Concepto actual de ciencia del derecho penal*

Germn Guilln Lpez Universidad de Sonora

germangl@sociales.uson.mx

Resumen En este artculo se da respuesta a la pregunta: Existe una verdadera Ciencia del Derecho penal? Para ello, se reconoce la cualidad de ciencia que posee el Derecho, ya que ste no slo es un conjunto normativo, sino que desde hace siglos ha sido apreciado como una rama de la ciencia que se caracteriza por su actividad investigadora encaminada a la comprensin del significado de las leyes y a la construccin del sistema jurdico. Asimismo, se describe la evolucin de la denominada Ciencia del Derecho Penal y los procedimientos en los que los penalistas se han auxiliado para realizar sus investigaciones de naturaleza exegtica, sistemtica y crtica. Por otra parte, se describe tambin la evolucin del concepto Ciencia del Derecho Penal hasta nuestros das y, por ltimo, se revisa el concepto actual de la Ciencia del Derecho Penal y se destaca la vala de las aportaciones de la criminologa y la poltica criminal en la construccin cientfica del Derecho Penal actual. Palabras clave: ciencia, derecho, penal, conocimiento, cientfico.

Abstract In this article gives the answer to the question exist a real penal law scientist? For that, it accept scientist quality of the law, that it is not only normative set, but since cycles ago it has been appreciated as a part of scientist that characterize for its investigation activity directed to the understanding of the law meaning and the construction of the juridical system. At the same way, it describes the evolution of the denominated scientist penal law and the process that the experts in penal law has used to help themselves to make their investigations of naturalist exegetical, systematically and critical. For the other hand, it describes the evolution of the concept scientist of the penal law until our days. At the end, it checks the actual concept of scientist penal law and recognize the importance of the criminology contribution and the criminal politic in the actual construction of the penal law. Key words: Scientist, Law, Penal, Knowledge, Scientifics.

* Sin pretender entrar al inacabado, ms no estril, deba-te de si el Derecho adquiere la categora de ciencia cuestin que me supera en estos momentos y que sera difcil resolver en un artculo de carcter divulgativo, la pretensin del presente trabajo es exponer al lector en general, en trminos accesibles, los aspectos que han concurrido en la conformacin de la denominada Ciencia del Derecho Penal.

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La ciencia que se aparta de la justicia, ms que ciencia debe llamarse astucia. Las ciencias y las letras son el alimento para la juventud y el recreo de la vejez; ellas nos dan esplendor en la prosperidad y son un recurso y un consuelo en la desgracia. Ninguna invencin es perfecta al nacer. Cicern

Consideraciones previas Ciencia El vocablo ciencia proviene del verbo latino scire, que significa saber; etimolgicamente, ciencia equivale, pues, a el saber. Sin embargo, no es conveniente apoyarse en esta equivalencia. Basta recordar que hay saberes que no pertenecen a la ciencia; por ejemplo, el saber que en ocasiones se califica de comn, ordinario o vulgar (cf. Ferrater, 2005: 545). Ciencia es, desde la perspectiva gramatical, el conocimiento ordenado y, generalmente experimentado, de las cosas (cf. Espasa Calpe, 2000). Tambin, desde una visin ms extendida, el vocablo puede ser entendido como cuerpo de doctrina metdicamente formado y ordenado, que constituye un ramo particular del saber humano (cf. Diccionario de la Real Academia Espaola, 2001). En su sentido ms amplio, el trmino Ciencia es empleado para referirse al conocimiento estructurado y ordenado en cualquier campo, pero que de forma habitual suele aplicarse sobre todo a la organizacin de la experiencia sensorial objetivamente verificable. Ciencia es, bsicamente, un cmulo de ideas o proposiciones cuyos elementos son conceptos perfectamente determinados, constantes en todo el complejo de pensamiento y universalmente vlidos (cf. Dilthey, 1986: 39). Representa una multiplicidad de saber provista de demostracin

en la que es preciso que este conjunto de verdades demostradas estn estrechamente enlazadas entre s, sistemticamente unidas (cf. Larroyo, 1981: 212), por lo que puede afirmarse que Ciencia es ms que una cantidad de conocimientos, que sta, entre otras cosas, representa un hbito de inteligencia consistente en buscar las causas de los fenmenos y la demostracin de stos de manera eminentemente racional (Azua, 2001: 4). Generalmente, la ciencia es considerada como una forma de conocimiento que aspira a prescribir, a travs de conceptos rigurosos en lo posible, con auxilio del lenguaje matemtico, leyes por medio de las cuales se rigen los fenmenos. stas, con independencia del rea a la que estn dirigidas, tienen en comn las caractersticas siguientes: a) ser idneas para describir fenmenos; b) ser comprobables por medio de la observacin de los hechos y de la experimentacin; c) ser competentes para predecir mediante prediccin completa o estadstica eventos futuros. Sin embargo, hay que aclarar que la comprobacin y la prediccin no se efectan siempre (Ferrater, 2005: 545). Para llegar a producir ciencia es necesario abordar un camino o procedimiento que permita encontrar la verdad que se busca; es decir, un mtodo. La utilizacin de un mtodo es lo que identifica a la investigacin cientfica: es el que permite al investigador interpretar el uni-

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verso que observa de manera objetiva (Dieterich, 1996: 23). Entre mejor sea el mtodo seleccionado, y ms adecuadamente se sigan los lineamientos que el mismo nos plantea, ser mayor la probabilidad de descubrir resultados confiables, aquellos que permitan sostener con firmeza alguna afirmacin sobre una rama del conocimiento (Azua, 2001: 2). Un anlisis sobre cualquier mbito del conocimiento humano, por ms profundo que ste sea, si carece de mtodo de estudio difcilmente podra producir conocimiento cientfico. En la prctica, como es obvio, existen diversos mtodos para encontrar la verdad. Pero slo el mtodo cientfico, entendido como aquel cmulo de procedimientos encauzados a materializar un conocimiento cientfico, ser el que permitir generar Ciencia (Velilla, 1987: 26). Para que una investigacin adquiera la categora de cientfica deber, entre otras cosas, cumplir con algunos de los requisitos que se sealan a continuacin: a) su objeto debe ser reconocible y definido de manera que pueda ser reconocido por los dems; b) tendr que especificar aspectos de dicho objeto que todava no han sido dichos o bien revisar con ptica diferente elementos del objeto que ya han sido tratados; c) la investigacin obligadamente deber reportar una utilidad para los dems; d) la indagacin tendr que aportar elementos para la verificacin y refutacin de hiptesis que llegue a plantear (Eco, 2000: pp. 48-51). La verdad que busca la ciencia es nica, pero ello no implica que sea ajena a ninguna otra verdad; por el contrario, entre las mltiples verdades debe existir algn tipo de relacin, no puede darse la contradiccin. La contradiccin de las afirmaciones de una ciencia con las de otra o de las diferentes que componen una

misma ineludiblemente nos hara deducir que una pretendida verdad es falsa. Tal interrelacin demuestra la multiplicidad de fundamentos que debe tener la verdad nica que es objeto de una investigacin y la validez universal de toda verdad (cf. Azua, 2001: 3). Derecho penal A travs de la historia el Derecho Penal ha sido denominado de diferentes formas; por ejemplo: derecho vergonzoso, derecho represivo, derecho sancionatorio; derecho protector de los criminales, derecho de penas y medidas de seguridad o derecho criminal. Sin embargo, desde mediados del siglo XVIII la doctrina mayoritaria ha abrazado la denominacin de Derecho Penal (Daz-Aranda, 2004: 3). En el pasado el Derecho Penal estaba vinculado a la religin, la moral y las costumbres. Por tal motivo se prohiban y, sin ms, se castigaban con la pena criminal los comportamientos que se estimaban pecaminosos, herticos, inmorales o inconvenientes. En la actualidad, por el contrario, se ha de partir de que una conducta slo puede prohibirse y sancionarse con una pena cuando es contraria a los presupuestos de una vida en comn pacfica, libre y materialmente asegurada. Es decir, el moderno Derecho Penal ya no se supedita a la inmoralidad que pueda contener determinada conducta, sino a su daosidad social; esto es, a su incompatibilidad u oposicin con las normas de una prspera vida comunitaria (cf. Roxin et al., 1989: 23-24). La doctrina moderna interpreta al Derecho Penal en dos sentidos distintos: objetivo y subjetivo. Desde el punto de vista objetivo, es aquel sector del ordenamiento jurdico instituido por el conjunto de normas (recogidas en el Cdigo Penal y en leyes penales especia173

