EDMUNDO HUSSERL E O FUNDAMENTO FENOMENOLGICO DO DIREITO

Aquiles Crtes Guimares*

1. A idia de fundamento

O que fundamento? Esta pergunta nos remete imediatamente a uma outra de maior densidade: o ser, o conhecer e o agir tm fundamento? As respostas dadas a estas interrogaes so as mais variadas ao longo da produo filosfica ocidental. Fundamento a Idia (Plato), a substncia (Aristteles), Deus (So Toms), o cogito (Descartes), a razo (Kant), a conscincia (Husserl), a liberdade (Heidegger) e assim por diante. Portanto, a questo dos fundamentos tem uma histria associada descoberta e fixao de princpios supostamente garantidores do esclarecimento do ser, do conhecer e do agir. Assim, se tomarmos princpio como fundamento, teremos toda a histria da cultura humana girando em torno da fora propulsora dos paradigmas postos sua disposio nos momentos cruciais do
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Prof. do Programa de Ps-Graduao em Filosofia da UFRJ

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pensamento. Acontece, entretanto, que princpio no fundamento. Princpio padro de racionalidade a partir do qual firmamos nossa crena na garantia de um fundamento possvel, mas isto no significa a certeza do prprio fundamento, a no ser na provisoriedade da sua vigncia. Ou seja, os princpios elaborados ao longo da realizao da cultura esto submetidos temporalidade e se empobrecem ou desaparecem na voragem da prpria historicidade da cultura. Da mesma forma, tambm a razo que sempre esteve associada aos princpios, rigorosamente no pode ser tomada como fundamento, a despeito de toda a relevncia do seu papel na fabricao cientfico-tecnolgica do mundo e talvez por isso mesmo... Enquanto faculdade do raciocnio ou instrumento de ordenao das idias, a razo torna possvel a expresso do carter universal dos conceitos a partir dos quais tentamos compreender as nossas vivncias. Ela instrumento do conhecimento e no fundamento, embora infinitos sejam as suas potencialidades na tarefa de esclarecimento dos enigmas do mundo, enquanto luz natural, enquanto faculdade do entendimento. Tambm poderamos tomar a causa como fundamento, atitude comum ao raciocnio jurdico. Mas a idia de causalidade formulada por Aristteles na antiguidade Grega e de larga aceitao no processo da cultura ocidental perdeu a sua acreditada consistncia com o advento da mecnica quntica no sculo vinte que a expurgou do novo universo de categorias da fsica com a descoberta do mistrio que envolve o comportamento das minsculas partculas da natureza, quase sempre manipulveis do ponto de vista puramente probabilstico. Portanto, causa pode servir como referncia de inferncias imediatas do raciocnio (causa de decidir) mais no como fundamento.
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Vm a propsito, tambm, os denominados fundamentos lgicos. Acontece que a lgica cuida apenas das leis ideais do pensamento e no das leis reais do mundo vivido. As leis das coisas mesmas devem ser encontradas na percepo do seu prprio manifestar-se e no numa estrutura lgica a priori. Da a relevncia da lgica jurdica, posto que o direito positivo encontra a sua coerncia numa lgica imanente prpria vida jurdica, sendo as leis ideais do pensamento apenas instrumentos auxilires na argumentao. Falar de fundamentos lgicos referir-se apoditicidade (demonstrabilidade) do raciocnio, com as certezas imediatas da decorrentes para uma deciso. Mas isso no atinge o fundamento. Vrios outros exemplos de invocao da idia de fundamento suscitados historicamente poderiam ser trazidos discusso para salientar a complexidade do tema. Mas estes parecem o bastante no sentido de nos alertar para o fato de que a busca de fundamento a tarefa essencial do pensamento, na sua atividade aclarativa e no prescritiva. Em geral, estamos habituados a confundir fundamento com argumentao justificadora ao deduzirmos as nossas pretenses ou frente ao dever de decidir. Justificamos as pretenses e as decises usando os argumentos da razo, da lgica, da causalidade, dos princpios e at mesmo da prpria linguagem, sem atentarmos para o fato de que esses e outros elementos dos atos cognitivos tm sua originao fundante na atividade intencional da conscincia humana como instncia ltima dos fundamentos do prprio homem. A argumentao justificante no vai alm do emprego das diversas categorias do pensamento elaboradas a partir da intencionalidade iluminadora da conscincia que descobre os sentidos operantes da prpria razo na funo ordenadora do conhecimento e na sustentao das decises. Ou seja, a conscincia essa abertura ao mundo em busca dos sentidos da prpria
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racionalidade qual o homem procura submet-lo para o seu domnio. Alis, a prpria idia de fundamento tem origem na conscincia, pois somente esta se constitui na possibilidade originria de mostrao do homem e do mundo como fragmentao em demanda do absoluto. E esse absoluto, enquanto insero na temporalidade, a conscincia humana. Portanto, qualquer concepo de fundamento que no se reporte conscincia humana padecer da fragmentariedade, uma vez que somente esta dispe da vocao originria para a descoberta da unidade de sentidos das coisas com que lidamos no mundo, inclusive o Direito.

