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REORGANIZAO SOCIETRIA: PROCEDIMENTOS SOCIETRIOS, CONTBEIS E FISCAIS A SEREM ADOTADOS

Christiana Caetano Guimares Benfica

RESUMO: Esse trabalho tem por objetivo discorrer sobre alguns instrumentos que podem ser utilizados quando de uma reorganizao societria, quais sejam: incorporao, fuso e ciso. Aps breve exposio acerca das sociedades, que se mostram cada vez mais organizadas e competitivas, e da utilidade dos institutos da incorporao, fuso e ciso, so especificados os procedimentos legais e os documentos contratuais necessrios realizao dessas operaes. Apresentamse ainda os procedimentos contbeis e fiscais decorrentes da prtica desses instrumentos.

PALAVRAS - CHAVES:

Reorganizao Societria Fuso, Ciso, Incorporao

Aspectos Legais - Aspectos Contbeis e Fiscais.

1. INTRODUO O tema proposto no presente trabalho a reorganizao societria, que acontece, via de regra, atravs dos instrumentos de incorporao, fuso e ciso. BULGARELLI (1999) diz que tais instrumentos esto inseridos no fenmeno da concentrao de empresas, cuja origem muito antiga, podendo encontrar exemplos desde a antiguidade.

A partir da Revoluo Industrial, o movimento de concentrao das empresas intensificou-se de forma considervel, atingindo em tempos atuais grandes propores. A globalizao acelera o processo de internacionalizao das empresas brasileiras, exigindo-lhes maior qualidade e produtividade, para que possam competir, em condies de igualdade. Atualmente, a pertinncia do tema se revela na medida em que a atual crise econmica mundial acelera processos de renovao de lideranas de mercados, como ilustra a recente fuso da Sadia e Perdigo, com a criao da segunda maior indstria de produtos alimentcios do Brasil, a Brasil Foods (BRF), e a compra pelo Grupo Po de Acar da rede Ponto Frio, recuperando, com isto, a liderana do varejo brasileiro. Nesse contexto, os instrumentos da reorganizao societria so utilizados de diversas formas, propiciando s empresas, conforme MUNIZ (1996), uma melhor postura perante o mercado, seja congregando em uma s entidade legal, tipos de negcios afins, seja separando negcios diferentes em busca de estrutura corporativa que melhor atenda aos interesses operacionais e societrios. O propsito desse trabalho definir os principais instrumentos jurdicos utilizados nas reorganizaes societrias, que so a incorporao, fuso e ciso, e seus trmites legais, conforme preceitos das Leis 6.404/76 e 10.406/02, respectivamente, Lei das Sociedades Annimas e Cdigo Civil, bem como abordar os aspectos contbeis e tributrios, de acordo com o Regulamento do Imposto de Renda RIR/99, Leis Fiscais e Instrues da Receita Federal do Brasil. O trabalho d nfase aos aspectos fiscais e jurdicos de maior interesse, tais como a compensao de prejuzos fiscais, o tratamento da reserva de reavaliao e implicaes das Leis 11.638/2007 e 11.941/2009, os direitos dos scios, os direitos dos credores, as novas participaes societrias, as obrigaes trabalhistas e os dbitos fiscais.

2 DESENVOLVIMENTO 2.1 Incorporao, Fuso e Ciso 2.1.1 Sociedades que podem praticar a reorganizao A incorporao, fuso ou ciso, conforme disposto no art. 223 da Lei de Sociedades Annimas, podem ser operadas entre sociedades de tipos iguais ou diferentes e devero ser deliberadas na forma prevista para a alterao dos respectivos estatutos ou contratos sociais. 2.1.2 Conceitos a Incorporao A evoluo tecnolgica faz com que grupos econmicos ou multinacionais absorvam as pequenas empresas. Almeida (1997) conceitua a incorporao como, antes de tudo, um fenmeno do capitalismo moderno. J para Carvalhosa (1998, p.256), a incorporao assim conceituada:
A incorporao constitui negcio plurilateral que tem como finalidade a integrao de patrimnios societrios, atravs da agregao do patrimnio de uma sociedade em outra com a extino de uma delas. A causa da incorporao a inteno vlida e eficaz dos scios ou acionistas das sociedades envolvidas (arts. 224 e 225) de recolocarem seus recursos patrimoniais e empresariais atravs desse negcio que afeta a personalidade jurdica de uma delas.