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les) que fijan de forma expresa delitos y faltas penales y otorgan a su comisin la imposicin de penas, amn de una responsabilidad civil y otras consecuencias accesorias (cf. Garca, 2000: 202). En su sentido subjetivo, se le puede identificar como el derecho a castigar o ius puniendi que faculta al Estado a crear y aplicar el Derecho Penal Objetivo (Mir, 1998: 8). El objeto del Derecho Penal est formado por las acciones delictivas; es decir, por las conductas que el legislador pretende evitar que se cometan por los ciudadanos. El instrumento del que se vale para advertir a la generalidad y para sancionar a los que llegan a realizar el delito, como ya se mencion, son bsicamente las penas de prisin o multa, que representan la intrusin represiva ms grave para la libertad y los derechos del ciudadano. Junto a las penas se aaden las medidas de seguridad, que involucran, al igual que las penas, reacciones restrictivas de derechos y que se aplican como consecuencia de la peligrosidad criminal del autor del delito, ya sea como complemento de la pena o bien como sustitutivo de sta en los casos de autores de delito que son total o parcialmente irresponsables (cf. Berdugo et al., 2004: 1). Lo que fundamenta el recurso al Derecho Penal es su irrevocable utilidad en la prevencin general y especial de delitos que puedan afectar a los bienes ms preciados de la comunidad (Luzn, 1999: 78). Tales bienes, en razn de la proteccin que les conceden las normas de Derecho, son elevados a la categora de bienes jurdicos. El sustrato de los bienes jurdicos que protege el Derecho Penal es muy diverso. Puede ser un objeto psicofsico (la vida, la integridad corporal), un objeto espiritualideal (el honor), una situacin real (la paz del domicilio), una relacin social (el matrimonio,
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el parentesco) o una relacin jurdica (la propiedad). Bien jurdico es todo bien, situacin o relacin deseados y protegidos por el Derecho. La suma de stos constituye el orden social instituido y protegido por el Derecho (cf. Cerezo, 2000: 13-14). El poseedor original de los bienes jurdicos puede ser el ciudadano o la comunidad. No obstante, la lesin o puesta en peligro de stos autoriza solamente al Estado a imponer una pena o a aplicar si el supuesto lo amerita una medida de seguridad. Los bienes jurdicos del individuo son protegidos por el Derecho Penal nicamente cuando revisten en opinin del legislador relevancia social. Es importante sealar que el objeto de la proteccin del Derecho Penal, al da de hoy, es slo el bien jurdico mismo y no el inters particular que pueda tener en l su por-tador. El bien jurdico es, por ello, siempre un bien del Derecho y no del particular (cf. Cerezo, 2000: 13). Puede decirse, como aseveran los autores ms autorizados en esta materia, que el Derecho Penal sirve subsi-diariamente a la proteccin de los bie-nes jurdicos y que su existencia se justifica solamente en aquellos supuestos en los que la convivencia pacifica de una comunidad determinada puede protegerse tan slo con el recurso de amenazar o castigar con pena la conducta estimada dentro de su particular contexto socialmente daosa (Roxin et al., 1989: 23-24). En otro sentido, el Derecho Penal puede ser apreciado como un medio de control social que detenta el Estado para soslayar conflictos sociales en defensa de un orden social determinado, control que, en trminos generales, posee naturaleza aflictiva, disuasoria y formalizada. El Derecho Penal es, sin lugar a du-

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das, un medio necesario, el ms grave con que cuenta el Estado para este tipo de control (cf. Prez et al., 2003: 1). El Derecho Penal forma parte del ordenamiento jurdico general, auxiliando de esta manera a la funcin organizadora de la vida social y ordenando sistemticamente sus normas, que se integran sin contradicciones en el conjunto del ordenamiento: subordinndose al orden constitucional, protegiendo en algunos supuestos a otros sectores jurdicos y remitindose habitualmente a los mismos, siendo, por ejemplo, la remisin en bloque a todo el Derecho cuando se trata de determinar si una conducta es lcita (Luzn, 2002: 561). En este sentido, es importante confirmar la autonoma del Derecho Penal dentro del sistema jurdico; autonoma limitada por la unidad y congruencia del ordenamiento jurdico que impide, por ejemplo, considerar relevante para el Derecho Penal aquella conducta que representa el ejercicio de un derecho reconocido como tal en el orden civil, laboral, etctera. En los supuestos en que el Derecho Penal se valga de trminos procedentes de otras ramas del Derecho, su intrprete ha de dilucidar cul es, en cada caso, el que la propia ley penal les otorga (cf. Cobo del Rosal y Vives, 1991: 35).

Existe una verdadera Ciencia del Derecho Penal? Derecho Penal como rama de la Ciencia del Derecho Ciencia es, en pocas palabras y como ya se expuso, una explicacin objetiva y racional de cualquier objeto de conocimiento, que incluye al mismo tiempo la garanta de su propia validez y comprobacin; por su parte, el Derecho Penal es un rgimen normativo con las propiedades que brevemente han sido anotadas en el apartado anterior. De la confrontacin inicial de estos conceptos revisados previamente (Ciencia y Derecho Penal) se podra deducir, provisionalmente, que el Derecho Penal no guarda relacin conceptual con lo que es la ciencia, a no ser por resultar el objeto de estudio de un sector de la ciencia que conocemos ahora como Ciencia del Derecho y, dentro de ella, la Ciencia del Derecho Penal. Recurdese que el Derecho no slo es un conjunto normativo, sino que, desde la poca del Derecho Romano, ha sido considerado una rama de la ciencia (Arellano, 2004: 16); dicha rama de la ciencia que tiene por objeto el Derecho. La Ciencia del Derecho puede ser definida como: una actividad investigadora fundada sobre la experiencia de las proposiciones normativas jurdicas, encaminada a la comprensin de su significado y a la construccin del sistema jurdico (Bobbio citado en De Pina y De Pina Vara, 2005: 156). La Ciencia del Derecho, ms all de su apariencia, es una de las ciencias ms necesarias y de las ms insignes del conocimiento humano, pues sin la existencia de su objeto de estudio; es decir, el ordenamiento jurdico, no
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sera posible ninguna otra actividad individual o colectiva, incluyendo las de investigacin de la naturaleza o de los objetos matemticos (cf. Fix-Zamudio, 2003: 16). Hay quienes no dudan en afirmar que el derecho no solamente es una ciencia, sino que es la ms antigua de todas las ciencias (De Pina y De Pina Vara, 2005: 156). Sin embargo, no ha faltado quien considere poco viable la existencia de una Ciencia del Derecho, apoyado en una errnea interpretacin o valoracin del Derecho. Asimismo, el prestigio, por lo menos aparente, de que gozan otras disciplinas, usualmente consideradas cientficas, frente al conocimiento en cierta forma incomprendido del mundo jurdico, ha generado en algunos juristas una actitud de subordinacin frente a la alta valoracin de que disfrutan los que se desarrollan en otras disciplinas; por ejemplo, las naturales. A los que dudan del carcter cientfico de la Ciencia Derecho habra que aclararles que sta adquiere la categora de ciencia, entre otras cosas, porque ha desarrollado mtodos que aspiran a un conocimiento racionalmente comprobable del Derecho vigente; porque interpreta en base a principios su objeto de estudio: normas e institutos de un Derecho positivo; porque es capaz de proponer soluciones hic et nunc (aqu y ahora) a problemticas particulares con base a mtodos y principios (Larenz, 2001: 26 y 27). Tambin valdra la pena refrendarles que el Derecho no es una ciencia real que tienda a establecer lo que en la naturaleza existe, en la que las cualidades del objeto de estudio permiten llegar a conclusiones ms exactas, sino una ciencia ideal, normativa; la verdad que intenta descifrar se establece en razn del dato que la caracteriza: justicia; por lo tal razn los descubrimientos cientficos del Derecho es176

tarn determinados por esta verdad y debern examinarse en base a los postulados axiomticos que se encuentran precisados en la parte dogmtica de sus constituciones y que en cada pueblo constituyen el reflejo de sus concepciones del deber ser (cf. Azua, 2001: 5). La Ciencia del Derecho tiene su propio mtodo, se caracteriza por ser normativo, pero no por crear normas, sino porque intenta comprenderlas en relacin a una realidad determinada; tiene adems la caracterstica de ser formal o conceptual, en dnde se deslinda a la Ciencia del Derecho de otros elementos extraos pertenecientes a otras ciencias, evitando con ello el sincretismo metdico (cf. Esquivel, 1980: 20 y 21). El mtodo de la ciencia del derecho es til para determinar y precisar qu es lo que se quiere en cuanto al problema epistemolgico del Derecho. Ahora bien, se estima que tal mtodo no debe detenerse nicamente en el estudio del Derecho positivo, sino que debe ser integral, en dnde se consideren, entre otros, a los elementos siguientes: lgico, histrico, sociolgico, filosfico, econmico y poltico (Snchez, 1995: 8). La investigacin cientfica del derecho est ligada al avance de la ciencia del Derecho. Tal vinculacin se aprecia en los aspectos siguientes: a) en cuanto a la necesidad de indagar la experiencia de otros investigadores en relacin al objeto a investigar y, b) respecto del imperativo de que cada nueva investigacin contribuye al avance cientfico del rea respectiva. La Ciencia del Derecho como toda ciencia est sujeta a la permanente confrontacin cientfica que hace posible proponer mejores formas de convivencia social (Ponce de Len, 2002: 3).

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Es ciencia el Derecho Penal? Tal y como ocurre con la Ciencia del Derecho, cuando se habla de Ciencia del Derecho Penal hay quienes tienen la percepcin de que la misma, en sentido estricto, no posee el carcter cientfico del que presume. El argumento que regularmente se expresa para negar la categora de ciencia a la Ciencia del Derecho Penal es la falta de una terminologa exacta, precisa o rigurosamente fijada que facilite identificar positivamente, y sin connotaciones confusas, la empresa intelectual de la que se est hablando: Ciencia del Derecho Penal. La crisis del concepto de Ciencia del Derecho Penal parece que es una peculiariedad que describe la actual situacin del conocimiento cientfico del Derecho Penal. El origen de esta delicada condicin se localiza en la transformacin que han experimentado las posiciones desde las que debe discurrirse el objeto del Derecho Penal. No es que el objeto en s mismo haya dejado de ser el Derecho Penal, sino que se ha sorteado la perspectiva parcial a la que ineludiblemente lleva el considerar nicamente el Derecho Penal como conjunto de nor mas. Como tal y como parte de un especfico ordenamiento jurdico, sigue siendo el punto de inicio o referencia, pero no es adecuado dirigir un estudio cientfico dentro de esta rama del conocimiento desde una visin limitada, basada nicamente en el contexto positivista. Por el contrario, se parte de la tesis de que el Derecho Penal es un medio de control y de incidencia social y se concluye que la principal referencia para la delimitacin de su contenido lo establece la tarea o funcin que desempea en la sociedad; circunstancia que conlleva a no acotar la investigacin estrictamente al contenido de la norma (cf. Berdugo et al., 1999: 97).

