principio fuera de la regulacin laboral estricta.54. Las instituciones laborales de la Sustitucin Patronal, Unidad Econmica y Transferencia del Trabajador, son beneficios acordados en el ordenamiento jurdico sustantivo laboral que no estn previstos, o, es muy escasa su previsin en los ordenamientos jurdicos especiales; siendo as, tambin es necesario analizar si estas instituciones o algunas de ellas, pudieran aplicarse en el sector pblico, o por el contrario, llegaren a colisionar con el fin primordial de la Funcin Pblica, que es la prestacin del Servicio Pblico a toda una colectividad determinada, por ello de ser el caso
53

Entes estadales en nuestro caso o Estados.

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se hace necesario, entonces, transitar hacia un modelo de ponderacin de derechos que salve, en todo caso, el inters general sobre el minoritario, lo cual pudiera incidir en la exclusin de dichas instituciones del Rgimen Funcionarial.

Por otro lado, hay que analizar al Poder Pblico en sus diversas formas de contratar, en virtud de que tiene la potestad de contratar en su rol funcionarial, como tambin, simultneamente puede reclutar personal, bajo la forma de derecho privado, creando sus propias empresas, siendo que en esos casos ya no es un rgimen funcionarial el que regula el vnculo jurdico entre el empleador y los trabajadores de las empresas del Estado, sino perfectamente surge la operatividad y aplicabilidad del Derecho Laboral.

4.1) Nexo del Derecho Laboral y el Derecho Administrativo.

Es importante como primer punto tratar el tema sobre el nexo que existe entre estas dos ramas del derecho, para dilucidar el punto controvertido en cuanto a la aplicacin de institutos propios de este derecho social en un mbito netamente regido por derecho pblico.

Tal

como

lo

indica

Cabanellas

De

manera

permanente

lo

administrativo y lo laboral coexisten en la prestacin de servicios por los empleados y funcionarios pblicos55, cuestin palpable en nuestra legislacin cuando el artculo 8 de la LOT establece la aplicacin de manera supletoria de sus normas en una relacin que es meramente funcionarial y que se rige por normas propias del derecho administrativo.

54 55

CABANELLAS DE LA TORRE, Guillermo. Ob. Cit., p. 350. CABANELLAS DE LA TORRE, Guillermo. Ob. Cit., p. 148.

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Sobre lo cual sostiene Humberto Villasmil no es ms que una expresin de la tendencia de la laboralizacin de la funcin pblica, frente a la recreacin de tesis estatutarias, en el escenario de la cada vez mayor distancia entre los hechos y las normas jurdicas en vigor 56. Otros autores le han llamado a esta situacin huda del derecho Administrativo, hacia el campo laboral por la aplicacin cada vez mayor de este ltimo en aquel, cuestin palpable en el mencionado artculo 8 de la LOT, artculo 86 y 87 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela donde se le otorga a los trabajadores del sector pblico

derechos que eran propios y exclusivos de los trabajadores del sector privado, adems la resiente promulgada Ley del Estatuto de la Funcin

Pblica viene a esclarecer la situacin del campo de aplicacin de todos los derechos colectivos laborales respecto a los funcionarios pblicos de carrera, cuando establece remisin expresa a la LOT en su artculo 32, por otra parte los artculos 28 y 29 en cuanto a los derechos de prestacin de antigedad y proteccin a la maternidad remiten igualmente expresamente a esta Ley Orgnica del Trabajo57.

56

VILLASMIL, Humberto. Los funcionarios Pblicos y la Ley Orgnica del Trabajo. El galimatas del artculo 8. En: Estudios de Derecho del Trabajo. Universidad Catlica Andrs Bello. Publicaciones UCAB. Caracas, 2001, pp. 535 y ss. 57 Artculo 32: los funcionarios o funcionarias pblicos de carrera, que ocupen cargos de carrera, tendrn el derecho a organizarse sindicalmente, a la solucin pacfica de los conflictos, a la convencin colectiva y a la huelga, de conformidad con lo establecido en Ley Orgnica del trabajo y su Reglamento, en cuanto sea compatible con la ndole de los servicios que prestan y con las exigencias de la Administracin pblica (...) Artculo 28: los funcionarios y funcionarias pblicos gozarn de los mismos beneficios contemplados en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, en le Ley Orgnica del Trabajo y su reglamento, en lo atinente a la prestacin de antigedad y condiciones para su percepcin. Artculo 29: las funcionarias pblicas en estado de gravidez gozarn de la proteccin integral a la maternidad en los trminos consagrados en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela y en la Ley Orgnica del trabajo y su reglamento. No obstante, las controversias a las cuales pudiera dar lugar la presente disposicin sern sustanciadas y decididas por los tribunales con competencia en lo contencioso administrativo funcionarial.

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Tomando las palabras del profesor Csar Augusto Carballo Mena, con todo, nos encontramos frente a una vasta y compleja normativa sobre el rgimen del trabajo en la funcin pblica, enriquecida por una intensa negociacin colectiva58.

Se debe tener claro que en el sector pblico, el Estado, entendido en sus tres niveles territoriales (Repblica, Estados y Municipios), puede participar como patrono en relaciones:

De tipo funcionarial, a travs de los entes pblicos territoriales, institutos autnomo, entes descentralizados, rganos desconcentrados, universidades pblicas, etctera, y

De tipo laboral, cuando en estos mismos entes nombrados prestan servicios obreros, por disposicin expresa del artculo 8 de la LOT, los contratados, por exclusin que de stos hace la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica en su artculo 38,59 y los empleados que prestan servicios en empresas donde el Estado es el mximo accionista.

4.2) Incidencias de Las figuras de La Transferencia de Trabajadores, Sustitucin De Patronos y Unidad Econmica en el Sector Pblico.

4.2.1) En la funcin Pblica.

Se hace referencia de la aplicacin de las figuras bajo estudio, que son propias del derecho laboral a la funcin pblica, partiendo del supuesto
58 59

CARBALLO MENA, Csar A. Ob. Cit., 2000, p. 245. Artculo 38: El rgimen aplicable al personal contratado ser aquel previsto en el respectivo contrato y en la legislacin laboral.

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que pudiera eventualmente materializarse entre personas jurdicas de derecho pblico; no entre aquellos entes que aunque son de carcter pblico fueron creadas bajo figura de derecho privado, situacin a la que llamaremos interfuncionarial.

Los supuestos de novacin subjetiva por cambio de la persona del patrono, cuando implique una permuta en el rgimen aplicable, del derecho privado al derecho pblico o viceversa, al cual llamaremos situaciones interfuncionariales, se trataran en el punto denominado casos especiales.

Las instituciones de la sustitucin del patrono, unidad econmica y la transferencia de trabajadores, en principio no pueden ser aplicadas dentro de situaciones interfuncionariales debido que estas figuras seran de aplicacin exclusiva del derecho laboral, pero el artculo 8 de la LOT establece la aplicacin supletoria del rgimen laboral, en los beneficios que no contemple el ordenamiento jurdico especial, he ah donde surge la inquietud de la presente investigacin.

Esta aplicacin supletoria, en principio no tendra cabida en estos casos porque se trata de un asunto que es netamente funcionarial, donde no existe ningn viso de derecho privado, en el entendido que participan empleadores de carcter pblico, exclusivamente, esta situacin debe ser regulada slo por normas estatutarias, por el carcter especialsimo del rgimen funcionarial, en atencin a la naturaleza de las funciones que desempean las personas amparadas por este rgimen, quienes hacen labores en nombre del Estado mismo, en beneficio de una colectividad.

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La Ley del Estatuto de la Funcin Pblica regula figuras asimilables a los institutos laborales que tratamos, las cuales son: la comisin de servicios, los traslados y las transferencias.

El artculo 71 de la mencionada ley dispone sobre comisin de servicios, lo siguiente: La comisin de servicio ser la situacin administrativa de carcter temporal por la cual se encomienda a un funcionario o funcionaria pblico el ejercicio de un cargo diferente, de igual o superior nivel del cual es titular. Para ejercer dicha comisin de servicio, el funcionario o funcionaria deber reunir los requisitos exigidos para el cargo. La comisin de servicio podr ser realizada en el mismo rgano o ente donde presta servicio o en otro de la Administracin Pblica dentro de la misma localidad. Si el cargo que se ejerce en comisin de servicio tuviere mayor remuneracin, el funcionario o funcionaria pblico, tendr derecho al cobro de la diferencia, as como de los viticos y remuneraciones que fueren procedentes.

El artculo 72, en el mismo orden de ideas, dispone: Las comisiones de servicio sern de obligatoria aceptacin y debern ser ordenadas por el lapso estrictamente necesario, el cual no podr exceder de un ao a partir del acto de notificacin de las misma. A simple vista esta figura se parece a una transferencia del trabajador, pero de carcter temporal pues se limita a un ao, adems de que, aunque el funcionario queda a disposicin del nuevo ente administrativo por ese tiempo, se entiende que su patrono seguir siendo el ente que orden la comisin de servicio, para lo cual obligatoriamente deber cumplir el funcionario con cuyo

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mandato, es decir, no es sometido a su consideracin y aprobacin, porque ello es obligatorio, como en cambio la aceptacin del trabajador, si lo es en la transferencia de derecho laboral. La otra figura mencionada es el traslado, regulado por el artculo 73 de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica:

Por razones de servicio, los funcionarios o funcionarias pblicos de carrera podrn ser trasladados dentro de la misma localidad de un cargo a otro de la misma clase, siempre que no disminuya su sueldo bsico y los complementos que le puedan corresponder. Cuando se trate de traslado de una localidad a otra, este deber realizarse de mutuo acuerdo, con las excepciones que por necesidades de servicio determinen los reglamentos. Esta figura del traslado por su nombre y redaccin normativa, se acerca a una cesin o transferencia de trabajadores, situacin administrativa que pareciera ser acogida por el rgimen jurdico especial de la Funcin Pblica, lo que no traera consecuencias negativas para el funcionario porque quedar bajo el mando del mismo patrono y advierte la norma que los beneficios salariales no podrn ser disminuidos, adems de establecer que cuando se trata de un cambio de localidad el mismo debe materializarse de mutuo acuerdo, por lo que entendemos que cuando no se trata de un cambio de localidad, no se exige la aprobacin del funcionario, a diferencia de la transferencia de trabajadores en el derecho laboral, que siempre se necesita la aceptacin del trabajador, independientemente de las distancias geogrficas.

En este sentido, Antonio De Pedro Fernndez, en su obra, Comentarios a la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica, seala:

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Dos tipos de traslados pauta la Ley. El primero es una facultad de la Administracin y requiere de los siguientes supuestos: que sea a un cargo de la misma clase y que no se le disminuya ni el sueldo ni los complementos que le puedan corresponder y que se efecte en la misma localidad. En estos casos el traslado es obligatorio. El funcionario no puede rechazarlo o eludirlo. El segundo, cuando se verifica de una localidad a otra, requiere el mutuo acuerdo, con las excepciones que por razones de servicio determinen los reglamentos; es decir, que si no se est en presencia de las mismas no hay traslado (artculo 73). Es obvio que las excepciones deben ser reales y comprobadas.60 La ltima de las situaciones administrativas a las cuales hiciramos referencia en un principio, es la de la transferencia de funcionarios, regulada por el artculo 74 de la norma estatutaria, el cual es del tenor siguiente:

Los funcionarios o funcionarias pblicos de carrera podrn ser transferidos cuando tenga lugar la descentralizacin de las actividades a cargo del rgano o ente donde presta sus servicios, de conformidad con lo establecido en la ley. En tales casos deber levantarse un acta de transferencia. Sobre esta figura, aunque la ley habla de transferencia pareciera ms bien acercarse a la institucin laboral de una sustitucin de patronos, en el sentido de que, al existir un proceso de descentralizacin de las actividades del rgano, lo que lleva necesariamente a que sea otro el ente pblico el que desempee las funciones que estaban a cargo del rgano descentralizado, ya sea, porque se crea una nueva persona jurdica o porque se entregan esas competencias a otra ya existente, que viene a continuar con las actividades que desempeaba el ente descentralizado, asimilable a uno de
60

DE PEDRO FERNNDEZ, Antonio. Comentarios a la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica. Vadell Hermanos Editores. Caracas 2003, p. 55-56.