O art. 227 da Lei de Sociedades Annimas estabelece a incorporao como sendo a operao pela qual uma ou mais sociedades so absorvidas por outra, que lhes sucede em todos os direitos e obrigaes. O Cdigo Civil, Lei 10.406, de

10/01/2002, em seu art. 1.116, corrobora ao dizer que na incorporao, uma ou vrias sociedades so incorporadas por outra, que lhes sucede em todos os direitos e obrigaes, devendo todas aprov-las, na forma estabelecida para os respectivos tipos. Nesse processo so envolvidas duas ou mais sociedades, resultando em incorporadas e incorporadora. As primeiras so aquelas absorvidas ou extintas, e a

segunda aquela que subsiste e assume o Ativo e Passivo das que so extintas, sucedendo-a em todos os direitos e obrigaes. b Fuso Bulgarelli (1999) diz que, na busca de um conceito global de fuso, a doutrina se viu s voltas com vrias dificuldades, visto que o conceito econmico no coincidia com o jurdico, alm de, at certa poca, ter sido pouco estudada e escassamente regulada nas legislaes. A fuso, muitas vezes, confundida com a incorporao pelo fato de terem um ponto em comum, que a unio de duas ou mais sociedades. A fuso definida por Carvalhosa (1998, p.274) da seguinte forma:
A fuso constituiu negcio plurilateral que tem como finalidade jurdica a integrao de patrimnios societrios em uma nova sociedade. Do negcio resulta a extino de todas as sociedades fundidas. A causa da fuso a inteno vlida e eficaz dos scios ou acionistas das sociedades envolvidas (arts. 224 e 225) de somarem seus recursos patrimoniais e empresariais atravs desse negcio que afeta a personalidade jurdica de todas as sociedades envolvidas.

....O negcio de fuso, assim como o de incorporao, consubstancia com ato constitutivo e ao mesmo tempo desconstitutivo. constitutivo pela agregao de patrimnios de duas ou mais sociedades existentes em uma nova sociedade. desconstitutivo pelo desaparecimento das pessoas jurdicas das sociedades fundidas. O ato declaratrio da concluso da fuso, com a constituio definitiva da nova sociedade (art. 88), tem como efeito a criao de novos vnculos societrios no seio dessa sociedade, desvinculados e, portanto, autnomos com respeito aos antigos vnculos que existiam nas sociedades fundidas.

Juridicamente, fuso, no conceito que se pode extrair do art. 228 da Lei de Sociedades Annimas, Lei 6.404/76, a operao pela qual se unem duas ou mais sociedades para formar uma sociedade nova, que lhes suceder em todos os direitos e obrigaes. Em igual sentido, o art. 1.119 do Cdigo Civil, Lei 10.406/02, diz que a fuso determina a extino das sociedades que se unem, para formar sociedade nova, que a elas suceder nos direitos e obrigaes. Nesse sentido, explicita Bulgarelli (1997, p.287):

Diversamente da incorporao, na fuso as sociedades participantes desaparecem todas, surgindo uma nova. o chamado efeito extintivoassociativo decorrente da fuso. Extinguem-se as sociedades e constitui-se uma nova. Da por que devero ser obedecidas as formalidades da constituio impostas ao tipo de sociedade que ser formada em substituio s extintas.

c Ciso A figura da ciso foi introduzida em nosso Direito, no ano de 1976, atravs da Lei de Sociedades Annimas. Segundo Almeida (1997) a ciso possui traos comuns com a incorporao e a fuso, distinguindo-se dessas, uma vez que possibilita o estabelecimento de grupos coligados de empresas, indo ao encontro dos propsitos do governo. Carvalhosa (1997, p.290) assim conceitua a ciso:
A ciso constitui negcio plurilateral, que tem como finalidade a separao do patrimnio social em parcelas para a constituio ou integrao destas em sociedades novas ou existentes. Do negcio resulta ou no a extino da sociedade cindida, como referido.

A causa da ciso a inteno vlida e eficaz dos scios ou acionistas de racionalizarem sua participao no capital da sociedade cindida, mediante sua repartio em outras sociedades novas ou existentes. Visa composio de interesses individuais que, de outra forma, levariam dissoluo da sociedade, ou concentrao ou desconcentrao empresarial. O objetivo ser a obteno de economias de escala pela juno ou disjuno de especficas divises de empresas diversas, que se somam para tal fim.

O art. 229 da Lei de Sociedades Annimas estabelece que a ciso a operao pela qual a companhia transfere parcelas do seu patrimnio para uma ou mais sociedades, constitudas para esse fim ou j existentes, extinguindo-se a companhia cindida, se houver verso de todo o seu patrimnio, ou dividindo-se o seu capital, se parcial a verso. O Cdigo Civil no regula detalhadamente as operaes de ciso, apenas, em seu art. 1.122, trata do direito de credores da sociedade cindida, o qual ser visto mais adiante.

2.1.3 Quorum para aprovao A Lei de Sociedades Annimas estabelece, no seu art. 136, incisos IV e IX, que necessria a aprovao de acionistas que representem metade, no mnimo, das aes com direito a voto, se maior quorum no for exigido pelo estatuto da companhia cujas aes no estejam admitidas negociao em bolsa ou no mercado de balco, para deliberao sobre: fuso da companhia, ou sua incorporao em outra, e ciso da companhia. O Cdigo Civil, ao tratar das sociedades limitadas, em seu art. 1076 c/c art. 1071 determina que as deliberaes dos scios sobre incorporao, fuso ou dissoluo da sociedade devero ser tomadas pelos votos correspondentes, no mnimo, a (trs quartos) do capital social. Os institutos aqui estudados, a incorporao, fuso e ciso, abrangem os mais diversos tipos de sociedades. Assim, fundamental a distino entre as sociedades de pessoas das sociedades empresrias e os tipos sob os quais se constituem, no momento em que se aplicam as normas estabelecidas na Lei de Sociedades Annimas ou no Cdigo Civil de 2002, pois possuem alguns traos distintivos,

como, entre outros, o quorum de deliberao para aprovao das referidas operaes e o prazo de oposio de credores. De maneira geral, as normas reguladoras da sociedade annima (Lei 6.404/76) aplicam-se nas omisses das regras disciplinadoras das sociedades limitadas constantes do Cdigo Civil (Lei 10.406/02), desde que o contrato social assim o preveja, conforme art. 1053 do Cdigo Civil e, mesmo que inexista esta previso, na ausncia de regras disciplinadoras das sociedades simples.

2.1.4 A justificao da reorganizao A Administrao da empresa deve, no ato contratual da reorganizao, expor os motivos aos scios ou acionistas que justificam a operao.

Conforme art. 225 da Lei de Sociedades Annimas essa justificao deve conter os seguintes elementos: I - os motivos ou fins da operao, e o interesse da companhia na sua realizao; II - as aes que os acionistas preferenciais recebero e as razes para a modificao dos seus direitos, se prevista; III - a composio, aps a operao, segundo espcies e classes das aes, do capital das companhias que devero emitir aes em substituio s que se devero extinguir; e IV - o valor de reembolso das aes a que tero direito os acionistas dissidentes. 2.1.5 Protocolo da reorganizao A Administrao deve, no ato contratual da reorganizao, expor as condies econmicas da operao. Esse instrumento deve conter os seguintes elementos, conforme art. 224 da Lei de Sociedades Annimas: I. o nmero, espcie e classe das aes que sero atribudas em substituio dos direitos de scios que se extinguiro e os critrios utilizados para determinar as relaes de substituio; II. os elementos ativos e passivos que formaro cada parcela do patrimnio, no caso de ciso; III. os critrios de avaliao do patrimnio lquido, a data que ser referida a avaliao e o tratamento das variaes patrimoniais posteriores; IV. a soluo a ser adotada quanto s aes ou quotas do capital de uma das sociedades possudas por outra; V. o valor do capital das sociedades a serem criadas ou do aumento ou reduo do capital das sociedades que forem parte na operao; VI. o projeto ou projetos de estatuto, ou de alteraes estatutrias, que devero ser aprovados para efetivar a operao; VII. todas as demais condies a que estiver sujeita a operao.

Bulgarelli (1997) refere-se ao protocolo como uma pea bastante esclarecedora das condies de que se reveste a operao, servindo tanto aos acionistas e scios, majoritrios e minoritrios, como aos terceiros credores. Apesar das controvrsias existentes na doutrina, a qualificao jurdica do protocolo a de um pr-contrato, ou contrato preliminar, somente tornando contrato definitivo quando aprovado pela assemblia geral das sociedades annimas participantes ou pelos demais scios das sociedades no annimas. 2.1.6 Os direitos dos scios No protocolo da incorporao, fuso e ciso devero constar as quotas ou aes que sero atribudas aos scios ou acionistas em substituio aos seus direitos que se extinguiro. Nos termos do art. 137 da Lei 6.404/76, os acionistas dissidentes tm o direito de recesso. Esse direito alcana tanto os vencidos como ausentes e abstinentes, sendo de trinta dias o prazo para exerccio do direito de retirada, mediante reembolso do valor de suas aes, sob pena de decadncia, contado a partir da publicao da ata da assemblia geral que aprovar o protocolo ou justificao da operao. No caso de ciso da companhia somente haver direito de retirada se a operao implicar em: mudana do objeto social, salvo quando o patrimnio cindido for vertido para a sociedade cuja atividade preponderantemente coincida com a decorrente do objeto social da sociedade cindida; reduo do dividendo obrigatrio; ou participao em grupo de sociedades. O direito de retirada tambm est previsto para o scio de sociedade limitada no art. 1.077 do Cdigo Civil, segundo o qual o scio que discordar da deliberao de incorporao, fuso e ciso poder retirar-se da sociedade, nos trinta dias subsequentes reunio ou assemblia.