El Derecho, y el Derecho penal como parte de ste, es un instrumento puesto al servicio de los fines de una comunidad (Roxin, 1972: 10), por lo que, si se quiere entender su esencia, es necesario considerar esos fines y no solamente revisar el contenido textual que tienen las normas penales. Asimismo, para comprender la verdadera dimensin del Derecho Penal, se debe analizar la aplicacin real que ste tiene dentro de la sociedad que pretende regular (cf. Berdugo et al., 1999: 97). En otro sentido, para la precisin del contenido que describe a la Ciencia del Derecho Penal, los penalistas se han auxiliado en tres rdenes de procedimiento o investigaciones a saber: a) Las de naturaleza exegtica. Tienen por objeto la interpretacin de las leyes. Generalmente, la totalidad de la Ciencia de Derecho Penal es interpretacin. Pero en este supuesto se trata de una interpretacin en sentido estricto; esto es, de la primera fase de la hermenutica que consiste en precisar el sentido inmediato de los textos legales. El conocimiento de las leyes a nivel exegtico tiene un carcter puramente emprico. b) Las de naturaleza sistemtica. Generalmente reciben el nombre de dogmtica. Su funcin bsica es la de describir y exponer los principios fundamentales del Derecho Positivo en su coordinacin lgica y sistemtica. La dogmtica suministra un conocimiento racionalmente elaborado del Derecho y, en rigor, slo a ella corresponde propiamente el apelativo de Ciencia. c) Las de tipo crtico. Implican una secuencia lgica, no temporal. En la mayora de los
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casos la interpretacin y la construccin sistemtica van seguidas de observaciones indicaciones o comentarios de carcter crtico respecto de aquellos puntos en que el derecho positivo parece defectuoso. La tarea crtica puede transitar por tcnicos: por ejemplo, puede criticarse una ley por su mala o confusa redaccin o porque sea contraproducente respecto de la finalidad que persigue o porque dicha finalidad resulte contradictoria con las atribuidas a otras normas o al ordenamiento jurdico como un todo. Tambin puede concurrir una crtica axiolgica, una que por su naturaleza vaya ms all de la tarea instrumental con la que ponga en duda los valores a los que sirve un ordenamiento jurdico concreto. En este ltimo supuesto la crtica ha de apoyarse en razones que rebasan el ordenamiento positivo, que estn fundamentadas en un orden filosfico, poltico, social, etctera (cf. Cobo del Rosal y Vives, 1991: 85 y 86).

lnea homognea y en la mayora de los casos es utilizado el rechazo de las conclusiones a las que llega el movimiento precedente como punto de partida para la elaboracin de las nuevas construcciones (cf. Berdugo et al., 1999: 77). Esencialmente, la historia del mtodo jurdico-penal obedece a dos factores: la evolucin de las ideas polticas y el proceso filosfico-cientfico (Mir, 1976: 299). Con el propsito de comprender la evolucin del estudio cientfico del Derecho Penal, se considera pertinente presentar en esta parte del trabajo los principales lineamientos que describen a las corrientes ideolgicas que en la historia moderna han concurrido para desarrollar los contenidos de esta rama de la Ciencia del Derecho: Beccaria y la Ilustracin Lo que hoy conocemos como Ciencia del Derecho Penal inicia en la poca en que estaba en boga la Ilustracin. Es en ese perodo de la historia cuando Cesare Bonesana, Marqus de Beccaria (criminlogo, economista y jurista italiano) presenta su principal trabajo: Del delitti e delle pene [Ensayo sobre los delitos y las penas (1764)]. En esta publicacin realiza una fuerte crtica a la crueldad y despotismo de la ley criminal (especialmente a la pena capital y la tortura). Lo trascendente de su obra lo convirti desde ese momento en mximo representante del pensamiento ilustrado en el campo penal. Si bien, ya existan estudios sobre Derecho penal previos a este momento histrico, la gran diferencia entre el Derecho anterior a esta etapa (inquisidor e inhumano) y el que apareci despus de la Ilustracin (liberal y humanista), trajo como consecuencia que las obras que antecedieron a ese momento histrico, y que trataron temas penales, carezcan de importancia