2. Positividade, segurana e fundamento

A idia de positividade que sustenta a ordem jurdica, na sua funo mantenedora do equilbrio social, tendo em vista que o conflito a chave inevitvel das relaes entre os indivduos. Isto no significa, de modo algum, sancionar o positivismo jurdico como concepo doutrinria com todas as implicaes que ultrapassam a idia de positividade. Essa idia est presente em todas as cincias empricas e no poderia estar ausente nas cincias da cultura ou do esprito, notadamente no Direito. Validade e eficcia das normas jurdicas seriam meras proclamaes se estas no se revestissem, a priori, do pressuposto da positividade imperativa. Quando dizemos que a lei a todos obriga, essa expresso to elementar reflete a crena na fora da sua positividade, pois o contrrio seria o caos e a barbrie. Por outro lado, existe uma intima relao entre a idia de positividade e o conceito de segurana jurdica como um dos pilares de qualquer sociedade organizada. Ainda que todas as coisas tendam a se dissolverem na temporalidade, necessria a crena
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num conjunto de princpios que garantam a vigncia das relaes jurdicas e a permanncia dos seus efeitos, a despeito de todas as contingncias a que esto submetidos o estado das coisas e a condio humana. O direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada so exemplos nucleares de princpios firmados no bojo da crena na idia de positividade articulada com a indispensvel segurana jurdica. No fora a afirmao e vigncia desses princpios, a disciplina das relaes jurdicas tenderia a cair na vaziez e a sociedade vivenciaria a ameaa permanente do caos. Mas todos os princpios de sustentao da ordem jurdica legitimada pelo Estado se sustentam na sua prpria justificao emprica e na crena que neles depositamos. E as dificuldades comeam quando aparece a interrogao sobre os seus fundamentos. Sem ultrapassar a superficialidade da ordem, a tendncia generalizada da nossa experincia jurdica no sentido de ver na Constituio o fundamento ltimo do Direito, haja vista ao interesse cada vez mais acentuado por questes atinentes hermenutica constitucional. O que so princpios? O que so regras? O que significa, em ltima anlise, um catlogo de direitos fundamentais exposto numa Constituio? O fundamento est na expresso do texto constitucional ou na conscincia intencional que o concretizou? So infindveis as discusses provocadas por essas questes, mas a maioria delas no consegue desvincular-se da referncia factual (Constituio) para refletir sobre os horizontes em torno dos quais se delineiam as perguntas por fundamentos do Direito como imerso na temporalidade e na historicidade. Portanto, toda a estrutura jurdica imaginada e construda milenarmente pelo homem se assenta na crena num fundamento de segunda ordem como produto da criao cultural prpria do esprito humano e, portanto, da intencionalidade da conscincia como fundamento de primeira ordem. Dissemos que fundamento
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enraizamento a partir do qual entendemos a provenincia dos sentidos das coisas. Sendo o Direito objeto cultural, intuitivo que a sua provenincia se esclarece nos horizontes da criao da cultura fundada na intencionalidade valorativa e doadora de sentidos ao mundo. Princpios e regras de Direito so adaptao de valores em conflito cristalizada no instrumento constitucional, como resultado da visada intencional do legislador, cuja conscincia confere fundamento originrio ao Direito.

