CONVERSATORIO EN TORNO A LOS TEMAS QUE DEBATIR EL VI PLENO JURISDICCIONAL PENAL SUPREMO AUDIENCIA DE TUTELA (Art.71.

4 CPP) Mario Pablo Rodrguez Hurtado 1) Cul es la finalidad esencial de la audiencia de tutela? La proteccin, resguardo y consiguiente efectividad de los derechos del imputado, reconocidos por la Constitucin y las leyes; de ah que de esta audiencia puedan emanar resoluciones judiciales que corrijan los desafueros cometidos por la polica o los fiscales, o protejan al afectado. Los derechos que se busca garantizar con esta incidencia son, entre otros: Conocimiento de los cargos incriminados Conocimiento de las causas de la detencin Entrega de la orden de detencin girada Designacin de la persona o institucin a la que debe avisarse de la detencin y concrecin inmediata de esto Posibilidad de realizar una llamada, en caso se encuentre detenido. Defensa permanente por un abogado Posibilidad de entrevistarse en forma privada con su abogado. Abstencin de declarar o declaracin voluntaria Presencia de abogado defensor en la declaracin y en todas las diligencias que requieran su concurso No ser objeto de medios coactivos, intimidatorios o contrarios a la dignidad, ni ser sometido a tcnicas o mtodos que induzcan o alteren la libre voluntad No sufrir restricciones ilegales Ser examinado por un mdico legista o por otro profesional de la salud, cuando el estado de salud as lo requiera La relacin precedente no es cerrada porque el artculo del CPP en cuestin, luego de listar estos derechos, indicando que los que jueces, fiscales y policas deben advertir al imputado, de manera inmediata y comprensible, que cuenta con ellos, anota que el incriminado puede acudir en va de tutela al Juez de la Investigacin Preparatoria, si no se le hizo la advertencia de sus derechos, o stos no son respetados o es objeto de medidas limitativas de derechos indebidas o requerimientos ilegales, lo que ciertamente ampla el horizonte de aplicacin de la audiencia de tutela. El instituto bajo comentario expresa la fidelidad del CPP con el modelo garantizador al que adhiere, porque establece un cauce especfico para que las afectaciones de los derechos del imputado no queden impunes y tampoco sus indebidas consecuencias procesales. Es de precisar, que estas afectaciones no deben ser slo potenciales, sino que debe de haber una afectacin en concreto

2) Puede el imputado o su defensa cuestionar a travs de la audiencia de tutela cualquier tipo de disposicin o requerimiento que hace el Fiscal? No. En principio porque el cuestionamiento y las objeciones que se intentan llevar a una audiencia de tutela deben dirigirse contra disposiciones o actos que el Fiscal emita o practique, pero no contra requerimientos del Ministerio Pblico que slo tiene calidad de peticiones o solicitudes. Si esto es as, ha de precisarse, tambin, que no toda disposicin o acto del Fiscal puede cuestionarse en audiencia de tutela, pues ocurre que el CPP ha establecido, en varios casos, mecanismos especficos para ventilar asuntos relativos a los derechos bsicos del imputado, como, a guisa de ejemplo, sucede con las audiencias de control de plazo de las diligencias preliminares o de la investigacin preparatoria formalizada (artculos 334.1, 343.2), o con aquella que sustancia el reexamen de la intervencin de comunicaciones telefnicas o anlogas (artculo 231.3). Por esto no es errado afirmar que la audiencia de tutela es residual, esto es, opera siempre que el ordenamiento procesal no especifique un camino determinado para la reclamacin por un derecho afectado. Se entiende que se debe tratar de una solicitud ilegal, no comprendiendo aquellos requerimientos ante el juez que se encuentran prescritos en el 122 inc. 4. Es importante sealar que, debido a la existencia de la audiencia de tutela, no se puede ir al juez constitucional para reclamar estas afectaciones, pues existe un camino para hacerlo de manera ms eficiente y especializada, con un procedimiento debidamente establecido. Ello aunque legalmente no existe una va previa establecida, en todo caso sera conveniente que esta va previa sea incorporada tambin a nivel del cdigo procesal constitucional. 3) Est obligado el Juez de la Investigacin Preparatoria a convocar la audiencia de tutela en todos los casos? No. Sobre todo en los casos que aprecie manifiesta intencin del imputado o su defensor de no ventilar un agravio de derechos sino obstruir la labor de investigacin de la fiscala o polica, llevndolas a audiencia sin ningn motivo, como suele ocurrir con la interposicin abusiva de habeas corpus. Este rechazo liminar del juez, sin embargo, debe dispensarse cuidadosamente para no dejar en indefensin al imputado. En los casos que audiencia se convoque y practique y al concluir el Juez aprecia la indebida conducta procesal del imputado o de su defensor que la promovi, impondr medidas disciplinarias al solicitante malicioso. Es decir, slo si la conducta del procesado o de su defensor es manifiestamente maliciosa en su aspecto material en el caso concreto, procede el rechazo liminar. 4) Puede, a travs de la audiencia de tutela, cuestionarse la legalidad de los actos de investigacin realizados por el Fiscal? Si, en la medida que las actuaciones del representante del Ministerio Pblico han de sujetarse a la ley y al principio de objetividad. Los actos de investigacin fiscal, no por ser practicados por una autoridad pblica, encargada de la persecucin del delito, son inatacables o incuestionables; as, quedarn viciados y podran excluirse, por ejemplo, si se efectuaron sin haber hecho las advertencias obligatorias de derechos al imputado, o si se le tom declaracin sin las instrucciones preliminares, que estatuye el artculo 87 del CPP. Ahora bien, hay que repetir que estos cuestionamientos seguirn el curso de la audiencia de tutela siempre que no exista un cauce especfico previsto por el cdigo, como sucede en los casos de incautacin de bienes, sin mandato judicial, por flagrante delito o peligro inminente de su perpetracin, es

decir, por razones de urgencia (artculo 218.2), objetables en la oportunidad que el Fiscal pida la confirmatoria judicial (artculo 316). 5) Puede, a travs de la audiencia de tutela, solicitarse la exclusin de material probatorio obtenido ilcitamente? Si, siempre que, como ya se ha dicho, no exista una va propia para alcanzar ese propsito, especialmente las audiencias de confirmacin o reexamen de medidas restrictivas de derechos por bsqueda de prueba. La posibilidad de atacar el material probatorio obtenido ilegalmente, deriva del reconocimiento del principio de la legitimidad de la prueba, esto es, del axioma que instruye en el sentido que no se puede probar a cualquier costo, y del vigor de la regla de exclusin de la prueba ilcita y hasta de sus efectos reflejos, por violatorios del contenido esencial de los derechos fundamentales de la persona (artculos VIII y 159). Lo anotado hace viable que en la audiencia de tutela se cuestionen los elementos probatorios obtenidos mediante procedimientos ilegales o viciosos y que una vez comprobada su ilicitud el Juez determine su exclusin, como medida correctiva o de proteccin.