CARLOSALBERTO IRISARRI

CDIGO PROCESAL PENAL DELA PROVINCIA DE BUENOSAIRES

COMENTADO, ANOTADO Y CONCORDADO

ADENDA DE ACTUALIZACIN LEYES 13.292, 13.418, 13.433 Y 13.449

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Indroduccin. Desde su sancin, el Cdigo Procesal Penal bonaerense (ley 11.922) ha sido blanco de sucesivas reformas que lo han alterado en su primigenio contenido sistemtico. De las leyes modificatorias, ocho de ellas 12.059, 12.278, 12.405, 13.057, 13.078, 13.183, 13.252 y 13.260 forman parte de la primera edicin de este Cdigo comentado (Cdigo), pero las nuevas leyes 13.292, 13.418, 13.433 y 13.449 imponen nuevos comentarios que conforman el apartado de esta adenda de actualizacin. A su vez, dos nuevas leyes han venido a complementar el Cdigo Procesal Penal de la Provincia, una refente a la competencia penal provincial por delitos de estupefacientes y la otra relativa a la mediacin en materia penal, transcriptas y comentadas en el Apndice B.

A) MODIFICACIONES AL ARTICULADO DEL C DIGO P ROCESAL P ENAL

Artculo nuevo. [AUDIENCIA PRELIMINAR] Antes de resolver el dictado de la prisin preventiva, su morigeracin, la imposicin de alternativas a sta, la internacin provisional del imputado, o la caducidad o cese de cualquiera de ellas, a pedido de parte interesada o por propia decisin, el juez de garantas fijar audiencia, debiendo notificarse la misma con cuarenta y ocho horas de anticipacin. La audiencia ser oral y pblica y en la misma sern odos el fiscal, el particular damnificado si lo hubiere, la defensa, y el imputado si se hallare presente, en ese orden, durante un tiempo mximo de quince minutos. Las intervenciones debern dirigirse a fundamentar la procedencia o improcedencia de la medida a dictarse. Transcurridos ocho meses de la realizacin de la audiciencia sin que se hubiere celebrado el debate, el imputado o su defensor podrn solicitar ante el rgano a cuya disposicin se encuentre, la celebracin de una nueva audiencia a los mismos fines que la anterior. Cuando este rgano fuere colegiado, la audiencia podr ser atendida y la resolucin dictada, por uno de sus integrantes.

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Podr reiterarse la solicitud a los mismos fines y efectos, cada ocho meses. [Incorporado por ley 13.449, art. 2]
El artculo no ha sido numerado, en tanto el art. 3 de la ley 13.449 faculta al Poder Ejecutivo a ordenar y renumerar el articulado del Cdigo. Sin perjuicio de ello y de la psima tcnica legislativa, este artculo nuevo oraliza la cuestin cautelar procedimental. La audiencia oral, pblica y previa al dictado o al cese de la prisin, o sus alternativas o morigeraciones (arts. 157, 159, 160 y 163, CPP) o de la internacin provisional del imputado (art. 168, CPP), resulta eventual, en tanto debe decretarse a pedido de parte o en los casos en que lo considere necesario el juez de garantas. En tanto no se haya celebrado el debate, el imputado y su defensor podrn reeditar el debate sobre la procedencia de la solicitud ocho meses despes de la audiencia y, a partir de sta, cada ocho meses. Consideramos que la norma se enfrenta con los principios de celeridad y concentracin, al conllevar un dispendio intil de actividad procesal.

Art. 102. [DECLARACIONES TESTIMONIALES Y OTRAS MEDIDAS Para recibir juramento y examinar a una persona sorda, se le presentar por escrito la frmula de las preguntas; si se tratare de una persona muda, se le harn oralmente las preguntas y responder por escrito; si fuera sordomuda, las preguntas y respuestas sern escritas. Si dichas personas no supieren leer o escribir, se nombrar intrprete que sepa comunicarse con el interrogado. Si el declarante hablare o se expresare en un idioma que no sea el nacional argentino, se designar el perito traductor que corresponda. Las declaraciones de menores de edad, vctimas de delitos, podrn recibirse mediante tcnicas de observacin que no los expongan a situaciones traumticas, cuando as lo solicite su representante. De la declaracin efectuada se dejar constancia documental mediante videograbacin u otro medio similar, que permita su reproduccin posterior, evitndose en lo posible la reiteracin del acto procesal. [Modificado por ley 13.425, art. 1]
ESPECIALES ]

La reforma ha agregado un ltimo prrafo al artculo original del Cdigo que, adems de su impronta psicologista y declamadamente tutelar, adolece de claridad tcnico-legislativa. A pedido del representante legal, la declaracin del menor vctima de delito no estar sujeta al art. 101 del CPP y, en consecuencia, no regirn las pautas de interrogacin y de documentacin de las declaraciones testimoniales en general, sino que se recibirn mediante tcnicas de observacin que los protejan

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de situaciones traumticas. En tales casos, la constancia documental ser la videograbacin o similar que permita la reproduccin posterior. Evitar en lo posible la reproduccin de tal acto testimonial especial del menor se traduce en una mera indicacin o sugerencia al fiscal durante la investigacin penal preparatoria por l dirigida, pero no alcanza al juicio donde forma parte de la garanta constitucional de la inviolabilidad de la defensa (art. 18, Const. nacional), el derecho a ofrecer, producir y controlar pruebas (art. 8, ap. 2, f, Pacto de San Jos de Costa Rica, y art. 1, CPP).

Art. 144. [ALCANCE] El imputado permanecer en libertad durante la sustanciacin del proceso penal, siempre que no se den los supuestos previstos en la ley para decidir lo contrario. La libertad personal y los dems derechos y garantas reconocidos a toda persona por la Constitucin de la Provincia slo podrn ser restringidos cuando fuera absolutamente indispensable para asegurar la averiguacin de la verdad, el desarrollo del procedimiento y la aplicacin de la ley. [Modificado por ley 13.449, art. 1]
El prr. 2 del artculo es un ricorsi al texto originario de la ley 11.922 y una mayor adecuacin al principio de libertad procesal como regla, en orden a una adecuada reglamentacin del principio constitucional de inocencia (art. 18, Const. nacional). La coercin procesal personal llev la impronta de una legislacin y de una orden, primero, por medio de la ley 12.278, que derog el prr. 2 del artculo reincorporado, y luego por la ley 12.405 de explcito objetivo en su proyecto del Poder Ejecutivo de evitar la impunidad y legislar en forma ms severa en materia de excarcelaciones. Estas leyes limitaron durante un quinquenio el principio de la libertad durante el proceso, al punto de que se las ha hecho responsables de la superpoblacin carcelaria. Pese a las crticas doctrinales (Del Corral - Espada - Irisarri, Coercin procesal y excarcelacin, p. 16 y 17, y Falcone - Madina, El proceso penal en la provincia de Buenos Aires, p. 631 y ss.), y a los fallos jurisprudenciales que declararon la inconstitucionalidad de causales de denegatoria de excarcelacin incorporadas por dichas leyes (ver Cdigo, t. 1, comentario, art. 171, p. 344, 3 y 4, y jurisprudencia respectiva), el rgimen legal que prohij el encarcelamiento procesal con fines intimidatorios, disuasivos y de reproche social a ciertas conductas, al invadir esferas legisferantes nacionales (art. 75, inc. 12, Const. nacional), se mantuvo inalterado. No obstante fue necesario el fallo Verbitsky, Horacio, donde el alto tribunal admiti un hbeas corpus colectivo en defensa de las condiciones de detencin de todos los privados de libertad en la Provincia, e instruy a la Suprema Corte y a los dems tribunales locales para que extremen la vigilancia para el cumplimiento de normas que nacional e internacionalmente imponen el tratamiento digno de los privados de libertad, y as hagan cesar el agravamiento de

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las condiciones de detencin o la detencin misma, para que la situacin cambiara (CSJN, 3/5/05, LL, 2005-276). La nueva ley 13.449 incorpora el prr. 2, que no significa ms que una vuelta a los buenos principios. Se reafirma la libertad procesal como regla y se establece expresamente que cualquier limitacin a la libertad, durante la sustanciacin del juicio, no debe decretarse como anticipo de pena o sancin, sino exclusivamente como una necesidad de la sociedad de asegurar la presencia del imputado en el juicio y su consiguiente debida realizacin. El orden jurdico, al prever su propia funcionalidad y eficacia, posibilita la existencia de medidas de cautela o de aseguramiento, que si bien implican coercin procesal contra el imputado, su finalidad se agota en el marco de la prevencin de asegurar un normal desarrollo procedimental y una eventual aplicacin de la pena. La peligrosidad procesal del imputado y la consiguiente frustracin de los fines del proceso deben neutralizarse mediante medidas cautelares restrictivas de su libertad procesal, en la medida de la ms estrecha necesidad, de modo que ser ilegtima y contraria a dicho principio, toda coercin que supere ese lmite (Vlez Mariconde, Estudios de derecho procesal penal, Ed. Imprenta de la Universidad, Crdoba, 1956, t. 2, p. 250).

Art. 148. [PELIGRO DE FUGA Y DE ENTORPECIMIENTO] Para merituar acerca de los peligros de fuga y entorpecimiento podr tenerse en cuenta la objetiva y provisional valoracin de las caractersticas del hecho, la condiciones personales del imputado, la posibilidad de la declaracin de reincidencia por delitos dolosos, si hubiere gozado de excarcelaciones anteriores, que hicieren presumir fundadamente que el mismo intentar eludir la accin de la justicia o entorpecer las investigaciones. Para merituar sobre el peligro de fuga se tendrn en cuenta especialmente las siguientes circunstancias: 1) Arraigo en el pas, determinado por el domicilio, residencia habitual, asiento de la familia y de sus negocios o trabajo, y las facilidades para abandonar el pas o permanecer oculto. En este sentido, la inexactitud en el domicilio brindado por el imputado podr configurar un indicio de fuga. 2) La pena que se espera como resultado del procedimiento. 3) La importancia del dao resarcible y la actitud que el imputado adopte voluntariamente, frente a l y a su vctima eventual. 4) El comportamiento del imputado durante el procedimiento o en otro procedimiento anterior, en la medida en que indique su voluntad de someterse o no a la persecucin penal. Para merituar acerca del peligro de entorpecimiento en la averiguacin de la verdad, se tendr en cuenta la grave sospecha de que el imputado:

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1) Destruir, modificar, ocultar, suprimir o falsificar elementos de prueba. 2) Influir pena que coimputados, testigos o peritos informen falsamente o se comporten de manera desleal o reticente. 3) Inducir a otros a realizar tales comportamientos. [Modificado por ley 13.449, art. 1]
Este nuevo texto del artculo suministra pautas de merituacin de la peligrosidad procesal del imputado, como indicadores de riesgos (Solimine, La interpretacin de las normas excarcelatorias del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, LL, 2004-E-1436), en reemplazo de las presunciones iuris tantum de la existencia del peligro de fuga o entorpecimiento que estableca el texto anterior del artculo. El alcance efectivo de tal distincin no es nimio, en tanto el nuevo art. 171 establece que podr inferirse el peligro de frustracin de los fines procesales de las circunstancias previstas en este art. 148. Lo cierto es que la ley se adentra en criterios de peligrosidad criminal para la merituacin de estas circuntancias. En otras palabras, esta peligrosidad se mezcla con la peligrosidad procesal, en cuanto se introducen pautas tales como la valoracin de las caractersticas del hecho y las condiciones personales del imputado. As, la ley describe indicios posibles de peligro de fuga y entorpecimiento investigativo, sobre la base de conductas desvaliosas del imputado que exceden su actividad y situacin procesal. Como lo venimos sostenido desde hace tiempo (Cdigo, t. 1, comentario al art. 148, p. 288, 2), el art. 21 de la Const. provincial da pie, en cuanto refiere la peligrosidad del agente como elemento para establecer las condiciones de la excarcelacin, a la introduccin de criterios de peligrosidad criminal en materia legal excarcelatoria. El artculo adems de suministrar en su primer prrafo pautas generales para merituar acerca de la existencia de estos peligros de fuga y entorpecimiento, enumera circunstancias especiales de presuncin. Ellas son el arraigo, la magnitud de la pena en expectativa, la importancia del dao resarcible y el comportamiento procesal del imputado. La importancia del dao a resarcir y la actitud que el imputado adoptara voluntariamente frente a l, es una cuestin de naturaleza civil de ndole patrimonial que no puede ser bice para obstaculizar el goce de la libertad durante el curso del proceso penal. En tal sentido, la disposicin que es casi igual que el texto primigenio de la ley 11.922, en cuanto se la entienda como bice excarcelatorio es inconstitucional (art. 75, inc. 22, Const. nacional), en tanto el art. 7, inc. 7, de la Convencin Americana de Derechos Humanos establece que nadie ser detenido por deudas. Tambin se enumera, como circunstancias especiales del peligro de entorpecimiento investigativo, la grave sospecha de destruccin, supresin o falsificacin de elementos probatorios, y as como de influencia o induccin a otros a informar falsamente y a comportarse de manera desleal y reticente.

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Sin perjuicio de lo poco acotadas y lo vagamente descriptas de estas circunstancias indiciarias de peligro de frustracin de los fines procesales, vale recordar que todas ellas las generales y las especiales deben interpretarse restrictivamente en orden a lo dispuesto en el art. 3 del CPP.

Art. 156. [APREHENSIN POR UN PARTICULAR] En los casos previstos en los incs. 1 y 2 del art. 153, los particulares estn facultados para efectuar la aprehensin, debiendo entregar inmediatamente la persona a la autoridad judicial o policial. [Modificado por ley 13.449, art. 1]
La reforma suprime la alusin del inc. 4 del art. 153, que haca el texto anterior, es coherente con la normativa, pues el art. 153 no tiene en la actualidad cuatro incisos. S los tena el primigenio artculo (ley 11.922). En orden a ello, los particulares estarn facultados para aprehender a quien sea sorprendido en flagrancia en la comisin de un delito de accin pblica sancionado con pena privativa de libertad (inc. 1, art. 153) y al que fugare, estando legalmente detenido (inc. 2, art. 153).

Art. 157. [PROCEDENCIA] La detencin se convertir en prisin preventiva cuando medien conjuntamente los siguientes requisitos: 1) Que se encuentre justificada la existencia del delito. 2) Que se haya recibido declaracin al imputado, en los trminos del art. 308, o se hubiera negado a prestarla. 3) Que aparezcan elementos de conviccin suficientes o indicios vehementes para sostener que el imputado sea probablemente autor o partcipe penalmente responsable del hecho. 4) Que concurran los presupuestos establecidos en el art. 171 para denegar la excarcelacin. [Modificado por ley 13.449, art. 1]
La ley 13.449 ha agregado el inc. 4, en correspondencia con el nuevo texto del art. 171, y en tanto se fundamenta doctrinalmente la prisin preventiva exclusivamente como cautela, o sea, en la neutralizacin del peligro de frustracin de los fines procesales. En tal sentido, para el dictado de la prisin preventiva es imperativo la concurrencia de indicios vehementes de que el imputado tratar de eludir la accin de la justicia o entorpecer la investigacin. En orden a ello, se relativizan los supuestos de improcedencia excarcelatoria, en tanto muchas veces cesar la detencin en orden a la improcedencia de la prisin preventiva, y no en relacin a la procedencia de la excarcelacin. Entonces resulta que aunque el delito atribuido supere el mximo de pena establecido en la ley procesal excarcelatoria o que no resulte posible una conde-

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na de ejecucin condicional (art. 169, incs. 1 a 3), igualmente proceder la libertad durante el proceso ante la ausencia del peligro de fuga o de entorpecimiento de la investigacin. La reforma se enrola as en los nuevos criterios doctrinales y jurisprudenciales tributarios de una interpretacin que prioriza y lleva hasta sus ltimas consecuencias el principio de inocencia de rango constitucional, principalmente en el mbito nacional y federal, con apoyo en los pactos internacionales incorporados a la Constitucin nacional (Solimine, Tratado sobre las causales de excarcelacin y prisin preventiva en el CPPN, Ad-Hoc, 2003; Pastor, El nuevo Cdigo Procesal Penal de la Nacin anlisis crtico, Del Puerto, 1993; Bovino, El encarcelamiento preventivo en los tratados de derechos humanos; Morn, Acerca de la razonabilidad de las presunciones legales iuris et de iure en materia de encarcelamiento preventivo, en Cuadernos de Doctrina y Jurisprudencia Penal, ao IV, tomo 8-B, p. 355). Consecuente con ello se reafirma el encarcelamiento preventivo como medida cautelar con exclusivo fin procesal, alejado de cualquier criterio sustantivista sobre la base de la repercusin social del hecho o en el riesgo de reiteracin delictiva.

Art. 159. [ALTERNATIVAS A LA PRISIN PREVENTIVA] Siempre que el peligro de fuga o de entorpecimiento probatorio pudiera razonablemente evitarse por aplicacin de otra medida menos gravosa para el imputado, o de alguna tcnica o sistema electrnico o computarizado que permita controlar no se excedan los lmites impuestos a la libertad locomotiva, el juez de garantas impondr tales alternativas en lugar de la prisin, sujeta a las circunstancias del caso, pudiendo establecer las condiciones que estime necesarias. El imputado segn los casos, deber respetar los lmites impuestos, ya sea referidos a una vivienda, o a una zona o regin, como as las condiciones que se hubieran estimado necesarias, las que se le debern notificar debidamente, como as tambin que su incumplimiento har cesar la alternativa. [Modificado por ley 13.449, art. 1]
Este nuevo texto reemplaza la voz podr imponer del anterior, por impondr, lo que no es ms que sujetarse a las normas constitucionales (art. 18, Const. nacional) y al principio de excepcionalidad de la prisin preventiva (art. 144, CPP), en tanto las alternativas a la prisin preventiva son un derecho del imputado y no un beneficio concedido por el magistrado.

Art. 169. [PROCEDENCIA] Podr ser excarcelado por algunas de las cauciones previstas en este Captulo, todo detenido cuando:

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1) El delito que se impute tenga prevista una pena cuyo mximo no supere los ocho aos de prisin o reclusin. 2) En el caso de concurso real, ninguno de los delitos imputados tenga prevista una pena superior de los ocho aos de prisin o reclusin. 3) El mximo de la pena fuera mayor a ocho aos, pero de las circunstancias del o los hechos y de las caractersticas y antecedentes personales del procesado resultare probable que pueda aplicrsele condena de ejecucin condicional. 4) Hubiere sido sobresedo por resolucin no firme. 5) Hubiere agotado en detencin o prisin preventiva que segn el Cdigo Penal fuere computable para el cumplimiento de la pena, el mximo de la pena prevista para el delito tipificado, conforme la calificacin del requerimiento de citacin a juicio del art. 334 de este Cdigo. 6) Segn la calificacin sustentada en el requerimiento de citacin a juicio, estuviere en condiciones de obtener en caso de condena, la libertad condicional. 7) Segn la calificacin sustentada en el requerimiento de citacin a juicio que a primera vista resulte adecuado, pueda corresponder condena de ejecucin condicional. 8) La sentencia no firme sea absolutoria o imponga condena de ejecucin condicional. 9) Hubiere agotado en prisin preventiva la condena impuesta por sentencia no firme. 10) La sentencia no firme imponga pena que permita la obtencin de la libertad condicional y concurrieran las dems condiciones necesarias para acordarla. 11) El juez o tribunal considerase que la prisin preventiva excede el plazo razonable a que se refiere el art. 7 inc. 5 de la Convencin Americana de Derechos Humanos en los trminos de su vigencia, teniendo en cuenta la gravedad del delito, la pena probable y la complejidad del proceso. En el acto de prestar la caucin que correspondiere, el imputado deber asumir las obligaciones que se le impusieron aludidas en los arts. 179 y 180 de este Cdigo. El auto que dispuso la libertad ser revocado, cuando el imputado no cumpla con las reglas que se le impusieron, surja evidencia de que trata de eludir la accin de la justicia o no compareciere al llamado judicial sin causa justificada. [Modificado por ley 13.499, art. 1]