Concepto actual de Ciencia del Derecho Penal Cronologa del estudio cientfico del Derecho Penal El contenido de la actividad cientfica, cuyo objeto de conocimiento es el Derecho Penal, ha variado a travs de la historia, el objeto y la actividad cientfica que en relacin con el mismo se ha efectuado y ha sido determinado necesariamente por el mtodo empleado en cada poca. Existe una lnea de pensamiento cientfico del Derecho Penal que arranca desde la Ilustracin y llega hasta nuestros das. Esta evolucin del pensamiento penal no ha seguido una
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o inters directo para la comprensin de la actual Ciencia del Derecho Penal. Las ideas de Jean Jacques Rousseau expuestas en el contrato social (pacto voluntario que precisa la relacin equitativa entre los individuos como sujetos morales libres y la relacin de stos con el gobierno, as como este proceso que estructura una sociedad bien conformada) y el desarrollo de principios iluministas (entre ellos el que postula que con una educacin apropiada, la humanidad poda ser modificada, cambiada en su naturaleza para mejorarle) generan que Beccaria lleve a sugerir en su obra una serie de reformas que incumban al Derecho Penal y que llegaron a constituirse en leyes justamente en la poca en que aparecieron los cdigos penales. La vocacin reformista y crtica del pensamiento de Beccaria se advierte, como sealan algunos autores, de las propuestas relativas a: a) principio de legalidad penal y separacin de poderes; b) igualdad ante la ley; c) utilidad; d) humanizacin de las penas; e) abolicin de la tortura como mtodo inquisitivo; f) proporcionalidad entre delito y pena; g) carcter personal de la pena. Propuestas que en su conjunto establecieron las bases para el Derecho Penal moderno (cf. Prez et al., 2003: 67). Escuela Clsica El mtodo empleado por los autores clsicos fue un mtodo racionalista, abstracto y deductivo. Los integrantes de esta Escuela Clsica (entre los que destacan Beccaria, Feuerbach, Rossi y Carrara) parten de una serie de principios generales preexistentes en los que fundamentan en ltimo trmino sus construcciones. Crean en la existencia de un Derecho natural que ocasionaba que sus construcciones

tericas no estuvieran sustentadas en funcin de un ordenamiento concreto y buscaban por tanto la formulacin de criterios vlidos para todo tiempo y lugar. As, Carrara, autor de la obra cumbre de esta corriente de pensamiento Programma del corso di diritto criminale (Programa de Derecho Criminal), discurra que el delito es la infraccin de la ley del Estado, pero sta a su vez ha de adecuarse a la ley natural. Aqu se abandona la tesis ilustrada del contrato social como base de la sociedad. Es notorio que en esta fase cientfica el objeto de anlisis ya no es el derecho positivo, sino un derecho ideal que debe ser construido en base a la razn y del que las leyes estatales han de extraer un contenido (citado en Berdugo et al., 1999: 77).

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Positivismo Para el concepto positivista de la ciencia (Comte, Bentham, J. St. Mill, etc.) slo los hechos comprobables a travs de experimento son accesibles al conocimiento cientfico (Gimbernat, 1999: 38). En este planteamiento es decisivo el modelo de las ciencias exactas, y la Ciencia del Derecho, para ser elevada a ciencia verdadera, habr de estar fundamentada, como ocurre con las ciencias naturales, sobre hechos que no admitan duda alguna (Larenz, 2001: 58). En esta tendencia ideolgica concurre un decidido rechazo de todo aquello que pudiera sonar a metafsica: sta era entendida por el positivismo como todo aquello que se encuentre ms all del campo de la observacin. Tal delimitacin de la investigacin humana a la observacin representa: la renuncia a toda comprensin y esclarecimiento que sobrepasen la constatacin de hechos y sus conexiones externas, la limitacin a lo que puede ser pesado, medido o calculado (Welzel, 1935; citado en Gimbernat, 1999: 38). En el campo cientfico del Derecho Penal ya no se habla de principios universales que provienen de la razn, sino que el mtodo de conocimiento es la observacin de fenmenos que se repiten y desde dicha experiencia se pueden advertir las leyes que rigen esos sucesos o manifestaciones materiales. El positivismo penal, en atencin al dato observable, al atender al delito y al delincuente, se dividi en dos ramas: a) Positivismo criminolgico (Lombroso, Garfalo, Ferri). Cesare Lombroso, padre del positivismo criminolgico y autor de Luomo delinquente (El hombre delincuente, 1876), obra cumbre de este movimiento, aplica, por primera vez, el mtodo emprico en
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la observacin de los delincuentes e identifica una serie de rasgos fsicos que describen al sujeto criminal que ponen de manifiesto, en su opinin, la menor evolucin biolgica o degeneracin del delincuente. En esta tendencia del positivismo se cuestiona el libre albedro, dado que el delincuente est determinado por su inacabada evolucin biolgica. En su seno, se abre el campo de las teoras biologicistas explicativas del delito. No obstante, algunos autores, entre los que destaca Ferri, entienden que existe un co-determinismo social o ambiental como causa del crimen. Asimismo, el positivismo criminolgico concibe que si el delincuente est predestinado a delinquir, la sociedad est determinada a defenderse. La pena es defensa social, cuya intensidad se mide por el grado de peligrosidad del sujeto (temibilidad), naciendo de esta forma los planteamientos de prevencin de la pena y abandonndose la tradicional funcin retributiva (citado en Prez et al., 2003: 69). b) Positivismo jurdico (Feuerbach, Binding, Von Liszt). Las aportaciones de esta corriente a la Ciencia del Derecho Penal son de gran importancia, constituyen el punto de partida de lo que hoy conocemos como Dogmtica Jurdica. La aplicacin del mtodo experimental al estudio de la ley lleva a asegurar o dar por cierta la presencia de unos contenidos o categoras comunes en todos los delitos: los elementos del delito (accin, antijuridicidad y culpabilidad). stos, a su vez, poseen un contenido diferenciado y

