CAPITULO I

Lei penal historicidade.

Desde que o homem passou a viver em grupos nos primrdios da humanidade, comeou-se a produzir regras sociais, dentre elas as de cunho punitivo ou seja as penais, aplicveis aos membros do grupo que agiam em desacordo com as regras de convivncia estabelecida, assim pouco a pouco foi surgindo as leis penais. Por volta do ano 2.200, A.C, as penas tinham um carter de expiao e cunho religioso, sendo a pena uma vingana divina, normalmente eram penas cruis, como amputao de pernas, mos aos que cometiam o crime de furto e roubo, em

determinados crimes como os sexuais o criminoso tinha mutilado os rgos genitais, j quem cometia o crime de espionagem ou era tido por delator, tinha os olhos arrancados e a lngua cortada a mulher adultera mutilava se o nariz, Nos cinco primeiros livros do antigo testamento, (pentateuco), mostram que o crime eram uma ofensa a Deus, e as penas tinham um carter de expiao de pecados sendo seriamente indimidatria ao cometimento de crimes, no

poderamos deixar de registrar o famoso cdigo de HAMMURABI,

nesse cdigo, considerado avanado para a poca, a pena de morte era prevista para quem cometessem os crimes de maior gravidade como, falso testemunho, rapto de crianas, compl contra o estado, homicdios etc., consagrou-se na histria pela lei olho por olho dente por dente, conhecida como lei de talio, dento repercusso em inmeros ordenamentos da antiguidade, por ser considerada uma lei justa, impedindo a vingana desproporcional, por essa lei o pena ou castigo imposto ao criminoso correspondia a exata medida do nano causado ao ofendido. Na histria do direito penal romano, historiadores e estudiosos do direito penal como Luis Jimenez de Asa, ensinam que, em Roma o direito penal sempre teve um carter publico embora existissem pena de cunho religioso, com exceo da poca da decadncia do imprio o direito romano no admitiam que os cidados romanos fossem torturados para fins de confisso, porm, as penas eram durssimas e no guardavam proporcionalidade

entre o delito e a pena aplicada principalmente na de carter religioso, como a consacratio bonorum, onde era aplicada a pena de morte com fim de consagrar o criminoso a divindade, na poca j existia uma separao entre crimes de ordem publica e de ordem privada assim como, entre crimes e delitos, a delicta, que

compreendia quatro tipo penal, geravam o dever de ressarcir o dano sendo estes, 1) o furto, 2) a rapina, que equivale ao roubo

em nosso tempo,

3) a iniuria,

Injuria que abrangia alm das

ofensas verbais, leses corporais inclusive com a quebra de ossos e o atentado ao pudor, 4) a damnum iniuria datum, que significa causar danos corporais a escravos e animais, (cf. Ugo Brasiello, Delicta, in Novissimo Digesto Italiano, Torino, UTET, 1975 v.V, p. 378), aps a queda do imprio e instalao da republica, foi criada a lei das XII tabus, sculo V antes de Cristo, a figura do Imperador foi substituda pela do magistrado que tinha poder ilimitado herdado do imprio, para imputar penas e definir crimes e julgar criminosos e malfeitores sem qualquer regra formal, esse poder sem limites tornou-se uma perigosa arma nas mo dos magistrados tornando imperiosa a necessidade de se impor limites a esse poder, assim, no auge da republica surgiu o procedimento da quaestione

perpetuae, com tribunais pblicos criados por leis os quais definia novos crimes atribuindo penas e a forma de os julgar, esse procedimento baniu a forma anterior de julgamento inquisitio, trouxe para o direito penal a figura do acusador, um representante voluntario da comunidade apresentava a acusao, nesse

procedimento surgiu tambm a figura do pretor que presidia a sesso de julgamento que era composta por um colegiado, os ordo iudiciorum publicorum, eram compostos por cinquenta

cidados, iudices iurti, cada um recebiam trs pacas cada uma continham uma letra , a leta (A), significava absolvo, a letra (C),

condeno e a letra (NL), que o jurado no sabia se condenava ou absolvia, as figuras do MP., do jure e do devido processo legal de hoje, tem sua gnese nesse perodo da histria romana. Aps esse perodo de avanos e liberdades, adveio novo regime imperial onde esses avanos e liberdades foram suprimidos e, na esfera penal, viveu-se o mais cruel e injusto perodo na 1 inquisio, magistrados nessa poca imperou a tortura, os de investigador, acusador, negro na historia do

exerciam a funo

julgador e legislador, esse foi um perodo

direito penal para os romanos, sobretudo no perodo do imperador TIBRIO, perdurando essa fase at 150 a 160 anos d.C, Nelson Hungria, (comentrios ao cdigo penal, forence , 1977, v l, t, i, p. 37.). Com as invases barbaras, os usos e costumes dos romanos confundiram-se com as dos invasores em geral 5 ed., Rio de Janeiro,