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El nuevo contenido del artculo se compadece con los principios de libertad procesal y excepcionalidad de la prisin preventiva estatuidos en el art. 144. En principio, la reforma de la ley 13.449 ha suprimido la asimilacin inconstitucional que haca el ltimo prrafo del artculo anterior, a los efecto excarcelatorios, de la tentativa con la consumacin en los casos de delitos con uso de armas. En segundo lugar, se separaron las causales de procedencia excarcelatoria por razn del monto mximo de la pena del delito imputado y por probabilidad de condena condicional. El texto anterior del artculo acumulaba estos criterios, de tal modo que los dos requisitos deban darse conjuntamente para la procedencia excarcelatoria, lo que era inconstitucional, adems de incoherente (ver Cdigo, t. 1, comentario al art. 169, p. 330, 4). Ahora puede obtenerse la excarcelacin porque el delito imputado tiene una pena mxima inferior a ocho aos de prisin o reclusin, independientemente de que tambin procede la excarcelacin si el mximo de la pena fuera superior, pero si de las circunstancias del hecho y de las caractersticas y antecedentes personales del imputado fuere probable la aplicacin de condena de ejecucin condicional. Ms all de la variacin textual, la actual normativa debe interpretarse sistemtica y finalsticamente en orden a lo estatuido en los nuevos arts. 144, 148 y 171, reformados por la ley 13.449, y las normas supralegales referidas a la libertad, en tanto sus criterios de improcedencia importan una presuncin iuris tantum de la existencia de los riesgos procesales de fuga o entorpecimiento. Tal interpretacin se compadece con toda una corriente doctrinal y jurisprudencial, principalmente en el orden nacional o federal, que considera al encarcelamiento preventivo de una manera estrictamente cautelar y slo procedente en los casos de peligro de fuga o entorpecimiento de la investigacin. Por su parte, Solimine da cuenta de que desde una teora general de las medidas de coercin en el proceso penal sobre la base de el derecho de los derechos humanos y desde el reconocimiento del carcter excepcional de la prisin preventiva y el principio de necesidad, sta no puede ser impuesta de manera imperativa y con prescindencia de la existencia del riesgo procesal de fuga o de entorpecimiento (La interpretacin de las normas excarcelatorias del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, LL, 2004-E-1436, y Libertad bajo caucin y situacin procesal en el Cdigo Procesal Penal de la Nacin, Depalma, Bs. As., 1988, p. 49). Por ello, el diseo legislativo de procedencia e improcedencia excarcelatoria debe entenderse como presuncional iuris tantum o sea, que admite prueba en contra de riesgo procesal. As dada la improcedencia excarcelatoria por razones de la escala penal de los delitos imputados, la presuncin legal puede desvirtuarse mediante la prueba de que, por especiales circunstancias, tal riesgo no concurre efectivamente. Tal entendimiento de la improcedencia legal excarcelatoria como presuncin iuris tantum es compartido por Console (Garantismo vs. sociedad, LL, 2005C-387), Virgolini (El derecho a la libertad en el proceso penal, Nmesis, p. 44), Superti (La peligrosidad procesal y la libertad del imputado, LL, 1996-D-449) y Edwards (Improcedencia de la exencin de prisin o de la excarcelacin y la peligrosidad procesal del imputado, comentario al fallo Barbar, Rodrigo R., CNCrimCorr, Sala I, 10/11/03, LL, 2004-A-672, y La libertad durante el proce-

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so penal y la peligrosidad procesal del imputado, al comentar el fallo Machieraldo, Ana M., CNCasPen, Sala III, 22/12/04, LL, 2005-B-206), entre otros. En el caso Barbar, Rodrigo R., la Cmara dijo que resultaba inconstitucional la interpretacin que adjudicaba a las pautas excarcelatorias del Cdigo Procesal nacional, basadas en las escalas penales de los delitos imputados, un carcter de presuncin de peligro procesal iure et de iure, sin que se advierta en el caso la concurrencia de los peligros procesales de fuga o entorpecimiento. Entendi que resultaba improcedente aceptar lmites a la libertad del imputado que tengan que ver slo con las escalas penales (en igual sentido, CNCasPen, Sala III, 11/8/05, Castells, Ral A., JA, 2005-IV-713). La Cmara Nacional de Casacin Penal, aun al admitir como iuris tantum la presuncin legal que indica que en aquellos casos en que el imputado se enfrente a la posibilidad de una severa pena privativa de la libertad habr de intentar profugarse, consider que debe ser tenida en cuenta al momento de decidir sobre su excarcelacin y slo corresponde apartarse de ella cuando existan elementos de juicio objetivos y comprobables que demuestren el desacierto de lo que presume la ley (Sala III, 24/11/05, Chabn, Omar E., LL, 2005-F-552). Al respecto advierte Solimine y con justa razn que si no se la controvierte y desvirta por prueba en contrario la presuncin operar plenamente (La interpretacin de las normas excarcelatorias del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, LL, 2004-E-1440).

Art. 171 [D ENEGATORIA ] En ningn caso se conceder la excarcelacin cuando hubiere indicios vehementes de que el imputado tratar de eludir la accin de la justicia o entorpecer la investigacin. La eventual existencia de estos peligros procesales podr inferirse de las circunstancias previstas en el art. 148. [Modificado por ley 13.449, art. 1]
La ley 13.449 abandona el sistema de causales que importaban la denegatoria de la excarcelacin, las que se referan no solamente a la peligrosidad procesal del imputado sino a su peligrosidad criminal en orden a las caractersticas del delito imputado, su atribuido modo de comisin y a su naturaleza, as como en la posibilidad de reiteracin delictiva o en los antecedentes del imputado. Todo ello fue tildado doctrinal y jurisprudencialmente como inconstitucional (Del Corral - Espada - Irisarri, Coercin procesal y excarcelacin, p. 16 y 17, y Falcone - Madina, El proceso penal en la Provincia de Buenos Aires; ver, adems, Cdigo, t. 1, comentario al art. 171, p. 631 y ss., 3 y 4, y jurisprudencia respectiva). Si bien es cierto que el art. 21 de la Const. provincial autoriza la reglamentacin restrictiva de la procedencia excarcelatoria, en orden a la naturaleza del delito, su gravedad, peligrosidad del agente y dems circunstancias, no lo es menos que el legislador provincial no poda individualizar de tal modo los bices excarcelatorios en sus modalidades particulares, significando ello el agravamiento represivo de un delito determinado, pues tal conducta importara la atribucin de una competencia legisferante ajena una violacin al art. 75, inc 12,

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de la Const. nacional, a la par que una vulneracin al principio de igualdad entre los justiciables de distintas provincias (art. 16, Const. nacional). Sin perjuicio de ello y tal como se sealara en el comentario al art. 148 al que remite el presente artculo para la merituacin de la existencia de peligros procesales de fuga o entorpecimiento, la improcedencia excarcelatoria mentada en este art. 171 se sigue nutriendo en criterios de peligrosidad criminal que le suministra aqul. En el art. 148 se introducen pautas tales como la valoracin de las caractersticas del hecho y las condiciones personales del imputado, en principio ajenas a la peligrosidad procesal, pero que indirectamente inciden sobre ella. Tal circunstancia tiene base, en el proceso penal bonaerense, en el art. 21 de la Const. provincial.