2.1.7 Os direitos dos credores na incorporao e na fuso Os credores no tm direito de se opor operao de incorporao e fuso, e, em regra, s podem reclamar posteriormente. Nesse sentido, o art. 232 da Lei de Sociedades Annimas dispe:
At 60 (sessenta) dias depois de publicados os atos relativos a incorporao ou fuso, o credor anterior por ela prejudicado poder pleitear judicialmente a anulao da operao; findo o prazo, decair do direito o credor que no o tiver exercido.

Ainda decorrente do art. 232 da Lei de Sociedades Annimas, expe Bulgarelli (1999, P.182):
O sistema brasileiro no prev a possibilidade de oposio dos credores, ao contrrio da legislao italiana, mas confere-lhes o direito de pleitear, judicialmente, dentro de 3 meses, a anulao da operao (art. 154, Decreto-lei 2.627/1940), que poder ser elidido pelo depsito da quantia. Contudo, se nesse prazo sobrevier a falncia da sociedade incorporadora, qualquer credor anterior ter o direito de pedir a separao dos patrimnios para o fim de serem os crditos pagos pelos bens das respectivas massas.

O art. 1.122 do Cdigo Civil prescreve que os credores de obrigao contrada antes da incorporao, fuso ou ciso, por ela prejudicado, podero promover judicialmente a anulao da operao, no prazo de at 90 (noventa) dias aps a publicao dos atos relativos incorporao, fuso ou ciso. Tambm no caso de

sociedade limitada, a consignao em pagamento prejudicar a anulao pleiteada. E se ocorrer, no prazo de noventa dias, a falncia da sociedade incorporadora, da sociedade nova ou da cindida, qualquer credor anterior ter direito a pedir a

separao dos patrimnios, para o fim de serem os crditos pagos pelos bens das respectivas massas.

2.1.8 Os direitos dos credores na ciso O pargrafo nico do art. 233 da Lei 6.404/76 prev que os credores tm direito a simples oposio da operao de ciso. No entanto, no nosso Direito essa oposio consagrada apenas para a ciso parcial.

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Lembra Muniz (1996, p. 69) que os credores no tm direito de escolher a sociedade que responder pelo seu crdito aps a reorganizao. Da o legislador adotou a seguinte soluo: Na ciso total, as sucessoras respondem solidariamente pelas dvidas anteriores. J na ciso parcial, poder ser estipulado que as sucessoras sero responsveis apenas pelas obrigaes que lhes forem transferidas, exceto se os credores se opuserem dentro do prazo de noventa dias a contar da data da publicao dos atos de ciso. 2.1.9 Levantamento de balano Conforme previsto no art. 21 da Lei n 9.249/95 e a rt. 57, 4 da Instruo , Normativa n 93/97, a pessoa jurdica que tiver par te ou todo o seu patrimnio absorvido em virtude de incorporao, fuso ou ciso dever levantar balano especfico na data desse evento ou no mximo, at trinta dias antes da referida data. Essa obrigatoriedade aplica-se, inclusive, pessoa jurdica submetida ao regime de tributao com base no lucro presumido ou arbitrado. 2.1.10 Avaliao Patrimonial Na reorganizao, a transferncia do patrimnio poder ser feita pelo valor contbil ou valor de mercado, devendo ser observado igualmente por todas as empresas envolvidas. A Lei 11.638/07 fez incluir o pargrafo 3 ao art. 226 da Lei 6.404/76, dispondo que nas operaes de incorporao, fuso e ciso, realizadas entre partes

independentes

e vinculadas efetiva transferncia de controle,

os ativos e

passivos da sociedade a ser incorporada ou decorrente de fuso ou ciso sero contabilizados pelo seu valor de mercado. Contudo, o art. 36 da Medida Provisria 449, de 03/12/2008, alterou a redao do pargrafo 3 ao art. 226 da Lei 6.404/76, que passou a ser a seguinte: 3o A Comisso de Valores Mobilirios estabelecer normas especiais de avaliao e contabilizao aplicveis s operaes de fuso, incorporao e ciso que envolvam companhia aberta.". Essa nova redao pargrafo 3 ao art. 226 da Lei 6.404/76 foi

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confirmada pelo art. 37 da Lei 11.941, de 27/05/09, fruto do projeto de lei de converso da MP 449/08. 2.1.11 Alterao Contratual De acordo com a Lei 6.404/76, arts. 224 e 225, os elementos essenciais que devem compor a alterao so: Justificao; Protocolo; Alterao do Capital Social; e, Consolidao do Contrato ou Estatuto. No Cdigo Civil, muito embora no tenha sido expressamente previsto ou exigido o protocolo e justificao, imprescindvel que a Administrao traga para a deliberao dos scios os elementos necessrios para que aprovem as bases das operaes, o que se faz atravs do protocolo ou documento similar. 2.1.12 Tratamento fiscal Os artigos 235, 7 e 810, ambos do RIR/99 Regu lamento de Imposto de Renda , estabelecem que a pessoa jurdica incorporada, fusionada ou cindida dever apresentar Declarao de Rendimentos correspondente ao perodo transcorrido durante o ano-calendrio, em seu prprio nome, at o ltimo dia do ms subseqente ao do evento. Essa Declarao de Rendimentos foi extinta pela Instruo Normativa 127 SRF/98, que foi alterada pela Instruo Normativa 91 SRF/99, instituindo a Declarao de Informaes Econmico-Fiscais da Pessoa Jurdica DIPJ, a ser apresentada a partir do exerccio de 1999, ano calendrio de 1998, contendo informaes sobre Imposto de Renda da Pessoa Jurdica, Contribuio Social sobre Lucro Lquido, Imposto sobre Produtos Industrializados, Programa de Integrao Social e Contribuio Finalidade Social, relativas ao ano anterior ao da entrega. O art. 235 do RIR/99 cuida to-somente da apurao de resultado e apresentao da declarao de rendimentos da pessoa jurdica incorporada, razo pela qual, o AD n. 35, de 19/05/95, esclareceu que a pessoa jurdica incorporadora tambm dever

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observar o disposto naquele artigo, entregando a DIPJ at o ltimo dia do ms subseqente ao do evento. De acordo com a Instruo Normativa n. 303, de 21/02/03, a DIPJ, DIRF e a DCTF relativas ciso, fuso ou incorporao devem ser entregues at o ltimo dia til do ms subseqente ao do evento. 2.1.13 Apurao do imposto na data do evento De acordo com o 1 do art. 1 da Lei 9.430, de 27/12/96, o Imposto de Renda e a Contribuio Social sobre Lucro Lquido, nos casos de incorporao, fuso ou ciso, devero ser apurados at a data do evento. Considera-se data do evento a data da deliberao que aprovar a operao, consoante o disposto no 1 do art. 235 do RIR/99. 2.1.14 Prejuzos fiscais a Sucedida O art. 514 do RIR/99 dispe que a sucessora no poder compensar prejuzos fiscais da sucedida. Assim, vedada a compensao dos prejuzos fiscais da sucessora com o lucro real da empresa sucedida, apurado antes ou por ocasio da fuso, ciso total ou incorporao. b- Cindida parcialmente No caso de ciso parcial, a cindida poder compensar os prejuzos fiscais, proporcionalmente ao patrimnio que nela houver permanecido, conforme o disposto no pargrafo nico do art. 514 do RIR/99. c Sucessora A sucessora, aps a reorganizao, poder compensar os seus prprios prejuzos antes da absoro do patrimnio das empresas sucedidas, exceto se ocorrer, cumulativamente, entre a data da apurao do prejuzo e da compensao,

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modificao de seu controle societrio e mudana do ramo de atividade, nos moldes do art. 513 do RIR/99. 2.1.15 Lucro inflacionrio O valor total do lucro inflacionrio acumulado dever ser considerado integralmente realizado pela sucedida, como determina o art. 452 do RIR/99. 2.1.16 Reserva de reavaliao Nos termos do art. 440 do RIR/99, a contrapartida do aumento do valor de bens do Ativo em virtude de reavaliao na fuso, incorporao ou ciso, no caso de empresa tributada pelo lucro real, no ser computada na determinao da base de clculo do imposto enquanto mantida em conta de Reserva de Reavaliao na sociedade resultante da fuso ou incorporao, na sociedade cindida ou em uma, ou mais das sociedades resultantes da ciso. De acordo com o art. 441 do RIR/99, as reservas de reavaliao transferidas quando da incorporao, fuso ou ciso tero, na sucessora, o mesmo tratamento que teriam na sucedida, ou seja, o valor da reserva ser computado na determinao do lucro real: I - no perodo de apurao em que for utilizado para aumento do capital social, no montante capitalizado, exceto quando o bem que deu origem reserva for imvel ou patente; ou II - em cada perodo de apurao, no montante do aumento do valor dos bens reavaliados que tenha sido realizado no perodo, inclusive mediante: a. alienao, sob qualquer forma; b. depreciao, amortizao ou exausto; e c. baixa por perecimento. Se a reserva de reavaliao no satisfazer aos requisitos mencionados, ser adicionada ao lucro lquido do perodo de apurao, para efeito de determinar o lucro real. Deve ser ressaltado que a Lei 11.638/07, atravs de seu art. 6 e da alterao que promoveu na alnea d do 2 do art. 178 da Lei 6.404/76, suprimiu a opo de reavaliao espontnea de bens que antes existia, e determinou que os saldos

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existentes nas reservas de reavaliao devero ser mantidos at a sua realizao ou estornados at o final do exerccio social em que a Lei 11.638/07entrou em vigor, ou seja, 2008. 2.1.17 Participao da incorporadora na incorporada O art. 226, 1 da Lei de Sociedades Annimas dis pe que as aes ou quotas do , capital da sociedade a ser incorporada que forem de propriedade da companhia incorporadora podero, conforme dispuser o protocolo de incorporao, ser extintas, ou substitudas por aes em tesouraria da incorporadora, at o limite dos lucros acumulados e reservas, exceto a legal. O 2 estende o alcance da regra aos casos de fuso e ciso. 2.1.18 Participao extinta na reorganizao a Tratamento fiscal : ganho e perda de capital Na fuso, incorporao ou ciso de sociedades com extino de aes ou quotas de capital de uma possuda por outra, a diferena entre o valor do patrimnio recepcionado e o valor contbil da participao, conforme art. 430 do RIR/99, dever ser computada na determinao do lucro real. O ganho de capital ocorre quando o patrimnio lquido recepcionado superior ao valor contbil da participao a ser extinta. Conforme disposto no art. 430 do RIR/99, esse ganho de capital compor o lucro real, mas o contribuinte poder, observadas as condies legais, diferir a tributao sobre a parte do ganho de capital em bens do ativo permanente, at que esse seja realizado. A perda de capital ocorre quando o patrimnio lquido recepcionado inferior ao valor contbil da participao a ser extinta. Nos termos do art. 430 do RIR/99, a perda de capital ser dedutvel na apurao do lucro real apenas quando o patrimnio lquido recepcionado tenha sido avaliado pelo valor de mercado, e o contribuinte poder, para efeito de determinar o lucro real, optar pelo tratamento da diferena como ativo diferido, amortizvel no prazo mximo de dez anos.

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Higuchi (2009, p.290) sustenta a revogao do art. 430 do RIR/99, que disciplina o tratamento fiscal do ganho e perda decorrente de extino de participao societria na fuso ou incorporao, sob os seguintes fundamentos:
O primeiro fundamento que a partir de 01-01-96, o art. 21 da Lei 9.429, de 26-12-95, faculta avaliar pelo valor contbil ou de mercado os bens e direitos da sociedade a ser incorporada ou fusionada, independentemente de ter ou no participao no capital de uma por outra. Com isso, a perda na extino de participao societria passou a ser dedutvel, ainda que os bens e direitos da sociedade a ser incorporada fossem avaliados a valor contbil e o investimento fosse avaliado pela equivalncia patrimonial ou pelo custo de aquisio.

O segundo fundamento que o art. 31 da Lei 9.429/95 dispe que os prejuzos no operacionais, apurados pelas pessoas jurdicas, a partir de 01-01-96, somente podero ser compensados com lucros da mesma natureza, observado o limite de compensao de 30%. A perda do capital na extino de participao societria decorrente de incorporao ou fuso perda no operacional que no poder ser compensado com o lucro operacional. Com isso, tornou-se inaplicvel o inciso I do art. 430 do RIR/99 que permitia a compensao.

O terceiro fundamento que a partir de 01-01-98, a perda e o ganho na extino de participao societria em virtude de incorporao ou fuso, tanto de investimento avaliado pela equivalncia patrimonial da controlada ou coligada como pelo custo de aquisio, esto disciplinadas pelos arts. 7 e 8 da Lei 9.532/97. Se o investimento no tiver gio e nem desgio no ocorrer perda nem ganho. Com isso, no h hiptese de aplicao do art. 430 do RIR/99 a partir de 01-01-98.

b Aquisio como gio ou desgio amortizao A empresa que absorver patrimnio de outra, em virtude de incorporao, fuso ou ciso, na qual detenha participao adquirida com gio ou desgio, dever observar as normas fiscais previstas nos arts. 7 e seguintes da Lei n 9.532/97: i registrar o valor do gio ou desgio, cujo fundamento seja o valor de mercado de bens do ativo, em contrapartida conta que registro o bem do ativo ou direito que lhe deu causa; ii registrar o valor do gio, cujo fundamento seja fundo de comrcio, intangveis e outras razes econmicas, em contrapartida conta de ativo permanente, no sujeita a amortizao;