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los requisitos de la sustitucin de patronos, el cual es la continuidad de la actividad funcional, sin embargo, es de hacer notar que en estos casos tambin se podra materializar la transferencia del funcionario, siendo que cuando hay continuidad de la actividad que antes ejerca el anterior empleador, dicha actividad lo ms probable es que se desarrolle en otro espacio fsico. En cuanto a sus efectos, Antonio de Pedro Fernndez, seala, ...referente a los efectos de la transferencia, no se incluyen en el texto vigente. En la Mesa Tcnica se consider que eran materia reglamentaria.61 Se plantean las dudas sin embargo en cuanto a los efectos de esta ltima situacin administrativa, puesto que la Ley estatutaria no dispone nada al respecto, se debera aplicar entonces las disposiciones laborales por va supletoria de acuerdo al artculo 8 de la LOT, los mismos efectos legales que se acuerdan para la sustitucin de patronos?, la respuesta pareciera debera ser negativa por la misma especialidad del rgimen funcionarial, y en todo caso somos de la opinin que esta situacin debera dejarse clara en la misma acta de transferencia, que se levante a los fines de establecer en forma expresa la situacin sobre los posibles reclamos salariales y de otros conceptos, todo en beneficio de la Administracin Pblica misma en virtud de precaver posibles conflictos judiciales, hasta tanto no se dicte la materia reglamentaria pertinente.

4.2.2) Empresas del Estado. Guillermo Cabanellas define las Empresas del Estado en los siguientes trminos:

61

DE PEDRO FERNNDEZ, Antonio. Ob Cit. Caracas 2003, p. 54.

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El Estado, adems de ente de derecho pblico y rgano elaborador del derecho en general, puede asumir el carcter de empresario, a travs de concesiones y contratos. Reviste entonces un carcter patronal sui generis, por no poderse desvanecer nunca su posicin predominante en lo jurdico. (...) Algo, similar, pero atenuado por la creacin de una entidad con personalidad propia y autonoma mayor o menor con respecto al Poder Pblico, acontece con las empresas del Estado y entes autrticos nacionales, provinciales o municipales. Carecen de imperium pero no vale equipararlos plenamente a los particulares. Constituyen un hbrido que nace en el derecho pblico para desarrollarse y vivir en el derecho privado62. Partiendo de la anterior aseveracin y sosteniendo que las empresas pblicas se asimilan a una empresa del sector privado y que las relaciones de estas empresa del Estado tiene con sus trabajadores se rigen por el ordenamiento jurdico laboral y no el estatutario, es forzoso concluir que las figuras de sustitucin patronal, unidad econmica y transferencia de trabajadores se dan perfectamente entre patronos de carcter publico, en caso de que se traspasara una empresa de un ente pblico territorial a otro ente publico territorial, o de un particular a la Repblica, Estado o Municipio o viceversa, o la responsabilidad solidaria existente para con los trabajadores de un grupo de empresas del Estado que se dediquen a actividades econmicas afines.

4.2.3) Casos Especiales.

Tal como nos refiriramos ut supra, en esta parte corresponde tratar aquellas situaciones donde se pasa de un rgimen funcionarial a uno laboral

62

CABANELLAS DE LA TORRE, Guillermo. Ob. Cit., p. 271.

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o viceversa, es decir del sector pblico al sector privado o del privado al pblico. Nos referiremos en estos casos a situaciones interfuncionariales por tocar regmenes no exclusivamente estatutarios.

Como es sabido, en los diferentes niveles territoriales, con el objeto de llegar a una mayor eficiencia en el ejercicio de sus funciones, la Administracin Pblica ha desarrollado un proceso de reorganizacin de su estructura, desde hace algunos aos para ac, en donde la gran mayora de los casos se la ha despojado del rgimen funcionarial que protega a los trabajadores involucrados para pasar a uno netamente laboral. Todo esto ha trado mltiples dudas sobre la continuidad o no del vnculo laboral, sobre lo cual ya se ha expresado la doctrina del Mximo Tribunal y autores laboralistas del pas sentando posiciones diversas, unos en una solucin afirmativa a esta duda y otros en una respuesta negativa.

A) Primera Posicin. Rompimiento de la Continuidad del vnculo laboral

En

relacin

con

la

sustitucin

de

patrono

en

los

casos

interfuncionariales, el maestro Oscar Hernndez lvarez expresa:

(...) para que exista una sustitucin de patronos es necesario que se produzca la transferencia de la titularidad de una empresa sujeta a las normas del Derecho del Trabajo, puesto que es ste el que establece esta peculiar institucin, diferente, como se ha dicho, de otras que regulan situaciones de transferencias de derechos en los campos del Derecho Civil o Mercantil. En el caso de los empleados de empresas que asumieron las actividades de entes pblicos privatizados y que con anterioridad sus servicios a stos entes, no es jurdicamente

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posible que se haya producido una sustitucin de patronos, ya que los mismos pasaron de un rgimen de Derecho Administrativo, como el que corresponda a los empleados de dicho ente a un rgimen de Derecho del Trabajo, conforme al cual prestan sus servicios a empresas que asumieron sus actividades. Por tanto, no puede haber sustitucin de patronos porque el ente pblico no era patrono, en el sentido del Derecho Laboral, ni los referidos empleados tenan con dicho ente un contrato de trabajo. No habiendo contrato de trabajo y no siendo el ente un patrono, mal pueden los referidos empleados pretender que la compaa que asumi las actividades sustituy las obligaciones de un patrono inexistente en un contrato de trabajo que tampoco exista. El artculo 25 de la derogada Ley del Trabajo deca que la sustitucin de patronos no afectar los contratos de trabajo existentes. El artculo 90 de la Ley vigente dice que la sustitucin de patronos no afectar las relaciones de trabajo existentes. En uno y otro caso la norma seala un requisito bsico para su aplicacin: la preexistencia de un contrato o relacin de trabajo. Entre el ente pblico y sus ex-funcionarios que hoy prestan servicios a las empresas privadas que asumieron sus actividades, no existi, ni poda existir por imperativo legal, un contrato o relacin de trabajo. Por tanto, no se produce la continuidad en la vinculacin jurdica entre las partes requerida para que se produzca la sustitucin de patronos y los efectos que de ella emanan de acuerdo con la legislacin laboral. No hay la continuidad del trabajador, en el sentido que este concepto tiene en el Derecho Laboral, porque los referidos antiguos funcionarios pblicos de los entes pblicos privatizados asumieron la condicin de trabajadores cuando comenzaron a prestar servicios a las nuevas empresas privadas, pero no la tenan cuando trabajaban para el ente pblico; entonces eran funcionarios pblicos, vinculados al Estado por una relacin de empleo pblico y no por una relacin laboral o contrato de trabajo. Ello significa que no existe continuidad en la relacin de los exfuncionarios del ente pblico que continuaron trabajando en la empresa privada que asumi sus actividades. Ellos concluyeron su relacin con aqul relacin de Derecho Pblico, sujeta a la Ley de Carrera Administrativa- y, posteriormente, dieron inicio a una relacin de Derecho Privado, sujeta a la legislacin laboral, con la nueva empresa.

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Por otra parte, ha quedado claramente establecido que la sustitucin de patronos opera en el mbito de la empresa y se fundamenta en el concepto de empresa. Para su procedencia, se requiere que el titular de una empresa haya transmitido tal titularidad a otra persona. Y resulta que en el caso de los entes pblicos privatizados tal situacin no podra producirse, porque el ente pblico no puede ser considerado como una empresa, ya que no rene las caractersticas que conforman el concepto de empresa en nuestra legislacin laboral, las cuales estn establecidas en el artculo 16 de la Ley Orgnica del Trabajo que dice: Para los fines de la legislacin del Trabajo se entiende por empresa la unidad de produccin de bienes o servicios constituida para realizar una actividad econmica con fines de lucro, siendo obvio que los entes pblicos no tienen este tipo de fines63. En relacin con la sustitucin de patrono en las relaciones o situaciones interfuncionariales, Rafael Alfonzo Guzmn con ocasin del caso Corporacin Venezolana del Petrleo seala:

Una frecuente confusin entre los dos rdenes de deberes que han quedado sealados explica el error de pretender que la asuncin por la C.V.P., S.A., de la carga econmica de pagar el pasivo de su predecesora (nos referimos al Instituto Autnomo Corporacin Venezolana del Petrleo, ente de derecho pblico cuya organizacin y funcionamiento se regul por las normas legales dictadas por el Estado para regir su actividad, y cuyas relaciones con los miembros de su personal quedaron sujetas a las disposiciones del Reglamento de Administracin de Personal para los Servidores del Gobierno Nacional Decreto 394, del 14-11-60- y, desde el 09-09-70, a los preceptos de la Ley de Carrera Administrativa), equivale al deber jurdico de mantener y ejecutar los contratos de trabajo ().
63

HERNNDEZ LVAREZ, Oscar. La Sustitucin de Patronos. Especial consideracin a los casos de privatizacin. Revista de la Facultad de Derecho. Universidad Catlica Andrs Bello, Caracas. Tomado de la cita que sobre su trabajo hace la sentencia de la Sala de Casacin Social del Tribunal Supremo de Justicia de fecha 12/06/2000, en el caso Rafael Eduardo Salaverra Villegas Vs. Petroqumica De Venezuela S.A. (PEQUIVEN)

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La confusin a que hemos aludido antes proviene, con seguridad, de una apariencia con poder de conviccin, pero carente de una slida fundamentacin tcnica: la sustitucin de patronos se verific al producirse la transformacin del instituto autnomo en sociedad mercantil de idntico objeto que prosigui desarrollndose normalmente-, y respetarse la continuidad de los servicios del antiguo personal. Sin embargo, ms de cerca observada, puede advertirse una marcada diferencia, pues si en el caso en estudio hubo continuidad de los servicios, no hubo en cambio continuidad de contratos ni continuidad de la legislacin aplicable64. En relacin con la sustitucin de patrono en las relaciones de empleo pblico, la Sala de Casacin Civil estableci:

Del estudio de las actas que conforman el expediente, evidencia esta Sala que el caso de autos trata de una demanda por cobro de prestaciones sociales y otros conceptos, contra el Instituto Nacional de Cooperacin Educativa (INCE), dado que el actor se desempe como profesor de contabilidad general desde 1975 hasta 1992, sin embargo, en los dos ltimos aos prest sus servicios para la Asociacin Civil Ince Miranda A.C., la cual est regida por el Reglamento de la Ley sobre el Instituto Nacional de Cooperacin Educativa. Ahora bien, la Sala en reciente decisin estableci lo siguiente: En virtud de las razones expuestas, esta Sala abandona el criterio sustentado hasta la presente fecha, y considera que no opera la sustitucin de patronos en el presente caso, en el cual el Instituto Nacional de Cooperacin Educativa (INCE), se transform, en el Estado Carabobo, en el INCE-Carabobo, A.C., modificando sustancialmente su regulacin jurdica y la naturaleza de las relaciones laborales con sus empleados. As se decide.

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ALFONZO GUZMAN, Rafael. Ob. Cit., 1985, p. 543 y 544.

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En el caso bajo estudio, el ente demandado lo es el Instituto Nacional de Cooperacin Educativa (INCE), y aun cuando el accionante prest sus servicios para la Asociacin Civil Ince Miranda A.C., no es contra este ltimo que se dirige su accin. Aunado a ello, cabe destacar que el Instituto Nacional de Cooperacin Educativa (INCE) es un Instituto Autnomo cuyos trabajadores se encuentran tutelados por la Ley de Carrera Administrativa, establecindose por tanto con el organismo demandado, una relacin de empleo pblico. Siendo ello as, los trabajadores de este ente tienen el carcter de funcionarios pblicos, de lo que se infiere que dichos trabajadores se rigen por la Ley de Carrera Administrativa65. En este orden de ideas y basndose en los criterios antes expuestos el Tribunal Supremo de Justicia en una reciente sentencia estableci:

En el presente juicio y como ha quedado establecido, el actor trabaj para el Instituto Autnomo, y por lo tanto era un empleado pblico regido por la Ley de Carrera Administrativa, en conformidad con lo dispuesto en los artculos 8 y 15 de la Ley Orgnica del Trabajo, en concordancia con el artculo 1 de la Ley de Carrera Administrativa, razn por la cual al estar regulado por un rgimen laboral distinto, no son aplicables al caso de autos las normas sobre sustitucin de patrono contenidos en la Ley Orgnica del Trabajo. La razn anterior por s misma sera suficiente para declarar improcedente la denuncia de falta de aplicacin de las normas en cuestin, pero la Sala considera importante agregar que a los funcionarios pblicos no le son aplicables las normas sobre sustitucin de patrono, en
65

Corte Suprema de Justicia Sala de Casacin Civil en auto de 20 de enero de 1998 Tomado de la sentencia de la Sala de Casacin Social del Tribunal Supremo de Justicia de fecha 12/06/2000, en el caso Rafael Eduardo Salaverra Villegas Vs. Petroqumica De Venezuela S.A. (PEQUIVEN)

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ningn caso, porque para que obre una sustitucin de patrono deben darse dos requisitos, en conformidad con lo dispuesto en los artculos 88 y 89 de la Ley Orgnica del Trabajo, a saber: 1 La enajenacin de la empresa, por su titular, mediante un negocio jurdico, a otra persona natural o jurdica distinta; y, 2 Que el nuevo patrono contine el ejercicio de la actividad anterior con el mismo personal e instalaciones materiales, supuestos estos que no se cumplen en el caso de autos, porque se trata de una relacin de empleo pblico que no admite la sustitucin de patrono, y adems, porque no se trasmiti la propiedad, titularidad o explotacin de una empresa o establecimiento de una persona natural o jurdica a otra distinta, pues lo que ocurri en realidad fue que en cumplimiento de la Ley de Conversin del Instituto Venezolano de Petroqumica en Sociedad Annima, el Instituto Autnomo para el cual trabajaba el actor se transform en Sociedad Annima, por lo cual no hubo ningn negocio jurdico: gratuito u oneroso; inter vivos o mortis causa, mediante el cual se transfiriera la propiedad o titularidad de una empresa, establecimiento, explotacin o faena, en los trminos establecidos en el artculo 16 de la Ley Orgnica del Trabajo, de una persona natural o jurdica a otra persona distinta, pues slo convirti el Instituto Autnomo en Sociedad Mercantil. Adems el ente pblico no es un patrono en el sentido del Derecho Laboral; el empleado no tena con dicho ente un contrato de trabajo, en los trminos de la Ley Orgnica del Trabajo, pues antes era un empleado pblico y despus pas a ser un trabajador y por ello, en el caso de autos, no hay continuidad en la vinculacin jurdica entre las partes, requerida para que se produzca la sustitucin de patrono, todo lo cual indica que el supuesto de hecho de las normas sobre sustitucin de patrono y el del caso concreto, son distintos y por lo tanto no pueden ser aplicadas las referidas normas al caso de autos.66. En resumen: esta tesis determina que no existe continuidad en los contratos de trabajo en los casos interfuncionariales y no opera la sustitucin

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de patrono por no cumplirse los requisitos exigidos para ello, adems de ser 2 rgimen distintos, es decir, el cambio de un sistema funcionarial a un sistema laboral, destacando que el ente pblico no puede ser considerado como una empresa, ya que no rene las caractersticas que conforman el concepto de empresa en nuestra legislacin laboral

B) Segunda Posicin. Continuidad del Vnculo laboral.

Esta tesis es sostenida por el profesor Cesar Augusto Carballo Mena, quien partiendo de la incompatibilidad entre el rgimen previsto en la legislacin del trabajo y el rgimen de empleo de la funcin pblica de quienes sostienen la tesis opuesta, seala que no es posible sostener esta supuesta incompatibilidad de regmenes, puesto que:

A. (...) debe reconocerse que ambos regmenes encuentran un tronco comn en disposiciones constitucionales, convenios internacionales emanados de la Organizacin Internacional del Trabajo (V.gr. Convenio N 98 de la OIT) y Leyes como la Ley Orgnica de Prevencin, Condiciones y Medio Ambiente de Trabajo67.

B. Es innegable el proceso de incorporacin de institutos propios del derecho del trabajo a los regmenes que regulan la funcin de empleo en la funcin pblica68. Lo que ha llevado segn el mismo autor a un proceso de laboralizacin de las condiciones de trabajo en la funcin pblica, demostrado en los artculos 7 y 8 de la LOT.

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Tribunal Supremo de Justicia, Sala de Casacin Social, sentencia de fecha 21 de Junio del 2.000, con ponencia del Magistrado Juan Rafael Perdomo, caso Rafael Eduardo Salaverra Vs. Pequiven. 67 MARN QUIJADA Enrique, citado por CARBALLO MENA, Cesar A. Ob. Cit., 2000, p. 247

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Sobre la posicin de la tesis opuesta en cuanto a que en la Administracin Pblica no existe tcnicamente empresa alguna, condicin exigida por la LOT, el citado autor sostiene:

Resulta sencillo desmontar la tesis antes expresada si se repara en el hecho de que la LOT no le atribuye a pesar de lo dispuesto en su artculo 16- un contenido unvoco al trmino empresa. As la voz empresa es empleada con manifiesto sentido omnicomprensivo (o sea, con fines de lucro o sin l), en los artculos 88 (sustitucin patronal), 96, 132 (Pargrafo nico), 202, 216, 473, 479 (primer aparte), 498, 525, 526, 552, 560, 563 y 62369. Agrega Csar Augusto Carballo Mena: asimismo, el legislador utiliz la voz empresa como sinnimo de patrono entre otros- en los artculos referentes al derecho de los trabajadores a partir de los beneficios o utilidades de la empresa. Por tanto no es posible atribuir a la voz empresa el significado que le reserva el artculo 16 de la LOT cuando la respectiva norma se desprende da ntidamente lo contrario, sobre todo si se repara en la ausencia de rigor tcnico exhibida por el legislador en lo atinente a las nociones de empresa, establecimiento, explotacin y faena70. Sostiene sobre el punto que la sustitucin de patronos implica la realizacin de un negocio jurdico, que tal postura deviene desvirtuado por el contenido del artculo 89 de la LOT71. En este orden de ideas el profesor Enrique Marn quijada sostiene que:

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CARBALLO MENA., Cesar A. Ob. Cit., 2000, p. 247. ALFONZO GUZMN, Rafael, citado por CARBALLO MENA, Cesar A. Ob. Cit., 2000, p. 250. 70 CARBALLO MENA, Cesar A. Ob. Cit. 2000, p. 250. 71 Ibidem, p. 251.

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despus de la entrada en vigencia de la Ley Orgnica del Trabajo, la (apuntada) dualidad de regmenes legales se mantiene pero la frontera entre ambos ha sido desdibujada de manera radical, con una incursin ambigua y genrica de la nueva ley en el contenido de los estatutos de la funcin pblica72 c) Nuestra Posicin. Si bien es cierto, como lo afirman los que defienden la tesis de la continuidad del vnculo laboral, la evidente laboralizacin del rgimen funcionarial, que esto es una realidad innegable, no es menos cierto que este rgimen sigue siendo especialsimo por el mbito de su regulacin, la funcin pblica, la cual se desarrolla para encarnar al Estado mismo y cumplir con los fines ltimos de ste establecidos en la misma Constitucin siempre en beneficio de la colectividad. El Estado en su funcin legisladora, consciente de la reestructuracin de funciones de la Administracin Pblica, centralizada y descentralizada; y de los grandes problemas que para ella misma ha trado esta situacin en el fuero judicial por las reclamaciones patrimoniales de las cuales ha sido objeto, no debi haber pasado por alto la excelente oportunidad que surgi con la creacin de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica, para aclarar expresamente que estas instituciones propias del derecho del trabajo, donde se podra plantear dudas por la supletoriedad de la LOT (artculo 8), no son de aplicacin en el rgimen funcionarial o en todo caso al momento de reformar el ordenamiento legal laboral, el legislador, a efectos de agotar todas las dudas, debiera prever la exclusin de estas instituciones laborales bajo estudio, del derecho administrativo funcionarial.

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MARN QUIJADA Enrique, citado por CARBALLO MENA Ob. Cit., 2000, p. 247. (pie de pgina)

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Ejemplo de esta situacin la tenemos en el caso de la Ley del Contrato de Trabajo de la Repblica de Argentina, la cual establece que lo dispuesto sobre la novacin subjetiva del contrato de trabajo, en este supuesto, no rige cuando la cesin por transferencia se opere a favor del Estado73. Ha indicado la doctrina Argentina que debe aplicarse igualmente esta norma al caso contrario, por argumentacin a simili74 en este supuesto se produce un cambio de rgimen al igual que en el previsto en la ley.

En otro orden de ideas, la transferencia de trabajadores en los casos donde se ha pasado del rgimen estatutario al laboral a quien en un principio era funcionario pblico, haba sido la respuesta de las decisiones judiciales en los casos de reestructuracin de entes pblicos, an cuando esta figura no tena asidero ni siquiera reglamentario, fue entonces creacin propia de jueces superiores. Nos seala Carballo Mena75, lo siguiente: en este mismo orden de ideas se pronunci el Juzgado Superior del Trnsito, del Trabajo y de Estabilidad Laboral de la Circunscripcin Judicial del estado Lara, en sentencia del 24 de febrero de 1993 (Lili del Carmen Rodrguez Jimnez contra Sistema Hidrulico Yacamb-Quibor C.A.), al pronunciarse en lo atinente as:

La transferencia de un funcionario pblico de un rgano del estado (Ministerio del Ambiente y de los Recursos Naturales Renovables) a una empresa de carcter privado, pero con participacin mayoritaria de dicho

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VZQUEZ VIALARD, Antonio citado por CARBALLO MENA, Csar A. Ob. Cit., 2000 pp. 245 y 246. 74 CARBALLO MENA, Csar A. Ob. Cit., 2000, p. 246. 75 Ibidem, pp. 253 y 254.

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Estado, constituye una sustitucin de patronos desde el punto de vista del Derecho Laboral. As, se afirma en la sentencia comentada que

la sustitucin de patronos opera exclusivamente en el mbito de la empresa (por as establecerlo expresamente el artculo 88 de la Ley Orgnica del Trabajo) y (...obviamente) la administracin pblica no es empresa (en los trminos del artculo 16 ejusdem)... No obstante, en la referida sentencia se expresa que la accionante fue transferida por voluntad unilateral de su empleador (M.A.R.N.R.), de un empleo a otro (aunque de diferente rgimen) (...y ello constituye una figura que ) se asimila a la sustitucin del patrono en sus efectos laborales....En consecuencia,

Si bien es cierto que (el accionante fue desplazado...) de un rgimen estatutario de Derecho Pblico a un rgimen contractual, no por ello pueden quedar desamparados en cuanto a sus derechos laborales, pues de acuerdo al artculo 8 (de la Ley Orgnica del Trabajo), estos funcionarios gozarn de todos los beneficios acordados por esta Ley en todo lo no previsto en las normas de carrera administrativa, no pudiendo ser excluido si se mantienen la relacin de trabajo. En sntesis considerando que la Ley Orgnica del trabajo es de aplicacin suplicacin para el rgimen de los funcionarios pblicos, en todo lo no previsto por su estatus legal (artculo 8, LOT), se puede concluir que stos amparados por esta normativa legal, cuando sean transferidos por voluntad unilateral de su empleador (el Estado) de un rgimen estatutario a un rgimen contractual y continen presentando sus labores en forma interrumpida, por