Art. 231 bis. En las causas por infraccin al art. 181 del Cd. Penal, en cualquier estado del proceso y an antes de la convocatoria a prestar declaracin en los trminos del art. 308 de este Cdigo, el agente fiscal podr solicitar al rgano jurisdiccional interviniente que reintegre el inmueble al damnificado. Idntica peticin podr ser presentada por la vctima o el particular damnificado directamente ante dicho rgano. La solicitud deber ser resuelta en el menor plazo posible y se podr disponer provisionalmente la inmediata restitucin de la posesin o tenencia del inmueble, cuando el derecho invocado por el peticionante fuera verosmil. El reintegro podr estar sujeto a que se d caucin si se lo considera necesario. Las solicitudes y diligencias sobre restitucin de inmuebles usurpados tramitarn mediante incidentes por separado. [Incorporado por ley 13.418, art. 1]
El artculo contempla la restitucin de inmuebles usurpados al damnificado. El art. 231 del Cdigo original disposicin contenida en casi todos los cdigos argentinos resultaba inaplicable a la situacin creada por la usurpacin de inmuebles. Hacer cesar los efectos del delito es una finalidad obvia del proceso penal. En tanto el Cdigo no contempla expresamente a diferencia del nuevo Cdigo de Crdoba, art. 302, segn ley 8123, como finalidad de la investigacin penal preparatoria, la de impedir que el delito cometido produzca consecuencias ulteriores, esta nueva disposicin legal viene a cubrir este vaco. En cualquier estado del juicio, la vctima, el particular damnificado o el Ministerio Pblico por medio del fiscal correspondiente no necesariamente el agente fiscal, podrn peticionar al rgano jurisdiccional interviniente el reintegro del inmueble usurpado. La solicitud que tramita por incidente debe resolverse en forma urgente, siendo la restitucin del inmueble provisoria y, de considerarse necesario, bajo caucin.

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B) LEYES

COMPLEMENTARIAS

LEY 13.392* DESFEDERALIZACIN DE LA COMPETENCIA EN MATERIA DE DROGAS

Artculo 1 La Provincia de Buenos Aires adhiere a la ley nacional 26.052 asumiendo su competencia respecto de los delitos previstos y penados en la ley de estupefacientes 23.737 y modificatorias, en las condiciones y con los alcances previstos en la primera. Art. 2 Requirese, de conformidad con lo dispuesto en el art. 5 de la ley 26.052, la transferencia a la Provincia de Buenos Aires de los crditos presupuestarios de la Administracin pblica nacional, Ministerio Pblico y Poder Judicial de la Nacin, correspondientes a fuerzas de seguridad, servicio penitenciario y prestacin de justicia. Art. 3 [De forma]

La ley 13.392 que se adhiere a la ley nacional 26.052, a su vez reformadora de la ley nacional de estupefacientes, importa la desfederalizacin de algunos de los delitos previstos en la citada ley. La ley nacional 26.052, mediante su art. 2, sustituy el art. 34 de la ley 23.737, que estableca: Los delitos previstos y penados por esta ley sern de competencia de la justicia federal de todo el pas. El nuevo texto legal, en una suerte de reasignacin condicionada de competencia, dispuso: Los delitos previstos y penados por esta ley sern de competencia de la justicia federal en todo el pas, excepto para aquellas provincias y la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, que, mediante ley de adhesin, opten por asumir su competencia en las condiciones y con los alcances que se prevn a continuacin. En tal sentido, la ley nacional permiti, mediante adhesin, el ejercicio de la competencia provincial respecto de los delitos previstos y penados en la ley de estupefacientes 23.737, en su art. 5, incs. c y e, cuando se comercie, entregue, suministre o facilite estupefacientes fraccionados en dosis destinadas directamente al consumidor; en el mismo art. 5, prr. penltimo y en su prr. ltimo incorporado por la nueva ley, y sus arts. 14 y 29; as como tambin en los delitos previstos y penados en los arts. 204, 204 bis, 204 ter y 204 quter del Cd. Penal.
* Sancionada, 5/10/05; promulgada, 31/10/05 (BO, 2/12/05).

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Por ello, se adujo, como motivo y finalidad, optimizar la persecucin de los delitos relacionados con el trfico de estupefacientes de menor cuanta, dado que las jurisdicciones locales, por su inmediatez y mayor cercana operativa, estaran en mejores condiciones para la persecusin de la cuantiosa criminalidad menor en materia de drogas. En su art. 3 la ley 26.052 establece: Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo anterior, conocer la justicia federal cuando la causa tuviere conexidad subjetiva con otra sustanciada en dicho fuero; y en el art. 4 dispuso: En caso de duda sobre la competencia prevalecer la justicia federal. Adems, en su art. 1 se estableci un nuevo tipo de penal de poca gravedad, incorporando como prr. ltimo del art. 5 de la ley 23.737 el siguiente: En el caso del inc. e del presente artculo, cuando la entrega, suministro o facilitacin fuere ocasional y a ttulo gratuito y por su escasa cantidad y dems circunstancias, surgiere inequvocamente que es para uso personal de quien lo recepta, la pena ser de seis meses a tres aos de prisin y, si correspondiere, sern aplicables los art. 17, 18 y 21. La nueva ley 26.052 fue mayoritariamente criticada por la doctrina, con la excepcin de Lpez Gastn, quien en su nota ve con buenos ojos la llegada de la ley, esperando superar la corta mirada de aquellos que piensan que lo nico que lograr ser abarrotar los casilleros de los juzgados (La ley 26.052. La desfederalizacin parcial de la competencia judicial en el marco de la ley 23.737, ADLA, 2005-D-4601). Por su parte, Morel Quirno fue categrico al sostener puntualmente que es imprescindible evitar la proliferacin de leyes parches como la que aqu se comenta (Otra vez una ley a las apuradas, ADLA, 2005-E-5793). No menos contundente fueron Procajlo y Barbar al afirmar: Creemos que la distribucin de competencia que se intenta plasmar mediante la norma que hemos analizado, no habr de resolver ninguno de los problemas planteados en torno del trfico y consumo de estupefacientes en la Repblica Argentina. Avizoramos, por el contrario, un hiper congestionamiento de las justicias provinciales que pudieran decidir adherirse, habida cuenta que actualmente sus rganos ya se encuentran al borde del colapso (La ley 26.052: nueva atribucin de la competencia en materia de estupefacientes, LL, 2005F-1515). Adems, Levene y Stiep han sido terminantes: Debemos resaltar nuevamente que, si bien las razones que motivaron la sancin de la presente ley son loables la lucha contra la droga por un lado, y por otro, aliviar la justicia federal, no es menos cierto que la solucin planteada no es la ms adecuada. Durante la discusin parlamentaria fue comn que muchos de los legisladores manifestaran que, pese a tener dudas sobre la eficacia de la norma, igualmente acompaaran con su voto la iniciativa. Como resalta alguna senadora ...ello demuestra, en principio, que se va a votar un proyecto de ley que entendemos dudoso en sus alcances y que, en mucho casos, consideramos que puede aumentar y dificultar las cuestiones de competencia y de eficacia en la lucha contra la droga y el narcotrfico. A manera de conclusin, decimos que para hacer frente al narcotrfico y a la comercializacin, aun en escasa cantidad de estupefacentes, es necesaria una poltica centralizada. De nada sirve un deslinde entre jurisdicciones que no hace ms que fraccionar la investigacin y