Germnicos cujo costume era a vingana de sangue, ou seja, a justia era alcanada com o derramamento do sangue do ofensor podendo alcanar inclusive os familiares e parentes, era a

chamada pena infame, verdadeira vingana no guardando qualquer proporcionalidade entre a ofensa e a pena aplicada, inmeros casos ocorreram em que tribos inteiras foram dizimadas porque um de seus membros era acusado de cometer crimes contra membros de outra tribo, muitas guerras foram travadas em funo

desse costume, quando o crime era de ordem pblica era aplicada a pena friedenslosigkeit, que significava morte certa, vez que qualquer pessoa podia tirar a vida do acusado, conhecida tambm como a perda da paz, Cristianismo, essas por influncia foram do direito romano e do sendo substitudas pelo

penas

ressarcimento do dano privado, o wergeld e busse, em pecnia pagas ao ofendido, familiares e tribos, sendo possvel essa soluo nos crimes considerados pblicos, ( Sebastin Soller, Dercho Penal Argentino, Buenos Aires, La Ley, 1945, t. I, pp70-71). Na idade mdia foram produzidas varias leis sendo as mais importantes, a Lex Salica , merovngia , cerca de 500 anos d.C, a Lex Romana Wisigothorum;, por volta do sculo V d.C, na pennsula itlica, as leis dos Borgndios e dos Longobardos; os ordlios ou Juizo de Deus, utilizados como meios de provas com fundamentos no

sobre natural. A partir do sculo IV, d. C, aps o reconhecimento da religio catlica por Constantino e por Teodsio declarada religio oficial do imprio Romano, a Igreja foi tomando gosto pelo poder poltico e se confundindo com este cada vez mais, no incio do referido mix, houve algum avanos em relao ao sistema penal anterior, porm, com o aumento da influncia da Igreja no poder politico, esta comeou a avocar para si as funes do estado em especial o de julgar e punir, tornando se um sistema cada vez mais

injusto e brutal, humanidade

sendo a mais negra pagina da histria da com os tribunais do

poca da santa inquisio

santo oficio perseguindo hereges, mulheres em especial as parteiras que frequentemente eram acusadas de bruxarias por conhecerem remdios medicinais, com a inquisio foram editadas inmeros documentos papais chamadas de bulas, transformadas em decretais, por (S. Raimundo de Penyafort ), nessas

decretais, j existiam captulos inteiros cuidando das heresias, haereticis, dos hereges, Henrich Institor, com os inquisidores, na bula, Jac Sprenger e desiderantis

base

summis

affectibus,

do papa

Inocncio VIII,

decretaram formas e

procedimentos de processos contra as pessoas supostamente acusadas de bruxaria1, persistindo a crueldade e a injustia catlica atravs do denominado direito cannico at o sculo XVIII. ( Asa, ob. Cit., pp, 271 e 274. Da inquisio ao Iluminismo, a partir do sculo XV, XVI, comeou a aparecer as primeiras obras criticando o antigo sistema e apontando outros caminhos para soluo dos crimes e delitos, como (Thomas More em Utopia, 1516), criticando o sistema social Ingls, o Holands (HuigVan Groot, direito de guerra e de

1-

http://gentedefe.com/marcosrocha/2012/03/19/serie-especialinquisicao-parte-4-%E2%80%93-carlos-mota-teologo-puc-rj/

paz, 1625), o portugus (Baruch Spinola em Ethica

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Geomtrico demonstrada, 1677), e tantos outros se seguiram at 1789, com a revoluo francesa e a promulgao da Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, no podemos esquecer (Jean Jacques Russeau em o contrato social publicado em 1761 Frana2) e (Cesare Bonecasa dos delitos e da penas, Becarias 1764), porm, isso no evitou que a injustia e as praticas cruis continuassem, pois, no sculo XIX, tais pratica persistiram com dependendo do pais e das

mais ou menos intensidade circunstncias politicas.

No Brasil, nos regimes militares principalmente no de 1964 a 1985, retrocedemos a santa inquisio com os atos institucionais I, II, III, IV, V, sendo o A.I, 5, o mais duro golpe do regime militar contra o povo brasileiro de, referido ato dava poderes quase que absolutos ao presidente que, cassava mandatos de

polticos, aposentava Juzes e extinguiu garantias como o Habeas corpus3 , hoje vivemos o inverso, em especial no brasil, vivemos a flexibilizao mxima franqueando a do direito penal, com inmeros institutos de criminosos e a consequente

liberdade

permanncia destes nas ruas, institutos como o da (progresso de pena ou de regime), concedido sem nenhum critrio tcnico psicolgico, colocando nas ruas verdadeiros monstros

2- http://www.culturabrasil.pro.br/rousseau.htm 3- http://www.suapesquisa.com/ditadura/

perigosssimos, alm disso, existe uma corrente adepta do marxismo que prega a completa despenalizao, defendem a substituio das sanes penais por sanes civis ou

administrativas4, existem pequenas ilhas de clebres pensadores que defendem posio contraria despenalizao5, veja o que diz Armando Castelar, jornalista de, O Valor Econmico.
O crime decorre de uma deciso racional, baseada numa ponderao objetiva de custos e benefcios, conforme proposta de Garry Becker, autor de Crime e Castigo, uma abordagem econmica, 1968, diz Armando Castelar (Valor, So Paulo, 11.jun.2004, p. A9). Para o combate criminalidade ser eficiente, o crime deve no compensar por meio do balanceamento de custos e benefcios. O nvel timo das penalidades deveria ser estimado pelo estudo da elasticidade das diferentes atividades criminosas ao valor esperado das punies (relao custo-benefcio).

Por fim, atualmente existe uma comisso

constituda

por deputados federais, membros da sociedade civil, juristas e po poder judicirio, esta comisso tem o compromisso de elaborar a reforma do cdigo penal brasileiro que data de 1940, a esperana do povo que anseia por justia, segurana e o fim da impunidade, compe a comisso ente outros, o Deputado Francischini (PSDB. PR), Deputado Molon (PT.RJ), o presidente o ministro do STJ, Gilson Dipp.

4- http://www.tecnodefesa.com.br/index.php?option=com_content&view=article&id=1676:leitu ra-recomendada-lugar-de-bandido-e-na-cadeiasera&catid=39:leiturarecomendada&Itemid=59 5- http://www.newton.freitas.nom.br/artigos.asp?cod=84 6- http://www2.camara.gov.br