SOCIEDADE EMPRESARIAL - VIII 1.

Introduo: Antes de ser analisada a Teoria das Sociedades Empresariais se faz necessrio estabelecer e relembrar os seguintes conceitos: a) Empresa: como o exerccio da atividade produtiva, constitui objeto do Direito e no o sujeito do mesmo, portanto destituda de personalidade jurdica; b) Empresrio: a pessoa que tem a iniciativa de organizar uma atividade econmica de produo ou circulao de bens e servios ou, simplesmente, o sujeito que exercita a atividade empresarial. Essa pessoa pode ser: fsica (pessoa natural) quando emprega o seu dinheiro e organiza a empresa individualmente, ou jurdica (pessoa jurdica) quando surge da unio de esforos dos seus integrantes. Assim temos o empresrio pessoa fsica, tambm denominado empresrio individual, desenvolvendo uma atividade econmica, ou empresrio pessoa jurdica, tambm denominado sociedade empresria ou sociedade comercial, exercendo e desenvolvendo atividade econmica produtiva (empresa), ambos, so sujeitos do Direito, detentores de personalidade jurdica. O art. 966/CC estabelece que considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios. Deve ser observado que pode existir a figura do Empresrio sem que exista a Empresa, quando, por exemplo, uma sociedade empresria regularmente constituda, atravs de um contrato social, registrado na Junta Comercial, porm permanece inativa, e, por conseqncia, no surge a Empresa; c) Scios: so os integrantes da sociedade empresria, portanto no esto sujeitos s normas que definem os direitos e deveres do empresrio, embora as normas estabelecem direitos e obrigaes a eles, em razo da explorao da atividade empresarial pela sociedade de que fazem parte; 2. Da sociedade empresria: a) Definio e constituio: - Sociedade empresria a pessoa jurdica que explora uma empresa. (FUC); - A titular da atividade econmica a prpria sociedade e no os seus scios. Esta assero est ligada ao princpio da autonomia da pessoa jurdica, um dos principais fundamentos do Direito Societrio. Os scios podero ser tidos como empreendedores, pois, alm de investirem o capital, so os responsveis pela concepo e conduo do negcio, e, tambm, como investidores, quando to somente contribuem com o capital para o desenvolvimento da empresa;

- A sua constituio operacionalizada de acordo com o tipo de sociedade a ser adota pelos seus scios, sendo que as duas mais usuais so: a sociedade limitada, utilizada usualmente para as atividades econmicas de pequeno e mdio porte, constituda atravs de um contrato celebrado entre os scios, ou seja, atravs do contrato social, e a sociedade annima, utilizada geralmente para as grandes atividades econmicas, denominando-se estatuto social, o documento que ir disciplinar as atividades entre os scios; b) Natureza jurdica e personalizao da sociedade empresria e seus efeitos: - Existem vrias correntes doutrinrias sobre a natureza da pessoa jurdica. Dividindo-se praticamente em duas: as teorias pr-normativistas, que consideram as pessoas jurdicas seres de existncia anterior e independentes da ordem jurdica, e as teorias normativistas, sustentando o contrrio, ou seja, a pessoa jurdica como criao do Direito. dotada de personalidade jurdica, sujeita do Direito, titular de direitos e obrigaes; - As sociedades empresrias so sempre personalizadas, ou seja, so pessoas distintas dos scios, titularizando seus prprios direitos e obrigaes. Como exemplos podem ser citados: a) a titularidade obrigacional: estabelecida atravs de vnculos contratuais e extracontratuais, entre as sociedades empresarias e terceiros (fornecedores, empregados, fisco e etc.), os scios no participam desta relao, e sim a sociedade empresria, e em casos excepcionais, tratadas em normas especficas, estende-se os efeitos da relao esfera subjetiva de quem agiu pela mesma, como no caso de responsabilidade tributria do seu scio gerente; b) titularidade processual: a personalizao da sociedade empresria importa a definio da sua legitimidade para demandar ou ser demandada em juzo, respondendo pela ao, e no os seus scios; c) responsabilidade patrimonial: neste caso segue a separao dos patrimnios da sociedade empresria e de seus scios. Observa-se que no se deve confundir com a participao societria, representada pelas quotas da sociedade limitada e as aes da sociedade annima. Tratam-se de patrimnios distintos, inconfundveis e incomunicveis, os dos scios e o da sociedade; - O incio da personalizao da sociedade empresria se d com o seu registro na Junta Comercial (arts. 45 e 985/CC), terminando aps um procedimento dissolutrio que pode ser judicial ou extrajudicial; - Atualmente o princpio da autonomia patrimonial das sociedades empresarias tem sua aplicao limitada, nos casos de uso fraudulento ou abuso do instituto, como se ver a seguir;

c) Desconsiderao da personalidade jurdica: - Utilizando como escudo o princpio da autonomia patrimonial da pessoa jurdica, a sociedade empresria pode realizar fraude contra credores ou cometer abuso de direito. Nestes casos, ao se prestigiar tal princpio, o ilcito causado pelo scio permanece oculto, resguardado pela licitude da conduta da sociedade empresria. Somente se revela a irregularidade se o juiz, nessas situaes, ao julgar o caso, desrespeitando este princpio, desconsider-lo. Desta forma, como represso aos ilcitos cometidos, poder haver a desconsiderao da personalidade jurdica da sociedade empresria; - No Direito brasileiro a primeira norma a tratar da desconsiderao da personalidade jurdica da pessoa jurdica foi o Cdigo de Defesa do Consumidor, em seu art. 28 e 5, seguida da Lei Antitruste, de n 8.884/94, que trata da tutela do livre mercado, em seu art. 18, ao estabelecer: A personalidade jurdica do responsvel por infrao da ordem econmica poder ser desconsiderada quando houver da parte deste abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao.. Posteriormente a Lei n 9.605/98, dispondo sobre a responsabilidade por leses ao meio ambiente, assim tratou deste assunto em seu art. 4: poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados qualidade do meio ambiente.. Tambm o art. 50 do Cdigo Civil brasileiro trata da desconsiderao da personalidade jurdica, ao assim dispor: Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica.