O PODER JUDICIRIO E A ARBITRAGEM

FTIMA NANCY ANDRIGHI Ministra do Superior Tribunal de Justia

Raros so os profissionais do direito que tm a oportunidade de vivenciar momento histrico to relevante como a instalao do TRIBUNAL ARBITRAL DO COMRCIO no Estado de So Paulo. Ciente desta certeza agradeo sensibilizada, esta oportunidade mpar e inesquecvel que me proporcionam a Secretaria da Justia de da Defesa da cidadania do Estado de So Paulo, a Associao dos Peritos Judiciais do Estado de So Paulo, a Ordem dos Advogados do BrasilSeccional de So Paulo, a Federao dos Contabilistas do Estado de So Paulo, a Cmara talo-brasileira de Comrcio e Indstria de So Paulo e a Junta Comercial do Estado de So Paulo. S a bondade dos organizadores justifica a honraria do convite a mim formulado que, tenho plena certeza, imerecida e igualmente de grande responsabilidade, no s pelas imensas limitaes que enfrento, mas tambm, pelo ineditismo do momento que envolve este verdadeiro acontecimento histrico que , repito, a instalao do Tribunal Arbitral do Comrcio. Neste contexto, coube-me a tarefa de proferir palestra acerca do Poder Judicirio e a Arbitragem. Tenho presente que dentre os ilustres participantes deste evento comemorativo instalao do Tribunal Arbitral do ComrcioSOLUO PARA O PEQUENO EMPRESRIO h muitos que no pertencem carreira jurdica, conquanto integrem outros importantssimos segmentos da sociedade. Dentre estes, creio que muitos so empresrios que aqui

Palestra proferida no tribunal arbitral do comrcio, plenrio da junta comercial do estado de so Paulo em 23.10.2000.

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comparecem para conhecer este eficiente e seguro meio alternativo de soluo de conflitos. Por esta razo, tentarei apresentar-lhes as informaes que reputo necessrias ao tema em uma linguagem mais clara e acessvel, rogando prvias escusas aos ilustres advogados presentes, pela minha tentativa de domesticar a linguagem jurdica, afastando todo tecnicismo, cientificismo e formalismo que orienta o Poder Judicirio. Propositadamente simples, procurarei informar-lhes o que pensa e qual a participao do Poder Judicirio no trabalho que ser desenvolvido pelo Tribunal Arbitral do Comrcio de So Paulo. A importncia deste trabalho milenar, fruto da experincia de outros tempos. Para ilustrar:

DECRETO DO IMPERADOR CHINS Sculo XII Vontade imperial: Ordeno que todos aqueles que se dirigirem aos tribunais Sejam tratados sem nenhuma piedade Sem nenhuma considerao, de tal forma que se desgostem tanto da idia do Direito, quanto se apavorem com a perspectiva de comparecer perante um magistrado Assim o desejo para evitar que os processos no se multipliquem assombrosamente. O que ocorreria se: inexistisse o temor de se ir aos tribunais. O que ocorreria se: os homens concebessem a falsa idia de que teriam sua disposio uma justia acessvel e gil. O que ocorreria se :

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Se essa falsa idia se formar, os litgios ocorrero em nmero infinito e a metade da populao ser insuficiente para julgar os litgios da outra metade. O acesso ao Poder Judicirio, de acordo com o contedo deste decreto imperial espelha a anteviso do Imperador, como administrador de justia, a preocupao idntica que ns operadores do direito temos hoje, contudo, cabe uma indagao a ttulo de reposta da instituio e dos governantes: imperador? importante ressaltar que as Cortes e os Supremos Tribunais de Justia Ibero-americanos, em quatro de maro de 1998, reuniram-se em Caracas para, em atendimento aos princpios contidos na Declarao de Margarita de novembro de 1997, onde os Chefes de Estado e de Governo Ibero-americanos, de estabelecer reavaliarem polticas as necessidades na poca com a destacadas pblicas relacionadas a soluo que estamos oferecendo a mesma do

administrao de justia destes pases. O Supremo Tribunal Federal Brasileiro representado pelo em. Min. Carlos Mrio Velloso, na poca vice-presidente da Excelsa Corte, juntamente com os demais representantes das Cortes, depois de conclurem: que a crise de nossas sociedades a crise de nossas instituies, que as execues devem sempre se orientar pela independncia e autonomia do Poder Judicirio, com o fim de garantir os direitos humanos, e que aes conjuntas, com intercmbio recproco de experincias e informaes devem ser adotadas entre as naes, firmou compromisso assim enunciado: As Cortes e Supremos Tribunais Ibero-americanos presentes nesta Reunio de Cpula, conscientes da importncia de garantir de maneira eficaz o acesso Justia, reconhecemos a necessidade de
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promover mecanismos alternos de resoluo de conflitos atravs das seguintes polticas: 1. Promover a utilizao dos mecanismos alternos de

resoluo de conflitos. 2. As Cortes e Supremos Tribunais devero estabelecer o

mbito de aplicao dos mecanismos de soluo alterna de conflitos. Os Presidentes de Cortes e Supremos Tribunais presentes neste evento, a fim de executar as polticas citadas anteriormente, comprometem-se a realizar as seguintes aes: 1. Elaborar projetos relacionados com a tipificao dos assuntos que devem ser submetidos aos mecanismos alternos na resoluo de conflito. 2. Elaborar um estudo de custos econmicos e da

oportunidade dos mecanismos de soluo alterna de conflitos. 3. Avaliar a eficincia da conciliao, da resoluo de controvrsias em igualdade (juizes de paz) e da arbitragem interna e internacional. 4. A criao de um sistema de conciliao e arbitragem iberoamericano. 5. Educar para a negociao dos conflitos, tanto os cidados como os que participarem de cada mecanismo. 6. Promover a criao de Centros de Mediao como outro mecanismo de resoluo alterno de conflito. Sob este prisma, entendemos que compete ao Poder Judicirio brasileiro, a cada instalao de Tribunais Arbitrais, apoiar as respectivas
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iniciativas, fornecendo todos os instrumentos necessrios para o bom funcionamento. Deve contribuir para que as convenes de arbitragem sejam cumpridas e, mais, para que eventuais incidentes que possam surgir durante o procedimento arbitral, sejam solucionados mediante o cumprimento da Lei n 9.307/96, sem se olvidar que a Justia Tradicional, bem como, a Especial so incompatveis com o procedimento adotado pela Lei de Arbitragem. Por isto, a Junta Comercial do Estado de So Paulo ao inaugurar o TRIBUNAL ARBITRAL DO COMRCIO DE SO PAULO est contribuindo decisivamente para o adimplemento do compromisso internacional assumido pelo Supremo Tribunal Federal, o que torna as entidades pblicas e privadas pioneiras desta iniciativa dignas de aplausos. Esta viso e compreenso no so sem causa, pois, a crise do processo e do procedimento h muito vem sendo motivo de preocupao de muitos pases, dentre os quais os EE.UU destacou-se como sendo o pas que mais avanou em matria de formas alternativas de soluo de conflito. Este avano, deu-se, aps uma importante manifestao do Presidente da Universidade de Harvard, Prof. Derek Bok, tambm importante membro da comunidade jurdica americana que, avaliando o sistema tradicional utilizado pelo Poder Judicirio americano, a ele referiuse como ... um sistema que foi semeado de esperanas tiradas daqueles que encontram demasiada dificuldade de compreender, demasiado quixotesco para impor respeito e demasiado caro para obter resultado prtico, o que o levou a concluso de que:... Os resultados no justificam os custos: muitas leis e pouca Justia, muitas normas e poucos resultados. Neste quadro de desnimo dos jurisdicionados face ao modelo de Justia que lhes oferecida, surgiram novos mtodos de soluo de
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conflito, tanto dentro como fora dos tribunais. Este movimento granjeou uma sigla conhecida mundialmente = ADR Alternative Dispute Resolution = Resoluo Alternativa de Litgios Este movimento se inspirou na histria comercial americana. Teve como exemplo as associaes comerciais e determinados setores industriais, como o martimo, o mercado de valores, peles e sedas, que estabeleceram seus privados meios de resoluo de conflitos. Neste cenrio, nasceu, em 1768 a arbitragem comercial, quando a Cmara de Comrcio de New York criou a sua prpria via de soluo de controvrsias muito mais baseada nos usos comerciais do que efetivamente na lei ou nos princpios legais. A eficincia do novo mtodo de resoluo de controvrsia logo foi comprovada e para incentivar a sua adoo importantes governantes americanos a adotaram para assuntos pessoais, como so exemplos: George Washington quando incluiu uma clusula de

arbitragem em seu testamento para que eventual disputa que sobreviesse a seus herdeiros fosse solucionada por este meio alterno; Abraham Lincoln, quando exerceu a advocacia, atuou como rbitro em uma clebre disputa entre grangeiros acerca da delimitao de suas propriedades. A experincia bem sucedida na rea comercial levou os americanos, durante a Segunda Guerra Mundial, por meio de seu Congresso decidir a estenderem este novo mtodo de soluo de controvrsias para a rea trabalhista, com o fim de evitar tumulto a serem provocados por trabalhadores em prejuzo dos acontecimentos blicos. Foi assim, que nasceu a Junta Laboral de Guerra e em l947, foi criada pelo Congresso americano, a oficina independente para resoluo de conflitos
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trabalhistas = Instituto Federal de Mediao e Conciliao. Mesmo com todos estes esforos de modernizarem-se as formas de soluo de conflitos, a sociedade americana expressava intenso descontentamento com a administrao da Justia, fato que levou o juiz Warren Burger da Suprema Corte Americana, a convocar a clebre Conferncia de Roscoe Pound. Ao abrir a Conferncia o Juiz Burger assim expressou o seu temor: ... que a sociedade americana poderia ser invalidade por bandos selvagens de advogados famintos, como uma praga de gafanhotos e um exrcito de juzes, e profetizou: que logo estariam chegando a um ponto em que o sistema judicial, tanto estadual, quanto federal, podem literalmente, afundar antes do final do sculo. Esta Conferncia serviu para reavivar os interesses das instituies legais para as vias alternativas de resoluo de conflitos, mas conforme revigoravam-se as foras do movimento, permaneciam vivas as diferenas de valores e metas que envolviam os conflitantes, o que fez surgir uma diversidade de tcnicas e filosofias para implementao de solues razoveis a medi-los, tais como o so a negociao (que, registre-se, curiosamente, cadeira obrigatria nas faculdades de direito americanas), a mediao, a arbitragem e o juiz de aluguel (rent a jugde). Quero crer que todos os seguimentos que circundam a carreira jurdica (advogados, juzes e membros do ministrio pblico) esto preocupados com o resultado do seu trabalho, no s sob o prisma pessoal da eficincia e da qualidade dos servios prestados, como numa tica mais dilargada, dos custos que envolvem uma jurisdio demorada e emperrada de burocracias de conseqentes reflexos no errio pblico e na pacificao social. Inmeros fatores nos levam a concluir que preciso mudar o
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quadro desolador e aflitivo da prestao de servios judicirios e jurisdicionais que vem sendo desenhado desde os anos 60, poca em que se comeou a falar acerca da crise do Supremo Tribunal Federal. Ouso dizer, salientando que pensamento pessoal, que prefervel ao juiz no deter o monoplio do ato de julgar, a t-lo para prestar um servio jurisdicional ineficiente e, principalmente extemporneo. J hora de democratizarmos a justia brasileira. Receio, e volto a gizar que se trata de pensamento prprio, que a manuteno negligente deste sistema falido de prestao jurisdicional, pode ser instrumento de fracasso da justia que, ao invs de cumprir sua funo de promover a paz social, estar, a contrario sensu, inviabilizando a prpria convivncia social. Porque no dizermos at que, neste contexto, desnecessria seria a figura do juiz? preciso afastar a nossa formao romanista, incrustrada em nossa conscincia de que s o juiz investido das funes jurisdicionais que detm o poder de julgar. H muito que os processualistas italianos j visualisavam a equivalncia das jurisdies. Assim, no mais novidade em outros pases que iguais so os trabalhos do juiz e do rbitro. No h mais espao para pensar de forma diferente. A globalizao que est unindo inexoravelmente os povos em mercados comuns no o permite. As relaes jurdicas esto, cada vez mais, complexas. H novas formas de contratao, novos institutos em face da posse e da propriedade... Vejase, como exemplo o time shering interveno solucionadora do - so relaes que para trazerem a deve estar este em constante juiz

aperfeioamento tcnico, realidade invivel no Brasil, haja vista, o volume absurdo de trabalho que se agiganta nos Tribunais em nmeros crescente de processos que se pe para julgamento, seja em razo das frmulas ortodoxas da Justia, seja pelo exerccio da cidadania que comea a ser
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beneficamente incrementado neste pas. imperioso salientar que muito se tem feito para amenizar este quadro desolador. A prpria Reforma Processual teve este escopo, que paulatinamente vem se implementando, a fixao dos pontos de estrangulamento do processo, para desfaz-los com a introduo de tutelas diferidas que so a antecipao da tutela, a introduo do procedimento monitrio e o aumento significativo do rol dos ttulos executivos com vistas soluo efetiva do processo. Outra providncia, para amenizar o quadro deficitrio dos servios judicirios, foi a introduo no sistema judicial dos Juizados Especiais Cveis e Criminais, os quais vem desempenhando um papel de vanguarda, no s na efetivao da Justia como na ampliao de seu acesso, porque se norteiam por princpios absolutamente distintos do processo tradicional, quais sejam, os princpios da oralidade, simplicidade, informalidade, economia e celeridade processuais. No podemos negar que a criao dos Juizados Especiais Cveis e Criminais abriu novos horizontes, mas faltava ainda tirar o Brasil da contramo da histria contempornea, isto , coloc-lo no rol dos pases que incluram no ordenamento jurdico uma forma alterna de soluo de conflito. Esta iniciativa comeou com a Lei 9.307/96, cognominada carinhosamente Lei Marco Maciel, em agradecimento ao empenho apostlico do ento Senador para obter sucesso no Congresso Nacional e sano presidencial. A Lei de Arbitragem, instituda pela Lei n 9.307/96, objetivou solucionar conflitos relativos a direitos patrimoniais disponveis, por meio da interveno de uma ou mais pessoas, com um poder de deciso a qual imposta aos conflitantes. Este poder lhes conferido pelas prprias partes, sem que haja, portanto, a necessidade da interveno estatal
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constituindo-se a sentena arbitral, por fora de lei, ttulo executivo judicial. Deste quadro legal, vige hoje no pas dois meios Judiciais postos disposio dos cidados para resolver conflitos: a Justia Tradicional e a Justia Especial; e um meio Jurisdicional de soluo de conflito: a Arbitragem. Na Justia Tradicional h trs formas de processo: de conhecimento, execuo e cautelar, os quais so processados pelo rito comum, no modelo ordinrio ou sumrio, ou no especial, contencioso ou voluntrio. H ainda os procedimentos denominados prprios, relativos ao processo de execuo e processo cautelar. Na Justia Especial, Juizados Especiais Cveis e Criminais, temos um processo de conhecimento, que se realiza pelo procedimento sumarssimo, e um processo de execuo, cujo rito se definir de acordo com o ttulo executivo judicial ou extrajudicial. No h previso legal de providncia de natureza cautelar, que s poderia ser obtida junto Justia Tradicional. O ordenamento jurdico brasileiro incorpora trs formas alternativas de solues de soluo de conflitos, alm da arbitragem, instituda pela Lei n 9.307/96, quais sejam: 1) a consignao em pagamento extrajudicial, prevista pelo Cdigo de Processo Civil, no art. 890, caput e ; 2) a investigao de paternidade, de que trata a Lei n 8.560/92; e 3) a Lei de parcelamento do solo urbano. A arbitragem se realiza por meio de um nico procedimento, que podemos equipar-lo ao processo de conhecimento da Justia Tradicional, porm, com trs ritos, a saber: prioritariamente, o que foi eleito pelas partes; em no havendo clusula pactuada a respeito, dever prevalecer o procedimento que houver sido estabelecido pela Cmara de
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Arbitragem, quando o rbitro a ela estiver ligado; caso contrrio, quando o rbitro for independente, desvinculado das cmaras, deve ser adotado o procedimento estabelecido na Lei n 9.307/96. A ineficincia na prestao jurisdicional leva-nos de volta aos primrdios da humanidade, quando prevalecia a justia pelas prprias mos, olho por olho, dente por dente ou leva-nos ao cncer social do desequilbrio comportamental, porquanto, est cientificamente comprovado, que a falta de acesso ao Judicirio, bem como, a pendncia indefinida de processo, tem negativos reflexos nos integrantes da sociedade, porque passam a vivenciar sentimento de descrena, revolta contra a impunidade, aflio e angstia, evoluindo para males psicossomticos, como depresso, apatia, agressividade, desnimo e desesperana. Sobre este aspecto oportuno citar a experincia Uruguaia, viabilizada pelo Convnio interinstitucional criado entre o Poder Judicirio e o Ministrio da Sade. A almejada mudana passa necessariamente pela mudana de mentalidade dos segmentos jurdicos. imperiosa a necessidade de se divulgar para toda a sociedade que o rbitro, o juiz leigo e os conciliadores so pessoas capazes de solucionar os problemas jurdicos da mesma forma que o juiz investido das funes jurisdicionais, e que da ao conjunta depende a democratizao da Justia. Para profissionais cidados da to relevante forma mudana possvel, preciso preparar um esses