3. Fenomenologia e fundamento

A pretenso radical da fenomenologia de Edmundo Husserl (l859-l938) fazer da filosofia uma cincia rigorosa. Examinando a multiplicidade de sistemas filosficos elaborados desde a antiguidade grega e ainda com forte presena no seu tempo, Husserl impressionou-se, desde cedo, com a variedade de respostas dadas aos problemas mais fundamentais que sempre inquietaram o homem, sobretudo aqueles atinentes s possibilidades e limites do conhecimento. Talvez por isso mesmo tenha buscado, na juventude, uma slida formao matemtica, pois era esta cincia considerada o abrigo por excelncia de verdades irrefutveis e absolutas. Queria Husserl tambm para a filosofia verdades irrefutveis que servissem de alicerce para todas as cincias de fatos tais como eram praticadas sua poca, profundamente marcadas pelo psicologismo e pelo objetivismo que ele ir combater at ao fim de sua trajetria filosfica. A crena generalizada no fato psquico como fundamento do conhecimento atingia no somente as cincias empricas nos seus variados procedimentos mas tambm a lgica e a matemtica como seus instrumentos formais.
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Portanto, era necessrio, antes de mais nada, despsicologizar essas cincias formais bem como todas as cincias de fatos que enxergavam na vida psicolgica regida por leis prprias e naturais os fundamentos de toda afirmao e de toda negao no plano do conhecimento humano. Essa tarefa iniciada e densamente exposta na obra publicada por Husserl nos anos l900/l90l intitulada Investigaes lgicas que inaugura o movimento fenomenolgico no qual hoje nos encontramos inscritos. A so esclarecidos, definitivamente, os equvos do psicologismo, bastando chamar a ateno para a nfase com que Husserl distingue leis reais (naturais) de leis ideais(do esprito). Acreditar que todo fundamento repousa na estrutura psicolgica do homem significa depositar no fato psquico a garantia de todo conhecimento. E nenhum fato pode ser tomado como fundamento, sobretudo em razo da sua contingncia. Da o relativismo tomado por Husserl como atitude a ser combatida radicalmente, uma vez que este leva ao ceticismo e, consequentemente, ao desmoronamento de quaisquer veredas do pensamento. Em sntese, tanto o psicologismo quanto o relativismo dele decorrente representam formas de objetivismo, isto , fazem do objeto, do fato, a fonte de garantia do conhecimento, confundindo as leis ideais do pensamento que se manifestam na lgica pura com as leis reais que se manifestem nos fatos. Por isto mesmo, a fenomenologia no se interessa imediatamente pelos objetos ou pelos fatos, mas pelos sentidos que neles podem ser percebidos. Fenomenologia ato de perceber e descrever as essncias ou sentidos dos objetos. Enquanto as cincias positivas buscam suas verdades nos fatos, a fenomenologia descreve essas verdades a partir da percepo das essncias dos fatos, pois nelas que os seus sentidos se revelam tais quais so. Isto significa ir alm das cincias positivas? Sim! No no sentido de subestimar a sua importncia, mas para conferir a elas o seu
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verdadeiro fundamento. A cincia que engendrou o reino da tcnica que domina o mundo de maneira avassaladora no se preocupa com os sentidos do seu artefazer. A tcnica guarda um fim em si mesma. o progresso pelo progresso. Com que finalidade, no importa. Tudo isso decorre da ausncia de interesse pela percepo dos sentidos dos fatos da cincia e da tcnica. Portanto, o primeiro passo do mtodo fenomenolgico a reduo eidtica que consiste em reduzir os fatos s suas essncias, ou seja, coloc-los entre parnteses, deix-los suspensos na sua vigncia como fatos ou objetos para perceber e descrever a sua estrutura essencial ou de sentidos. A reduo eidtica a atitude que assumimos, preliminarmente, em face da atitude naturalizante das cincias positivas que reduzem os fatos a meros objetos de clculos e mensuraes, tendo como resultado, em ltima anlise, a idealizao do mundo, tal como o vivenciamos na nossa contemporaneidade, cujas linhas diretrizes vm sendo desenvolvidas desde o Renascimento. O passo seguinte e simultneo a reduo transcendental que consiste na reflexo sobre as essncias ou sentidos dos objetos como referncias dos seus prprios fundamentos. No que as essncias constituam um mundo de idias a priori que resguardasse os objetos das oscilaes da nossa experincia. Pelo contrrio, a essncia no um conceito universal gerado na subjetividade, mas algo percebido a partir dos prprios objetos, da coisa mesma em carne e osso, na linguagem husserliana. A essncia ser sempre a essncia do objeto tal qual se mostra conscincia intencional e no uma categoria a priori formulada para o controle da experincia. o vivido imediato das coisas que me revela os seus sentidos. Da o denominado realismo fenomenolgico caracterizado por essa atitude radical de retorno ao mundo vivido como fonte primordial do seu entendimento. O papel da reduo transcendental refletir
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sobre as conexes de essncias que revelam os sentidos dos objetos e no sobre as leis que os regem segundo afirmam as cincias positivas. Enquanto as leis cientficas so contingentes, as essncias so necessrias, a-temporais, a-histricas, impassveis de alterao, universais e absolutas. A sociedade, o Estado e o Direito se transformam constantemente e podem at desaparecer, mas a essncia, a estrutura ideal de sociedade, de Estado e de Direito permanecer imutvel. Portanto, todo conhecimento de objeto tem como referncia constitutiva a essncia. Constituir evidenciar o mundo na conscincia transcendental, na reflexo sobre os seus sentidos. Da podemos repetir que cincia sem filosofia cega, uma vez que se dispensa de preocupar-se com os sentidos dos fatos. A questo dos fundamentos se apresenta ao pensamento fenomenolgico com uma caracterstica distinta da tradio da teoria clssica do conhecimento que sempre viu na relao sujeito-objeto o ncleo das dissenses. Ultrapassando essa perspectiva, a fenomenologia afirma a interao conscincia-mundo, considerando a conscincia como intencionalidade e no mais como fenmeno psquico. Conscincia ser sempre conscincia de algo. Fenmeno e conscincia so termos correlatos, uma vez que s existem fenmenos (mostrao dos objetos) para a conscincia, da mesma maneira como s existe conscincia enquanto intencionalidade dirigida aos objetos. A conscincia humana, no seu carter de intencionalidade (a essncia da conscincia a intencionalidade) que possibilita a intuio originria dos sentidos dos objetos. E a garantia mais radical do encontro da verdade a intuio presente intencionalidade e ao objeto. o vivido que manifesta a sua verdade mais radical, na constituio dos objetos da experincia enquanto manifestaes de sentidos ou estruturas de essncias. Nesta perspectiva fenomenolgica, o fundamento de todas as coisas o mundo da
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vida que antecede todo juzo formulado sobre ele. A natureza antecede as cincias naturais, a sociedade antecede o Direito e assim por diante. O mundo primitivo a referncia originria de toda predicao possvel. O papel da conscincia humana descrever as suas essncias (reduo eidtica, reduo do mundo s suas essncias) e refletir sobre as conexes de sentidos do mundo que elas representam (reduo transcendental). A conscincia intencionalidade e ao mesmo tempo, ser absoluto, enquanto autoreflexo. Assim, se o fundamento de todas as coisas o mundo da vida, somente a conscincia humana tem acesso a ele intuitiva e originariamente. Mais ainda, somente a intencionalidade constituinte (evidenciadora) poder fundar os sentidos dos objetos, tornando possvel a compreenso da objetividade em geral. A conscincia humana o fundamento do fundamento porque s ela descobre, evidencia e garante todo fundamento.