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guardan entre s una relacin lgica. Si el juez comprueba la concurrencia de todos ellos en un acto humano, podr determinar la correspondiente responsabilidad penal. Este planteamiento terico ha sido el centro de discusin de la Ciencia del Derecho Penal. Su evolucin ha supuesto el progreso de la Dogmtica jurdica hasta niveles no alcanzados en otras ramas del ordenamiento jurdico (cf. Berdugo et al., 1999: 87). Neokantismo El neokantismo critica fuertemente al positivismo por su incapacidad para elaborar un concepto propio de ciencia que no dependa del aportado por las ciencias naturales. En esta corriente se afirma que el mtodo de las ciencias naturales slo es capaz de alcanzar un conocimiento parcial, pues slo estudia aquello que tiene la posibilidad de repetirse. Los neokantianos acusan de estrechez y de cortedad de miras a la metodologa positivista y reflejan el rechazo filosfico general respecto a los postulados que regan esta doctrina (Dilthey, 1986: 40). De hecho, la palabra positivismo pas a representar esta limitacin visual y cae en descrdito, hasta ser empleada en algunos casos para liquidar doctrinas molestas: de la misma manera en que los positivistas haban hecho con la palabra metafsica o incluso con filosofa (Fasso, 1970; citado en Mir, 1976: 299). Este movimiento hace una distincin entre ciencias naturales, cuyo objeto esta libre de valores, y ciencias de la cultura, que refieren su objeto a valores. Lo valorativo, cultural o normativo, no es objetivo y no se puede asimilar o conocer por el mtodo positivo; no es el ser, sino el deber ser, que puede adquirir diverso

sentido segn sea el intrprete, lo que trae como consecuencia que el Derecho ya no quede sometido a la norma, sino que en su estudio se van a poder incorporar valoraciones. En su momento, esta nueva metodologa jurdica sera criticada por el subjetivismo a que puede conducir el conocimiento del Derecho Penal (Prez et al., 2003: 71). En conclusin, la incorporacin del neokantismo al estudio del Derecho penal produce solamente una revisin de los avances a los que se ha llegado mediante el positivismo jurdico, pues ambas teoras llegan a tener un carcter complementario, ya que comparten su punto de partida y en las dos el concepto de realidad es el mismo: el Derecho Positivo. A aquellos autores que en el mbito del Derecho Penal siguen los lineamientos metodolgicos propuestos por el movimiento neokantiano se les denomina comnmente casualistas. stos, a su vez, protagonizan dos tendencias: casualismo naturalstico o positivista y causalismo valorativo o neokantiano (Prez et al., 2003: 71). Finalismo El punto de partida que siguen estas construcciones tericas es distinto al adoptado por las corrientes de pensamiento que le precedieron. Para el finalismo los resultados de las ciencias culturales no dependen solamente de las valoraciones que el cientfico introduzca al momento de hacer su consideracin del objeto, sino que el objeto que se pretende analizar condiciona los resultados del razonamiento cientfico (cf. Berdugo et al., 1999: 90). El finalismo, corriente filosfica que fue trasladada al mbito penal, a diferencia del neokantismo (para el cual el valor era lo que daba
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orden al mundo y lo conceba disponible), interpreta que el mundo tiene varios rdenes a los que el creador de la norma se vincula por las estructuras lgicas de la realidad. Welzel, principal promotor de esta corriente, parti de una estructura lgico-real de la accin humana y sostuvo que de todos los procesos que causaran resultados de lesin o puesta en peligro de bienes fundamentales (elemento objetivo o real) seran los que nicamente interesaran al Derecho Penal (elemento lgico), ya que tales conductas humanas estn dirigidas por el intelecto hacia la consecucin de dicho resultado (lgico-real), mientras que los dems procesos causales (por ejemplo, el rayo que mata a una persona o el toro que embiste y mata al torero) son ciegos (cf. Daz-Aranda, 2004: 128). Funcionalismo A partir de 1970 penalistas como Roxin y Jakobs han llevado a cabo esfuerzos muy discutidos para desarrollar un sistema racionalfinal (o teleolgico) o funcional del Derecho penal. Los defensores de esta metodologa jurdica coinciden con muchas discrepancias en lo dems en objetar el punto de partida del sistema finalista y parten de la hiptesis de que la formacin del sistema jurdico-penal no puede vincularse nica y exclusivamente a realidades ontolgicas previas (accin, causalidad, estructuras lgico-reales, etc.), sino que debe guiarse por las finalidades del Derecho Penal (Roxin, 1999: 203). Existen corrientes funcionalistas que consideran que la dogmtica jurdico-penal debe interpretar al Derecho Penal en base a las necesidades de la sociedad a la cual va dirigido, tomando como punto de referencia los bienes fundamentales que poltica y criminalmente se
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quieren proteger mediante el ordenamiento jurdico penal (cf. Daz-Aranda, 2004: 144). Sin embargo, para autores radicales de esta corriente, como Jakobs, la funcin del Derecho Penal es la prevencin general positiva o integradora, por lo que el delito ya no es una afectacin de bienes jurdicos, sino el quebranto de una norma penal, por la que el delincuente defrauda las expectativas sociales que se tienen sobre su conducta (Jakobs; citado en Prez et al., 2003: 71). Las tesis funcionalistas, sobre todo las de tipo radical, son fuertemente criticadas por la doctrina mayoritaria porque se limitan al estudio cientfico del Derecho Penal, atendiendo nicamente a la letra de la Ley, y obvian que la norma penal, en determinado momento, puede sufragar o proteger intereses mezquinos de una autocracia o gobierno desptico cuyo nico inters sea mantenerse en el poder. Concepto actual de la Ciencia del Derecho Penal Desde hace tiempo, la Ciencia del Derecho Penal ha venido siendo considerada como Dogmtica Jurdica. Se estima que la misin de la Dogmtica Jurdica consiste en interpretar el Derecho vigente teniendo como referencia a la realidad social (cf. Nez, 2004: 13). Esta tendencia aparece dividida en dos grandes ramas que, simplificando un poco, se pueden denominar criminolgica y jurdica:
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Orientacin criminolgica. Se encarga del anlisis del delito como fenmeno social y biopsicolgico, estudiando sus causas y promoviendo polticas o estrategias para evitarlo, prevenirlo o controlarlo. Para su investigacin se sirve de mtodos sociolgicos o antropolgicos,