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el consecuente accionar contra los narcotraficantes (Modificacin a la ley de estupefacientes: desfederalizacin de los delitos de menor cuanta, LL, 2005E-1283). Con buen criterio estos autores dicen: Si bien se pretende descomprimir los juzgados federales donde tramitan procesos de mayor envergadura y complejidad, no es menos cierto que la justicias provinciales en particular la de la Provincia de Buenos Aires tambin se encuentran saturadas de procesos penales, muchos de los cuales son de alta complejidad. Es cierto que la nueva ley 26.052 (arts. 3, 4 y 7) puede aparejar serios problemas de competencia, principalmente en orden a los tipos penales viejos y nuevos del art. 5 de la ley 23.737. Asimismo de hecho se asume contradictoriamente esta nueva competencia con criterio punitivo, cuando justamente en torno al menudeo y al consumo entra en juego una creciente discusin sobre la despenalizacin (Neuman, La legalizacin de las drogas, Depalma, 1991, y Benegas Lynch, El drama de la drogadiccin, una propuesta, La Nacin, diario del 21/6/04). Pese a lo controvertido del tema y a las crticas a la reforma de la ley de estupefacientes, la Legislatura de la Provincia de Buenos Aires, el da 5 de octubre de 2005, sancion la ley 13.392 cuyo art. 1 dispone: La Provincia de Buenos Aires adhiere a la ley nacional 26.052 asumiendo su competencia respecto de los delitos previstos y penados en la ley de estupefacientes 23.737 y modificatorias, en las condiciones y con los alcances previstos en la primera. En consecuencia, y ms all de los problemas poltico-procesales que ha suscitado la nueva ley 13.392, la jurisdiccin penal provincial, cuya naturaleza y extensin emana de los arts. 75, inc. 12, y 118 de la Const. nacional y del art. 15 del CPP, se ha ensanchado en orden al principio de determinacin de la jurisdiccin penal por el lugar de comisin del delito.

LEY 13.433* MEDIACIN Y CONCILIACIN PENAL CAPTULO I

DISPOSICIONES GENERALES

Artculo 1 Establcese el presente rgimen de resolucin alternativa de conflictos penales, que se instrumentar en el mbito del Ministerio Pblico por el procedimiento establecido en la presente ley y en el marco de lo dispuesto en los arts. 38 y 45 inc. 3 de la ley 12.061, arts. 56 bis, 86 y 87 de la ley 11.922 y modificatorias.
* Sancionada, 21/12/05; promulgada, 9/1/06 (BO, 19/1/06).

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Art. 2 [FINALIDAD] El Ministerio Pblico utilizar dentro de los mecanismos de resolucin de conflictos, la mediacin y la conciliacin a los fines de pacificar el conflicto, procurar la reconciliacin entre las partes, posibilitar la reparacin voluntaria del dao causado, evitar la revictimacin, promover la autocomposicin en un marco jurisdiccional y con pleno respeto de las garantas constitucionales, neutralizando a su vez, los prejuicios derivados del proceso penal. Art. 3 [PRINCIPIOS DEL PROCEDIMIENTO] El procedimiento de los mecanismos de resolucin alternativa de conflictos penales se regir por los principios de voluntarierad, confidencialidad, celeridad, informalidad, gratuidad, y neutralidad o imparcialidad de los mediadores. Siempre ser necesario el expreso consentimiento de la vctima. Art. 4 [RGANO ENCARGADO] El procedimiento estar en la rbita de las oficinas de resolucin alternativa de conflictos departamentales, dependientes del Ministerio Pblico. [EQUIPO DE LAS OFICINAS DE RESOLUCIN ALTERNATIVA Cada oficina contar con un equipo tcnico conformado, como mnimo, con un abogado, un psiclogo y un trabajador social, todos ellos especializados en mtodos alternativos de resolucin de conflictos. La oficina estar a cargo de uno de los abogados, miembros del equipo, designado a propuesta del fiscal general.
DE CONFLICTOS ]

Art. 5

Art. 6 [CASOS EN LOS QUE PROCEDE] La oficina de resolucin alternativa de conflictos departamental deber tomar intervencin en cada caso en que los agentes fiscales deriven una investigacin penal preparatoria, siempre que se trate de causas correccionales. Sin perjuicio de lo anterior, se consideran casos especialmente susceptibles de sometimiento al presente rgimen: a) Causas vinculadas con hechos suscitados por motivos de familia, convivencia o vecindad. b) Causa cuyo conflicto es de contenido patrimonial. En caso de causas en las que concurran delitos, podrn tramitarse por el presente procedimiento, siempre que la pena mxima no excediese de seis aos. No proceder el trmite de la mediacin penal en aquellas causas que: a) La o las vctimas fueran personas menores de edad, con excepcin de las seguidas en orden a las leyes 13.944 y 24.270.

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b) Los imputados sean funcionarios pblicos, siempre que los hechos denunciados hayan sido cometidos en ejercicio o en ocasin de la funcin pblica. c) Causas dolosas relativas a delitos previstos en el Libro Segundo del Cdigo Penal, Ttulo 1 (Captulo 1 - Delitos contra la vida); Ttulo 3 (Delitos contra la integridad sexual); Ttulo 6 (Captulo 2 - Robo). d) Ttulo 10, Delitos contra los poderes pblicos y el orden constitucional. No se admitir una nueva mediacin penal respecto de quien hubiese incumplido un acuerdo en un trmite anterior, o no haya transcurrido un mnimo de cinco aos de la firma de un acuerdo de resolucin alternativa de conflictos penal en otra investigacin. A los fines de garantizar la igualdad ante la ley, el Ministerio Pblico deber arbitrar mecanismos tendientes a unificar el criterio de aplicacin del presente rgimen.