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aplicacin analgica de los efectos contemplados por la ley para sustitucin de patrono, habida cuanta que nuestro legislador no regul en forma expresa la transferencia o cesin individual del trabajador... El criterio expresado por el juzgado Superior del Trnsito, del Trabajo y de Estabilidad Laboral de la Circunscripcin Judicial del estado Lara, fue acogido plenamente por el Juez segundo de Primera Instancia del Trabajo y de Estabilidad Laboral de la misma Circunscripcin Judicial en sentencia del 12 de febrero del ao en curso (Rodrigo crespo y otros contra HIDROCCIDENTAL)

(v.gr. En el mbito de la Industria Petrolera se regula lo concerniente a la transferencia de personal entre las empresas que la integran; as mismo, como antes se indic, la empresa C.V.G. PROFORCA admiti la transferencia de personal que en su favor orden la Corporacin venezolana de Guayana, comprometindose a reconocer a todos los trabajadores afectados las condiciones de empleo disfrutadas bajo la independencia del referido instituto autnomo, as como a reconocer la antigedad al servicio de ste a todas los efectos legales y contractuales).

No es posible una transferencia de personal cuando- como se evidencia de lo expuesto- fue la actividad productiva la transferida y no slo los trabajadores que prestasen servicios en dicho mbito, lo cual encuadra dentro de los trminos de la sustitucin patronal prevista en los artculo 88 y siguientes de la Ley Orgnica del trabajo.

Por ltimo, debe destacarse que los comentarios en torno a la cesin o transferencia de personal pretenden-simplemente-evidenciar como, frente a los argumentos que niegan la procedencia de la sustitucin patronal cuando

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uno de los patronos involucrados no tuviere bajo su direccin una empresa segn sta es definida en el artculo 16 de la Ley Orgnica del trabajo, la jurisprudencia-aun admitindolo-recurre a dicho instituto para asegurar a los trabajadores afectados idntica tutela que aquella prevista para los supuestos de sustitucin patronal.

Parece un contrasentido pero la sentencia reseada admiti una figura que tiene los mismos efectos jurdicos que una sustitucin patronal, para de todas maneras aceptarla de una manera indirecta.

Podramos concluir diciendo que la sustitucin de patronos y la transferencia de trabajadores, no debera ser aplicada de forma radical en atencin a lo expuesto ut supra, sino que cada caso debe atenderse de manera individualizada, con el objetivo de sopesar los intereses que estn en juego en una determinada situacin, es decir, verificar si los intereses de la colectividad no se ven afectados, por los intereses de una minora y de ser as, entonces, entrar a analizar si se cumplen los requisitos de la sustitucin de patronos y/o transferencia de los trabajadores, en cada caso en concreto dependiendo de las condiciones que acompaen a tal supuesto, para poder aplicar su operatividad por va supletoria, en atencin a los derechos laborales de dichos trabajadores que tambin son de rango constitucional. En todo caso, se debera dejar perfectamente por escrito entre Estado (empleador) y Trabajador (funcionario), las condiciones econmicas que implican el hecho de que en vista de una reestructuracin se cambie a la persona que labora a otra institucin.

4.3) Incidencias de la figura de la Unidad Econmica en el sector pblico.

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4.3.1) En la funcin Pblica.

Evidentemente esta figura de los grupos de empresa no tiene cabida alguna en el rgimen funcionarial y menos en aquellos casos donde pueda existir una reestructuracin de la administracin pblica donde un funcionario pase a un rgimen laboral, pues consideramos que esta institucin es meramente econmica y los supuestos para demostrar su existencia no podran encuadrar jams dentro de los entes que conforman la

Administracin Pblica, por cuanto no podran cumplirse los presupuestos exigidos para la materializacin de la unidad econmica, por ejemplo, que se le ocurra a un obrero o un funcionario que trabajo para el Municipio X, demandar solidariamente tambin al Municipio Y del mismo Estado, porque aunque tengan los mismos fines, parte de sus ingresos provengan del Poder Pblico Central, las reglas de funcionamiento las dicta el poder legislativo a travs de leyes respectivas, no tienen jams el carcter econmico que comporta el concepto o la esencia de un grupo de empresas.

4.3.2) En las empresas del Estado.

Las Empresas del Estado, son personas jurdicas de derecho pblico pero con forma de derecho privado, en este sentido nos expresa el Administrativista Eloy Lares Martnez, Empresas del estado son compaas annimas cuyas acciones en su totalidad o en parte considerable, pertenecen al Estado. Entre ellas aparecen las empresas de compaa mixta, en las cuales participan los sectores pblico y privado, tanto en la integracin del capital social, como en la administracin de la empresa. Tales entidades son frecuentemente utilizadas como un modo de gestin de servicios pblicos de carcter industrial o comercial. Sin

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embargo, las empresas del Estado no son necesariamente un modo de gestin de los servicios pblicos. Pueden ser un medio utilizado para permitir al Estado participar financieramente en una empresa privada, sin que sta llegue a cumplir misin de servicios pblicos. Puede constituir slo un medio de obtener el Estado ganancias pecuniarias.(...)76

Siendo as, las Empresas del Estado, o con predominio accionario de ste se rigen por normas de Derecho Privado, en tal sentido todas las personas que laboran para tales empresas no son susceptibles de aplicrseles el rgimen funcionarial establecido en el Estatuto de la Ley de la Funcin Pblica, sino por el contrario se les aplica la normativa laboral sustantiva en todos sus efectos, por lo que al ser la Unidad Econmica o Grupo de Empresas una institucin del Derecho Laboral, es perfectamente aplicable a las empresas del Estado.

En este sentido, en cuanto a la Unidad Econmica o Grupo Empresarial existente en las empresas del Estado, nuestra doctrina jurisprudencial del Tribunal Supremo de Justicia, ha dispuesto lo siguiente:

En el caso subexamen el Juzgado Superior seal como un hecho notorio la circunstancia de que la empresa The Caribbean Petrolum Co donde comenz a prestar servicios la parte accionante, se dedicaba a la actividad petrolera, compaa que oper en el pas antes de la nacionalizacin y posteriormente pas a Maraven S.A. Filial de P.D.V.S.A.. Asimismo consider como hecho notorio que el estado venezolano asumi toda la industria petrolera y que la parte demandada, Maraven S.A. reconoci toda la antigedad de servicio alegada por la parte actora, en razn

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LARES MARTNEZ, Eloy. Manual de Derecho Administrativo. Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas, Universidad Central de Venezuela. Editorial Exlibris Caracas, 2001. p. 230.