4. Direito e fundamento

O Direito um objeto cultural, fruto da criao do esprito. Enquanto objeto, ele representa uma intencionalidade valorativa objetivada na Ordem Jurdica. Dele promanam todas as pretenses de justia. Quando expressamos estas afirmaes, j estamos caminhando para uma concepo fenomenolgica do Direito que o v como um objeto que se mostra na organizao dos sistemas jurdicos. Esse mostrar-se (fenmeno) acontece na atividade intencional da conscincia que descreve o ser do Direito como uma estrutura de essncias ou sentidos que caracterizam originariamente esse objeto. O ser do Direito no se oculta na temporalidade, mas se revela imediatamente aos atos perceptivos e descritivos das suas essncias. A fenomenologia jurdica se recusa a aguardar que o ser do Direito lhe dirija a palavra. Ele ser sempre
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manifesto na concretude da sua presena como objeto oriundo da atividade criadora do esprito. A questo dos fundamentos do Direito no se restringe a uma anlise daquilo que constitui o seu suporte factual ou normativo que denominamos de fundamento de segunda ordem. A estrutura normativa da ordem jurdica alicera a efetividade da aspirao humana justia mas, por si mesma, no constitui o seu fundamento, conforme estamos habituados a acreditar. Os fundamentos do Direito provm das suas essncias, dos sentidos que caracterizam os seus objetos que, por sua vez, so o resultado da atividade intuitiva da conscincia doadora de sentidos ao mundo. Esses fundamentos so de primeira ordem pela sua prpria originao fundante da estrutura essencial do Direito que antecede a trama normativa. No se trata de guiar-se pela natureza das coisas mas de descobrir os sentidos da natureza das coisas. O objeto do Direito apenas a referncia dos seus sentidos. Pouco esclarecem os laboriosos, longos e eruditos comentrios aos denominados direitos fundamentais garantidos pelas Constituies dos pases civilizados, se no dermos conta das essncias desses direitos. O que o direito de propriedade garantido pela nossa Constituio como fundamental? Qual a essncia da propriedade que o Direito assegura? A extenso das restries a esse Direito j diz da existncia de um ncleo a ser preservado. Esse ncleo o objeto do Direito de propriedade como direito fundamental. Como objeto, a referncia dos seus sentidos ou essncias que constituem o seu ser, a partir do qual podemos compreender e evidenciar o que direito de propriedade e por que est inscrito como fundamental. Caso contrrio, t-lo-amos como fundamental porque a Constituio assim o prescreve, caracterizando apenas o fundamento positivo (de segunda ordem) do direito de propriedade.
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Assim acontece em relao s diferentes modalidades de objetos jurdicos, tanto no universo das garantias fundamentais quanto no campo infinito das regulaes ordinrias. Cada objeto integrante da Ordem Jurdica, enquanto um sistema de normas, s pode ser conhecido verdadeira e originariamente a partir da percepo das suas essncias que revelam a sua invarincia, ou seja, aquilo que ele enquanto objeto do Direito e no somente como a manifestao da positividade dos fatos e atos jurdicos. A essncia o parmetro do objeto. A cada objeto corresponde a essncia ou sentido que garante o seu conhecimento com validade necessria e universal. O que fundamenta o objeto a essncia, porque esta no se submete s contingncias da temporalidade e da historicidade a que ele est sujeito. Mesmo que a Constituio de um pas seja mutilada ou destruda, a idia, a essncia, os sentidos de Constituio jamais desapareceriam enquanto sobrevivente a aspirao humana de ordem e de justia. Finalmente, necessrio esclarecer que a fenomenologia do Direito no se reduz a mera descrio da experincia jurdica tal qual ocorre. Descrever o vivido implica perceb-lo na sua manifestao originria, com vistas aos sentidos que o orientam, s essncias que garantem o seu conhecimento. No se trata de descrever os fatos e subsum-los s regras que os disciplinam, como acontece quando invocamos a ao jurisdicional para tornar efetiva uma pretenso. Essa descrio e subsuno pertencem ao campo dos fundamentos de segunda ordem que sustentam a positividade da ordem jurdica, absolutamente indispensvel ao equilbrio da vigncia social. Mas o que busca a fenomenologia do Direito na percepo, intuio e descrio das suas essncias a explicitao do ser do Direito na sua verdade radical, afastando o risco do relativismo de nefastas conseqncias epistemolgicas e ticas. A evidncia jurdica se revela na pureza das essncias provenientes
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dos fatos como dados vividos e da prpria estrutura normativa que os disciplina na provisoriedade dos acontecimentos. Por tudo isso, repensar o Direito regressar conscincia como fundamento ltimo de toda possibilidade da sua evidenciao.

BIBLIOGRAFIA
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