CAPTULO II
PROCEDIMIENTO

Art. 7 [INICIO] El procedimiento de resolucin alternativa de conflicto podr ser requerido por el agente fiscal que intervenga en la investigacin penal preparatoria, de oficio o a solicitud de cualquiera de las partes o de la vctima ante la unidad funcional. El rgimen de la presente ley ser aplicable hasta el inicio del debate. Art. 8 [R EMISIN ] El agente fiscal evaluar si corresponde remitir la solicitud a la oficina de resolucin alternativa de conflictos. Asimismo, apreciar en el caso que sea a pedido de parte o de la vctima, si la solicitud se encuentra encuadrada en los parmetros del art. 6, a fin de remitir la denuncia a la oficina de resolucin alternativa de conflictos departamental, previa constatacin de los domicilios de las partes. En caso que el agente fiscal entienda prima facie, que el hecho atribuido no encuadra en una figura legal o medie causa de justificacin, inimputabilidad, o una excusa absolutoria, no dar curso a la solicitud y se resolver en el trmite correspondiente a la investigacin penal preparatoria.

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Art. 9 [CITACIONES] La oficina de resolucin alternativa de conflicos departamental deber citar a las partes, invitndolas a una primera reunin, mediante cualquier medio fehaciente, debindoles hacer saber el carcter voluntario del trmite y del derecho a concurrir con asistencia letrada. En caso de incomparecencia de alguna de las partes, la oficina invitar a concurrir a una segunda reunin, en los mismos trminos. Art. 10. [INCOMPARECENCIA] En caso que alguna o todas las partes no concurran a las reuniones fijadas, o de hacerlo, manifiesten su desistimiento al presente procedimiento, el trmite se dar por concluido, labrndose un acta, en la que constar las circunstancias de las notificaciones y la presencia de la parte que haya concurrido, elevndose la misma al agente fiscal correspondiente a fin de que contine el trmite de la investigacin penal preparatoria. Art. 11. [REPRESENTACIN DE LAS PARTES] Las partes asistirn a las reuniones personalmente, no pudiendo hacerlo mediante apoderado. En caso de que ellas no concurran con asistencia letrada, la oficina de resolucin alternativa de conflictos solicitar la asistencia letrada oficial para el imputado y la vctima. Ambas partes tendrn derecho a entrevistarse con sus respectivos abogados antes de comenzar las reuniones establecidas en el art. 13. Art. 12. [INFORME DEL REGISTRO DE RESOLUCIN ALTERNATICONFLICTOS PENALES] Previo al comienzo de las reuniones entre las partes, el funcionario a cargo de la resolucin del conflicto deber requerir a la oficina de mediacin, un informe acerca de los trmites de resolucin alternativa de conflictos en los que participe o haya participado el denunciado. En los casos en que existan en curso otros trmites de resolucin alternativa de conflicto en que intervengan ambas partes, podrn unificarse, cuando ello no perjudique la posibilidad de arribar un acuerdo.
VA DE

Art. 13. [DE LAS REUNIONES] Las reuniones con las partes podrn ser privadas o conjuntas. Las mismas se realizarn en dependencias de las oficina de resolucin alternativa de conflictos departamental pudiendo realizarse en otros mbitos destinados a tal fin por la oficina de resolucin alternativa de conflictos. Ser obligatoria la notificacin de las audiencias al defensor particular y al defensor oficial segn corresponda.

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Art. 14. [ACUERDO DE CONFIDENCIALIDAD] Al inicio de la primera reunin el funcionario a cargo del trmite deber informar a las partes detalladamente el procedimiento que se llevar a cabo y la voluntariedad del mismo. De contar con el consentimiento de las partes y previo a abordar el conflicto, se suscribir un convenio de confidencialidad. Art. 15. [SUSTANCIACIN DE LAS SESIONES] Durante las reuniones el funcionario interviniente tendr amplias facultades para sesionar, cuidando de no favorecer con su conducta a una de las partes y de no violar el deber de confidencialidad. Las mismas se sustanciarn de manera informal y oralmente; se labrarn actas de las entrevistas, rubricadas por los intervinientes y el funcionario a cargo. Art. 16. [I NTERVENCIN DEL EQUIPO TCNICO ] Cuando el funcionario interviniente considere necesaria la participacin en el trmite de alguno o algunos de los integrantes del equipo tcnico, lo har saber a las partes y se lo invitar a participar en el mismo. Art. 17. [ACUERDO] En caso de arribarse a un acuerdo en el que ambas partes encuentren satisfechos sus intereses, se labrar un acta, en la que se dejar constancia de los alcances del mismo, nmero de la investigacin penal preparatoria que diera origen a la misma, de las firmas de las partes, de los letrados patrocinantes y del funcionario interviniente. Asimismo se dejar constancia que el alcance del acuerdo no implicar la asuncin de culpabilidad para los reclamos pecuniarios, salvo pacto expreso en contrario. No podr dejarse constancia de manifestaciones de las partes. En caso de no arribarse a un acuerdo, se labrar un acta con copia para las partes y otra para incorporar al expediente de la investigacin penal preparatoria. Art. 18. [COMUNICACIN] En el plazo de diez das de firmado el acuerdo o de concluir el trmite por no arribar al mismo, el funcionario interviniente deber notificarlo al agente fiscal que haya intervenido en la investigacin penal preparatoria y a la oficina de resolucin alternativa de conflictos, debindose acompaar copia del acta respectiva. Art. 19. [PLAZO] El plazo para el procedimiento ser de sesenta das corridos a contar desde la primera reunin realizada. Dicho plazo podr ser prorrogado por treinta das ms, mediante acuerdo entre las partes.

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CAPTULO III
EFECTOS

Art. 20. [EFECTOS SOBRE EL PROCESO] En aquellos acuerdos en que las partes hayan dado enteramente por satisfechas sus pretensiones, el agente fiscal mediante despacho simple, proceder al archivo de las actuaciones. Para los casos en que se pacte alguna obligacin para las partes, la investigacin penal preparatoria se archivar sujeta a condiciones en la sede de la oficina de resolucin alternativa de conflictos a fin de que constate el cumplimiento o incumplimiento de las mismas. Verificado el cumplimiento, se remitirn las actuaciones al agente fiscal, quien proceder de la manera enunciada en el prr. 1. En caso de comprobarse el incumplimiento de aqullas en el plazo acordado, se dejar constancia de dicha circunstancia, procedindose al desarchivo de la investigacin penal preparatoria y a la continuacin de su trmite. Art. 21. [SEGUIMIENTO] En los casos en los que se arribe a un acuerdo, la oficina de resolucin alternativa de conflicto podr disponer el control y seguimiento de lo pactado, pudiendo para ello solicitar colaboracin a instituciones, pblicas y privadas, la que no revestir el carcter de obligatoria. Asimismo, en aquellos casos en los que se haya acordado algn tipo de tratamiento, terapia, participacin en algn programa de rehabilitacin, etc.; podr derivar mediante oficio a las entidades pblicas o privadas que presten ese servicio.

CAPTULO IV
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS

Art. 22. [DE LA OFICINA CENTRAL DE MEDIACIN] La Oficina Central de Mediacin de la Procuracin General tendr a su cargo la capacitacin tcnica de los agentes del Ministerio Pblico a los fines del cumplimiento de esta norma, la coordinacin de la implementacin de este sistema y la confeccin de estadsticas sobre la informacin que reciba de las diferentes oficinas departamentales, segn lo establecido en el artculo precedente. Asimismo, podr mediante convenios incorporar al presente rgimen a las oficinas de resolucin alternativa de conflictos existentes en otras instituciones pblicas o privadas, siempre que su actuacin quede bajo su supervisin y control.

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Art. 23. [REGISTRO NICO DE RESOLUCIONES ALTERNATIVAS CONFLICTOS] En el mbito de la Oficina de Mediacin de la Procuracin General se crear un Registro nico de Resoluciones Alternativas de Conflictos, donde debern registrarse todos aquellos trmites iniciales, debiendo constar parte intervinientes, unidad funcional y nmero de investigacin penal preparatoria que diera origen al mismo y el arribo o no a un acuerdo entre las partes. Art. 24. [SECRETO PROFESIONAL] Los funcionarios entrevistadores actuarn bajo secreto profesional, por lo cual no podrn revelar ningn hecho a cuyo conocimiento hubieran accedido durante o en ocasin de su partipacin en este proceso, ni podrn ser citados a juicio por ninguna de las partes. Art. 25. [DEL FINANCIAMIENTO] Facltese a la Procuracin General de la Suprema Corte de Justicia a asignar de las partidas en el presupuesto las sumas necesarias para solventar los costos y erogaciones que demanden el cumplimiento de la presente ley. Art. 26. [De forma]

La ley 13.433 estableci un rgimen de resolucin alternativa de conflictos penales en el mbito del Ministerio Pblico, en el marco de lo dispuesto en los arts. 38 y 45, inc. 3, de la ley 12.061, y los arts. 56 bis, 86 y 87 del CPP. Esta ley utiliza la mediacin y la conciliacin como mecanismos de resolucin de conflictos, a los fines de pacificar el conflicto, procurar la reconciliacin entre las partes, posibilitar la reparacin voluntaria del dao causado, evitar la revictimacin, promover la autocomposicin en un marco jurisdiccional y con pleno respeto de las garantas constitucionales, neutralizando a su vez, los perjuicios derivados del proceso penal (art. 2). El procedimiento de dichos mecanismos se rige por los principios de voluntariedad, confidencialidad, celeridad, informalidad, gratuidad, y neutralidad o imparcialidad de los mediadores (art. 3), siendo siempre necesario el expreso consentimiento de la vctima. La oficina de resolucin alternativa de conflictos toma intervencin en cada caso en que los agentes fiscales de oficio o a pedido de cualquiera de las partes o de la vctima deriven una investigacin penal preparatoria, siempre que se trate de causas correccionales. El art. 6 de la ley establece que no procede el trmite de la mediacin penal en aquellas causas en que la vctima fuere menor con excepcin de las seguidas en orden a las leyes 13.944 y 24.270, en las que los imputados sean funcionarios pblicos por hechos cometidos en ocasin de la funcin, y en las dolosas relativas a delitos contra la vida, contra la integridad sexual y robo, as como tambin contra los poderes pblicos y el orden constitucional. Tambin prev que las oficinas departamentales se integren, como mnimo, por un abogado, un psiclogo y un trabajador social (art. 5), y citen a las partes

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a reuniones privadas o conjuntas, pudiendo ellas concurrir con asistencia letrada (art. 13). Estas reuniones deben realizarse bajo convenio de confidencialidad (art. 14) en dependencias de dicha oficina. La actuacin de los entrevistadores es bajo secreto profesional (art. 24). El procedimiento aplicable hasta el inicio del debate puede concluir por incomparecencia de alguna de las partes (art. 10), o por falta de acuerdo (art. 17), en cuyo caso se labra acta, la que se enva al fiscal para que contine la investigacin penal preparatoria. Logrado el acuerdo en que las partes hayan dado enteramente por satisfechas sus pretensiones, el fiscal debe proceder al archivo de las actuaciones (art. 20). Cabe decir que la mediacin penal es una suerte de restitucin de la pertenencia del conflicto a los directamente involucrados, lo que tiene tal como se lo ha expuesto en el comentario al art. 77 del CPP origen, fundamento y justificacin en el marco terico del abolicionismo. Adems de lo prometedor del sistema de resolucin alternativa del conflicto en orden a la admisin de una cierta discrecionalidad en el ejercicio de la accin penal, cuya consecuencia inmediata sea un alivio de la sobrecarga del sistema de juzgamiento, debemos reconocer que como dice Eser: Parece casi inevitable que una mayor consideracin de la vctima desembocara en una tendencia hacia una privatizacin del derecho penal. Guiado por el punto de vista de que las vctimas y las vctimas potenciales de hechos punibles prefieren, al parecer, una mayor participacin en el proceso penal y su reemplazo por procesos regidos por conceptos de mediacin, en lugar de un proceso rgido, nicamente en manos del Estado, el renacimiento de la vctima en el procedimiento penal podra conducir tambin a un renacimiento de la pena privada, y retrotraer con ello el desarrollo de la historia del derecho penal nuevamente a las penas de enmiendas del derecho germano, y guiado por la esperanza de que las soluciones privadas a los conflictos jurdicos podran restablecer la paz jurdica mejor que las estatales relativizar, de nuevo, claramente el papel de Estado en el derecho penal (Acerca del renacimiento de la vctima en el proceso penal, en Eser, Hirsch, Roxin, Christie, Maier, Bertoni, Bovino y Larrauri, De los delitos y las penas, p. 51). Ms all de lo trascendente, profundo y sugerente del tema, que exige un tratamiento desarrollado que excede el marco de este comentario, advertimos de una tendencia a la decriminalizacin no ya desde el plano legislativo penal, sino desde el proceso penal, mediante la discrecionalidad persecutoria, lo que puede derivar en arbitrariedad y desigualdad ante la ley, y afectar las garantas constitucionales.

La fotocomposicin y armado de esta edicin se realiz en EDITORIAL ASTREA, Lavalle 1208, y fue impresa en sus talleres, Bern de Astrada 2433, Ciudad de Buenos Aires, en la segunda quincena de mayo de 2006.

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