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de su decir, de la constancia de trabajo y de la liquidacin de prestaciones o aviso de pago final. ...En efecto, seal: En el caso de autos deben distinguirse dos figuras parecidas pero diferentes y ellas son la sustitucin de patrono y la del grupo econmico o grupo de empresas. En efecto, el actor alega que comenz a prestar servicios en The Caribbean Petroleum Co., empresa notoria y evidentemente dedicada a la actividad petrolera y que oper en el pas antes de la nacionalizacin, y de sta pas a Maraven S.A., filial de PDVSA. En esta parte estaramos frente a una sustitucin de patrono y para ello el Tribunal toma en cuenta dos elementos: el primero, hecho notorio, que el estado venezolano asumi toda la industria petrolera, y el segundo que consta en autos, entre otros elementos, por la constancia de trabajo y por la liquidacin de prestaciones o aviso de pago final, que la hoy demandada ha reconocido toda la antigedad de servicio alegada por la parte actora. Si oper pues en este caso la sustitucin de patrono el 31 de Diciembre de 1976, pus PDVSA y sus filiales tomaron para s la explotacin y operatividad de la industria petrolera venezolana, y fue en esa fecha cuando el actor pas a una de la mencionadas filiales. As se declara. ...De lo anterior se concluye que la sentencia recurrida no incurre en el segundo caso de suposicin falsa, ya que como antes se expres, s indic las pruebas sobre las que consider que la parte demandada formaba parte de un GRUPO ECONMICO. ...De una lectura detallada de la sentencia recurrida aprecia esta Sala que el sentenciador de alzada al aceptar la existencia del grupo econmico conocido como el de la Industria Petrolera se fundament en los elementos de autos valorados en su oportunidad, que se refieren, por una parte, a la aceptacin por la parte demandada de la antigedad del actor y por la otra, en las

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pruebas producidas sobre directrices de la Industria Petrolera y sus filiales y los traslados de sus trabajadores77. (Resaltado Propio) De modo que podemos concluir que las empresas del Estado al tener un rgimen con forma de Derecho Privado se le aplica todas las instituciones del Derecho Laboral, incluyendo la responsabilidad solidaria por Grupo de Empresas. CONCLUSIONES Finalizado el estudio de la materia objeto de este trabajo, hemos llegado a las siguientes conclusiones: La Institucin jurdico laboral de la sustitucin de patrono, tiene como meta fundamental, el mantenimiento o continuidad de la relacin contractual de trabajo previa a la materializacin de dicha institucin, con la finalidad tutelar de salvaguardar el empleo. La transferencia o cesin de trabajadores es una figura creada por va del Reglamento de la Ley Orgnica del Trabajo, y consiste el traslado de uno o varios trabajadores de una unidad productiva a otra; quedando sometido (s) bajo la direccin de un nuevo patrono. En este caso, es el trabajador quin es cedido en beneficio de un nuevo patrono y no lo es as la unidad productiva, bien sea total o parcial. La cesin del personal supone un acuerdo entre, por lo menos, dos personas naturales o jurdicas que ostentan el rol de empleador, y la conformidad de la persona natural del trabajador cedido, es decir, es un negocio jurdico que comporta tres partes
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Sentencia del Tribunal Supremo de Justicia en Sala de Casacin Social, de fecha 18-052000, con ponencia del Magistrado Alberto Martn Urdaneta, S. No. 119

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contratantes, en forma triangular, el patrono transferente, el patrono beneficiario y el trabajador cedido, entre las cuales debe existir un acuerdo voluntario, dicha institucin tiene como finalidad fundamental, el

mantenimiento o continuidad de la relacin contractual de trabajo, para que no se produzca el menoscabo de los derechos laborales. La Unidad Econmica o Grupo Empresarial, es otra figura tutelar de los derechos de los trabajadores, por cuanto se le atribuy a la Unidad Econmica la responsabilidad solidaria de todas las empresas que la conforman, con respecto a las obligaciones laborales para con cada uno de sus trabajadores. Es de resaltar que las ideas en principio plasmadas se refieren siempre a la sustitucin de patronos y a la unidad econmica como factores econmicos de naturaleza privada, donde va a existir una negociacin ya sea total o parcial de una empresa (sustitucin de patronos) y por otro lado una gama de empresas que van a pertenecer a un mismo grupo (unidad econmica), regulada ambas instituciones por el Derecho Laboral, por lo que resulta dificultosa su aplicabilidad a la Funcin Pblica, en virtud de que estos fines son totalmente opuestos a los fines de la Administracin Pblica78, siendo que sta no persigue fines econmicos individuales y caso contrario es el de un empresario que realiza transacciones econmicas para conseguir un fin de lucro. Por lo que se concluye que existen intereses jurdicos contrapuestos y se rigen por legislaciones distintas, como lo es la laboral en el primer caso y el derecho administrativo en el segundo, de ah deviene en su inaplicabilidad la sustitucin de patronos y la unidad econmica en la Funcin Pblica.

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Cuya normativa aplicable es el Derecho Administrativo

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Las Empresas Estatales son organizaciones econmicas que su principal accionista, si no, el nico, es el Estado; que en muchas ocasiones tales empresas persiguen fines econmicos, como tambin tienen la finalidad de cumplir con ciertos servicios pblicos, pero que estn constituidas con forma de Derecho Privado, en dichos casos resulta forzoso concluir que el sistema jurdico aplicable, para las relaciones contractuales laborales, es el Derecho del Trabajo, por tanto en las empresas del Estado es posible palpar, la Sustitucin de Patrono, la Unidad Econmica o Grupo de Empresas y la Transferencia o Cesin del Trabajador, estudiadas en el presente trabajo.

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