melhor

observando e respeito

adequado novos

recrutamento e propiciando treinamento contnuo, a fim de que os possam depositar confiana nesses profissionais, como os juzes, investidos nas funes jurisdicionais. A
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observncia da tica o pilar para o sucesso e para a aceitao dessas novas figuras de julgadores e solucionadores de conflito. A mudana de dentro para fora. imperioso insistir que o liame de colaborao entre o tribunal arbitral e o juiz estatal s existe e deve ser cumprido por disposio expressa da Lei 9.037/96. H pases que a lei de arbitragem outorga esses poderes ao rbitro art. 2 pargrafos 2 e 4. Ingressando no tema central, existem ainda outras

modalidades de interveno do Poder Judicirio estatal no mbito do procedimento arbitral. So eles: 1 - Procedimento judicial do art. 7 Objetiva atingir a obrigao de fazer = isto lavrar o compromisso Petio inicial art. 7. Citao e cientificao da data da audincia de lavratura do compromisso art. 7, final. 1. o ru comparece e assina art. 7 2 2 - comparece o ru e no assina art. 7, 3 contestao. 3 - o ru no comparece, ouve o autor e define o compromisso art. 7, 6. 4 o autor no comparece, extingue-se o processo art. 7, 5. Sentena art. 7, 7. Substitutiva de declarao de vontade
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2 Procedimento Judicial do art. 11, nico. Objetiva a cobrana de honorrios pelo rbitro 1 se fixado no compromisso = ttulo executivo extrajudicial 2 no fixado os honorrios cobrana dos mesmos ser antecedida por arbitramento 3 Procedimento Judicial do art. 13, 2. Objetiva resolver o impasse quando as partes nomearem rbitros em nmero par 1 quando os rbitros pares no acordam na eleio do terceiro rbitro 2 as partes requerem ao Poder Judicirio O procedimento a ser aplicado o procedimento judicial do art. 7. 4 Procedimento Judicial do art. 16, 2. Objetiva a nomeao de substituto de rbitro 1 quando no previsto no compromisso o substituto 2 e/ou no acordado pelas partes O procedimento a ser aplicado o procedimento judicial do art. 7. 5 Procedimento Judicial do art. 20, 2. Objetiva reconhecer a incompetncia, invalidade, nulidade, ou ineficcia da conveno de arbitragem.
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1 as partes nestas hipteses devero se dirigir ao Poder Judicirio para que se processe e decida art. 20, 1. 6 Procedimento Judicial do art. 22, 2. Objetiva a conduo de testemunha renitente O rbitro deve solicitar ao Poder Judicirio a conduo da testemunha, juntando a prova da conveno de arbitragem. O procedimento ser mediante simples requerimento. 7 Procedimento Judicial do art. 22, 4. Objetiva atender a necessidade de medidas coercitivas ou cautelares O procedimento ser mediante solicitao do rbitro ao juiz estatal 8 Procedimento Judicial do art. 33 Objetiva a decretao de nulidade da sentena arbitral presentes s hipteses do art. 32 O procedimento para esta demanda o comum (ordinrio ou sumrio) art. 33, 1. Prazo para ajuizamento da ao = art. 33, 1 estabelece o prazo de 90 dias. Na Lei 9.307/96 temos oito formas de interveno do Poder Judicirio, que vo desde a coao para o cumprimento da lavratura do compromisso at a possibilidade de nulificao da sentena arbitral. A natureza deste prazo extintivo do exerccio da ao no decadencial, nem prescricional, porque se no for utilizada, toda a
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matria poder ser objeto de questionamento em sede de embargos de devedor art. 741 do CPC e mais as hipteses do art. 32. Cumpre ainda examinar as causas de invalidade: 1 o litgio seja insusceptvel de julgamento por via arbitral = indisponibilidade do objeto 2 a sentena arbitral proferida por tribunal incompetente ou irregularmente constitudo (decorre sempre da invalidade da conveno de arbitragem). 3 violao de princpios processuais essenciais art. 21, pargrafo 2 e art. 32. VIII 4 - Vcios formais da prpria sentena art. 26 (falta de assinatura, pargrafo nico do art. 26; falta de fundamentao inc. II, do art. 26). O efeito da invalidade restrito porque o tribunal judicial no confere a este rgo o poder de se pronunciar sobre o objeto do litgio. A ao de anulao tem efeitos meramente cassatrios, no atribuindo uma competncia substitutiva ao tribunal judicial. Relacionadas as hipteses de participao do Poder Judicirio vamos meditar acerca da forma de provocao do Poder Judicirio, bem como a quem dada a legitimidade ativa. No que concerne ao requerimento de conduo de testemunha remitente, de acordo com o disposto no art. 22, 2, compete ao rbitro requerer autoridade judiciria que conduza a testemunha renitente. No estabelece a Lei n. 9.307/96 como dever, fisicamente ser formulado este requerimento. Assim, deixou a Lei ao aplicador a escolha do instrumento: ofcio, requerimento. O importante que ficou
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induvidoso que a forma a ser utilizada pelo rbitro a escrita. Saliente-se que somente o rbitro tem legitimidade para se dirigir ao Juiz estatal requerendo a aplicao do meio coercitivo de conduo da testemunha renitente. A Lei de Arbitragem no deu s partes envolvidas no conflito que ser dirimido pela arbitragem legitimidade para postular a colaborao do Poder Judicirio para realizar plenamente o procedimento arbitral. 1 o rbitro oficiar ou far requerimento para um Juzo Cvel da comarca onde estiver se realizando a arbitragem, cuja Vara s ser identificada aps a distribuio realizada pelo Juiz Distribuidor. 2 o documento dirigido ao Juiz dever ser instrudo com a prova documental da existncia da conveno de arbitragem e da negativa de comparecimento da testemunha, ficando disposio do Juiz para juntar outras provas que se fizerem necessrias para o deferimento do requerimento do rbitro. 3 mediante procedimento a ser estabelecido por Provimento da Corregedoria o ofcio ou requerimento receber autuao e correspondente registro 4 o requerimento ser despachado pelo juiz que determinar a conduo da testemunha na hora, dia e local previamente indicados pelo rbitro para prestar o seu depoimento. Ressalte-se, que o comparecimento da testemunha renitente dever ser perante o rbitro e no perante o Juiz estatal que deferiu o pedido de conduo. Por fim, h que se registrar que no dado ao juiz estatal questionar a providncia solicitada, ou seja, emitir juzo de admissibilidade

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acerca da diligncia de conduzir a testemunha renitente. As medidas cautelares ou medida coercitivas a serem

requeridas ao Poder Judicirio devero invocar o fundamento legal que autoriza pleite-las, o qual est no art. 22, 4, da Lei de Arbitragem. Com finalidade assecuratria de resultado til de outro processo pode ser requerida a medida cautelar em dois momentos: preparatria ou incidental. Entende-se por preparatria aquela que antecede o ajuizamento do prprio processo de conhecimento ou de execuo e, por incidental, aquela que requerida durante a tramitao do processo principal. Assim, quer seja medida cautelar preparatria ou incidental mantm a sua finalidade assecuratria do resultado til do processo principal, e por isso, sempre dependente do processo principal. Desta definio se faz necessrio fazer uma importante distino: o modelo tradicional de processo cautelar estatudo no Cdigo de Processo Civil no pode ser utilizado quando se tratar de medida cautelar em favor de procedimento arbitral. O procedimento arbitral no estabeleceu a forma que deve ser utilizada pelo rbitro, nesta hiptese, respeitosamente entendemos que o procedimento ser o mais simples, informal e desburocratizado, sob pena, do formalismo e o excesso de tecnicismo que causam a morosidade do processo judicial atingir o procedimento arbitral, desviando o seu objetivo precpuo que a celeridade na resoluo do conflito. Duas questes importantes ainda devem ser objeto de nosso estudo e meditao: quem dever dizer qual a medida cautelar ou coercitiva, sem dvida cabe ao rbitro a incumbncia de dizer qual a medida cautelar que deve ser utilizada, com o fim de assegurar o resultado til do procedimento arbitral.
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A anlise e a verificao da presena dos requisitos especficos das cautelares (fumaa do bom direito e o perigo da demora na entrega da prestao jurisdicional) competncia exclusiva do rbitro. Ao juiz estatal caber apenas fazer aplicar coercitivamente a medida cautelar decretada pelo rbitro No que concerne forma de elaborao do pedido de execuo da medida cautelar ou coercitiva dever ser formulada nos moldes de requerimento ou ofcio, onde o rbitro relatar as causas que o levaram a decretar a medida cautelar, bem como a necessidade da fora coercitiva do juiz estatal para que a mesma seja cumprida, demonstrando, evidentemente, que foi frustrada a sua tentativa de fazer cumpri-la. induvidoso que esse entendimento ser alvo de muitas objees, porque haver quem afirme que as medidas cautelares so providencias de carter judicial e por isso, devero obedecer ao rito estabelecido pelo Cdigo de Processo Civil, isto , processadas e julgadas pelo juiz estatal. Ouso, no entanto, respeitosamente, discordar. Ao usarmos as medidas cautelares, nos moldes do Estatuto Processual Civil, nos depararemos com dois problemas: O rbitro tem legitimidade para ajuizar a medida cautelar em nome prprio? E, em no podendo o rbitro exercer essa legitimidade, as partes em conflito que buscaram uma forma mais rpida, eficiente para a soluo do conflito e, s vezes, se fazendo necessrio o sigilo em torno do litgio ficaro expostas peregrinao do processo cautelar e a publicidade do litgio. Resolvida a questo da legitimidade (quer do rbitro, quer das prprias partes em conflito) tero que no prazo de 30 dias da concesso liminar da medida cautelar, ajuizarem a ao principal, sob pena, de perda da eficcia da medida. Qual ser o processo principal que dever
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ser ajuizado, se o conflito est submetido ao procedimento arbitral? Sero dois rgos analisando o mesmo conflito: um judicial e outro jurisdicional escolhido pelas partes. A postura do juiz estatal diante da solicitao da medida cautelar ou coercitiva, dever fazer uma anlise perfunctria dos requisitos para a concesso da liminar na medida cautelar, sob pena de dar a idia que o juiz estatal seria apenas um rgo executor, submisso ordem emanada do rbitro. Este poder inerente atividade jurisdicional, e, diante de qualquer insegurana ou dvida, que possa lhe assolar, poder convocar o rbitro para produzir mais provas acerca da legalidade e legitimidade da medida cautelar ou coercitiva, cuja execuo est postulando. Todas as decises emanadas do Poder Judicirio devem ser fundamentadas, esta uma regra constitucional, art. 93, inc. X. Assim, ao rbitro cabe oferecer ao juiz estatal todos os elementos necessrios para que o pedido possa ser deferido. Importante, ainda que para a efetividade dessas medidas oriundas dos incidentes da Lei 9.307/95, que a OAB reivindique das Corregedorias de Justia indicao de uma Vara especfica para receber e despachar referidas providncias. Este procedimento facilitaria o atendimento mais rpido, eficiente e ainda permitiria que aquele magistrado estivesse sempre atento injuriosa necessidade de conhecer profundamente o sentido teleolgido da referida Lei, evitando aplicar o excesso de tecnicismo e formalismo que norteia a Justia Tradicional. Este o momento mais importante de entrelaamento, entre o Poder Judicirio e o Tribunal Arbitral, cuja colaborao mtua a nica forma de fazer vingar este eficiente instrumento alternativo de resoluo de conflitos. Induvidosamente, se faz necessria uma mudana de
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mentalidade dos juzes estatais, habituados ao formalismo e tecnicismo

Palestra proferida no tribunal arbitral do comrcio, plenrio da junta comercial do estado de So Paulo em 23.10.2000.

O Poder Judicirio e a arbitragem

que impera no Cdigo de Processo Civil, para que aceitem esta nova forma de postulao dos rbitros de prestao jurisdicional ao Poder Judicirio. O que no podemos esquecer, que, o excesso de papel existente nos processos judiciais, que nos levaram a esquecer a relao humana contida em cada litgio. A histria do Poder Judicirio e levar para o mbito desta forma alternativa de soluo de conflito uma das causas da crise vivenciada pelo Poder Judicirio. medida de evoluo que os Juzes tradicionais no se contaminem com este vcio, evitando a crise vivenciada pelo Poder Judicirio.

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Palestra proferida no tribunal arbitral do comrcio, plenrio da junta comercial do estado de So Paulo em 23.10.2000.