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iii amortizar o valor do gio, cujo fundamento seja o valor de rentabilidade futura, nos balanos correspondentes apurao do lucro real, levantados posteriormente incorporao, fuso ou ciso, a razo de 1/60, no mximo, para cada ms do perodo de apurao; e iv amortizar o valor do desgio, cujo fundamento seja o valor de rentabilidade futura, nos balanos correspondentes apurao de lucro real, levantados durante os 5 anos-calendrio subsequentes incorporao, fuso ou ciso, razo de 1/60, no mnimo, para cada ms do perodo de apurao. 2.1.19 Obrigaes trabalhistas Conforme disposies nos artigos 10 e 448 da Consolidao das Leis do Trabalho CLT, as obrigaes trabalhistas so assim asseguradas: a reorganizao societria no altera os direitos adquiridos pelos empregados da sucedida; a reorganizao societria no afetar os contratos de trabalho dos empregados da sucedida; e a sucessora responde pelos dbitos trabalhistas da sucedida. 2.1.20 Dbitos fiscais De acordo com o previsto no art. 207 do RIR/99, na incorporao e fuso, a sucessora responde pelos dbitos do imposto de renda apurados na sucedida. J na ciso, as sociedades envolvidas na operao, inclusive a sociedade cindida parcialmente, respondem solidariamente pelo imposto de renda devido. 2.1.21 Imposto de renda pessoa fsica a Apurao de ganho de capital O ganho de capital ser apurado, conforme art. 117 do RIR/99, em todas as operaes que importem alienao, a qualquer ttulo, de bens ou direitos. b Substituio de participao na reorganizao O Parecer Normativo CST n 39/81 dispe que a subs tituio de aes (ou quotas), na proporo das anteriormente possudas, decorrentes de incorporao, fuso e

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ciso, no caracteriza alienao para efeito da incidncia do imposto sobre a renda. O montante das novas participaes societrias deve ser igual ao custo de aquisio da participao societria originria. c Alienao da nova participao O Parecer Normativo CST n 39/81 dispe que a nova participao obtida por

substituio, decorrente de reorganizao societria, ao ser alienada pelo scio ou acionista, ser apurado o ganho de capital, e a data de aquisio da participao ser contada da data de compra ou subscrio originria. Ao referir-se sobre o Parecer Normativo CST n. 39/81, Muniz (1996, p. 13) destacou que:
O parecer normativo acima perdeu em atualidade, em face do Decreto-lei n. 1510/76 haver sido revogado, mas o fato que o mesmo ainda importante por definir o princpio de que as aes ou quotas recebidas pelo scio ou acionista, em decorrncia do aumento de capital subscrito pela sociedade fundida, incorporada ou cindida, continuam sendo basicamente as mesmas de antes, ainda que qualitativamente tenha sofrido alterao, da mesma forma como se aceitaria indiscutivelmente como inalterada a participao societria dos scios ou acionistas que participavam em uma sociedade que tenha incorporado patrimnio de outra.

2.2.22 Procedimentos contbeis a Fuso Para proceder aos lanamentos contbeis relativos fuso, as sociedades fusionadas devem levantar os balanos por ocasio da operao. Aps esse levantamento, para o encerramento das sociedades dissolvidas, procede-se normalmente do seguinte modo: a. debitam-se as contas de saldo credor a crdito das sociedades numa conta especial denominada CONTA DE DISSOLUO; e, b. creditam-se as contas de saldo devedor a dbito das sociedades, na mesma conta especial mencionada. (IOB, 2001)

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Na empresa resultante da fuso, os lanamentos contbeis representativos da constituio da nova sociedade devem ser procedidos da seguinte forma: a. subscrio do capital da nova sociedade; e b. transferncia dos elementos ativos e passivos de cada sociedade. Na transferncia dos elementos ativos e passivos debitam-se os elementos ativos, a crdito de uma conta especial das sociedades dissolventes com o nome de CONTA PATRIMONIAL, e creditam-se os elementos passivos a dbito da referida conta. (IOB, 2001) b Ciso Nas operaes de ciso podem ocorrer as seguintes situaes: a. ciso total com a criao de duas ou mais sociedades novas; b. ciso total com verso de parte do patrimnio para empresa(s) nova(s) e parte para empresa(s) j existente(s); c. ciso total com verso do patrimnio para sociedades j existentes; d. ciso parcial com verso de parte do patrimnio para sociedade(s) nova(s); e. ciso parcial com verso de parte do patrimnio para sociedade(s) nova(s) e empresa(s) j existente(s); e, f. ciso parcial com verso de parte do patrimnio para sociedades j existentes. (BULGARELLI, 1999, p. 215) Em uma ciso parcial com verso de parte do patrimnio para sociedade(s) nova(s), a sociedade cindida dever levantar o balano da ciso. A transferncia dos ativos e passivos deve ser feita para uma conta transitria representativa da ciso parcial. Nas transferncias de Ativo Permanente, a depreciao, amortizao ou exausto existente na empresa cindida deve ser transferida, exatamente, pelo total j depreciado, amortizado ou exaurido correspondente a cada bem. c Incorporao Para proceder aos lanamentos contbeis relativos incorporao, as sociedades devem levantar os balanos por ocasio da operao. Aps esse levantamento, para o encerramento da sociedade incorporada, procede-se normalmente do seguinte modo: a. debitam-se as contas de saldo credor a crdito da sociedade

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numa conta especial e transitria denominada CONTA DE DISSOLUO; e, b. creditam-se as contas de saldo devedor a dbito da sociedade na mesma conta especial anteriormente mencionada. Na empresa incorporadora, os lanamentos contbeis representativos da

incorporao devem ser procedidos da seguinte forma: a. transferncia do patrimnio lquido conforme alterao contratual; e b. transferncia dos elementos ativos e passivos da sociedade incorporada.

3 CONSIDERAES FINAIS A reorganizao societria tem se constitudo num instrumento de administrao de negcios dos mais adequados e eficientes, e at como ferramenta estratgica imprescindvel na tomada de decises, diante de tantas demandas, tributao, mudanas polticas, crises econmicas, novas tecnologias, exigncias do mercado. Reorganizar tornar a organizar. Para tanto, necessrio conhecer o ambiente interno e o externo para que se possa fazer um diagnstico da situao. Uma vez identificadas as questes de maior relevncia, vistas e discutidas, traa-se a melhor estratgia para buscar, cumulativamente ou no, o fortalecimento da empresa, diversificao de atividades, integrao operacional, aumento de capacidade, reduo de custos, segregao de negcios, etc., de modo a assegurar e demais novidades e

continuidade, produtividade e outras vantagens competitivas. Diante da necessidade e/ou oportunidade de mudana, a Ciso, Incorporao ou Fuso pode ser a ferramenta ideal para que a sociedade se reestruture satisfatoriamente, possibilitando-lhe dar continuidade ao negcio at ento mantido, bem como mudar, expandir ou suprimir negcios.

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4 REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ALMEIDA, Amador de Paes. Manual das Sociedades Comerciais. 9. ed. rev. atual. e ampl.. So Paulo: Saraiva, 1997. BRASIL. Lei n 6.404, de 15 de dezembro de 1976. Di spe sobre as sociedades por aes. Lei das S.A. Coordenao e superviso da Equipe Altas. 3. ed. 1997; 2 tiragem. BRASIL. Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Institui o Cdigo Civil. 2 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002. BRASIL. Medida Provisria 449, de 03 de dezembro de 2008. Altera a legislao tributria federal relativa ao parcelamento ordinrio de dbitos tributrios, concede remisso nos casos em que especifica, institui regime tributrio de transio, e d outras providncias. Dirio Oficial da Unio, Poder Executivo, Braslia, DF, 04 dez. 2008. Seo 1. BRASIL. Decreto 3.003, de 26 de maro de 1999. Regulamenta a tributao, fiscalizao, arrecadao e administrao do Imposto sobre a Renda e Proventos de Qualquer Natureza. Dirio Oficial da Unio, Poder Executivo, Braslia, DF, 22 dez. 1999. Seo 1. BULGARELLI, Waldirio. Manual das Sociedades Annimas. 9. ed. So Paulo: Atlas, 1997. (Coleo direito comercial). BULGARELLI, Waldirio. Fuses, Incorporaes e Cises de Sociedades. 4. ed. So Paulo: Atlas, 1999. CARVALHOSA, Modesto. Comentrio Lei de Sociedades Annimas. So Paulo: Editora Saraiva, 1998. V. 4, Tomo I. 199p. COAD/ADMINISTRAO DE NEGCIOS Organizao Financeira da Pequena Empresa, Edsom Ramalhoso, 1994 FRANA, Jnia Lessa et. Al.. Manual para normalizao de publicaes tcnicocientficas. Belo Horizonte: UFMG, 1992. HIGUCHI, Hiromi, Fbio Hiroshi, Celso Hiroyuki. Imposto de Renda da Empresas Interpretao e prtica. So Paulo: Editora IR Publicaes, 2009. IOB So Paulo: Reorganizao Societria. J. Miguel Silva, 2000. (Ed.). Reorganizaes Societrias, So Paulo. Editora Makron Books do Brasil Editora Ltda, 1996.

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