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segn se trate de un enfoque individual o social, o de ambos conjuntamente. Orientacin jurdica. Estudia el delito y sus consecuencias como fenmeno regulado y previsto en la ley que hay que interpretar y aplicar. sta utiliza una metodologa tcnico-jurdica o dogmtica que sirve para interpretar o sistematizar la legislacin que se refiere al delito y sus consecuencias (cf. Muoz y Garca, 2000: 205 y 206).

En la actual tarea que realiza la Ciencia del Derecho Penal son muy apreciadas las aportaciones cientficas de la criminologa y la poltica criminal, pues dichas disciplinas permiten al jurista identificar con precisin las principales necesidades sociales que, en materia de justicia penal, tiene una comunidad determinada (Zipf, 1979: 9).

La criminologa es una ciencia sinttica, causal, explicativa y cultural de las conductas antisociales (cf. Rodrguez, 1996: 3). Esta rama de la ciencia, bsicamente, se enfrenta al delito como un fenmeno real y se vale de mtodos empricos para analizarlo. Los penalistas modernos entienden que carecer de rigor cientfico el Derecho Penal que est distanciado de la investigacin criminolgica y de su respaldo emprico, ya que corre el peligro de convertirse en un mero instrumento de decisin y representar, por ese alejamiento de la realidad, un simple ejercicio de especulacin terica (Garca-Pablos de Molina, 1999: 204 y 202). No hay duda que la observacin criminolgica de la realidad delictiva es un instrumento imprescindible para su conocimiento efectivo, siendo, en su momento, antecedente decisivo para seleccionar, en base a criterios empricos-cientficos, los comportamientos que demanda una

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reaccin del ordenamiento jurdico punitivo y la atencin de la Ciencia del Derecho Penal. Asimismo, las aportaciones de la Criminologa auxilian al Derecho Penal en la conformacin de respuestas normativas idneas que tengan como fin alcanzar niveles aceptables de eficacia preventiva (cf. Nez, 2004: 18). En otro sentido, la Poltica Criminal es un sector claramente delimitado de la poltica jurdica: es la poltica jurdica en el mbito de la justicia criminal. sta puede ser definida como: obtencin y realizacin de criterios directivos en el mbito de justicia criminal (cf. Zipf, 1979: 3 y 4). En trminos ms descriptivos, la Poltica Criminal puede ser entendida como el grupo de medidas y criterios de carcter jurdico, social, educativo, econmico, poltico y tico, fijados por los poderes pblicos para prevenir y reaccionar frente al fenmeno criminal, con el propsito de contener bajo niveles tolerables los ndices de delincuencia en una determinada comunidad (cf. Borja, 2003: 22). Cada ordenamiento jurdico-penal obedece a una determinada orientacin poltico criminal y enuncia una poltica criminal (cf. Mir, 1998: 16). Incluso, el Derecho Penal es, de cierta manera, la forma en la que las pretensiones poltico criminales se transforman en normas de vigencia jurdica. Sin embargo, tal penetracin de la poltica criminal en el mbito de la Ciencia del Derecho Penal no implica un abandono o un menor aprecio del pensamiento sistmico que caracteriza a nuestra rama de estudio, cuyos frutos en claridad y seguridad jurdica son irrenunciables. Por el contrario, como desde hace aos se interpreta en la doctrina, las relaciones internas de un sector jurdico, que slo pueden radicar en lo normativo, son puestas de relieve ms claramente por un sistema teleolgico (que
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estudie las causas finales) que por uno inducido o derivado de abstracciones o de axiomas (cf. Roxin, 1972: 77 y 78). Con su moderna orientacin, la Ciencia del Derecho Penal o dogmtica jurdico-penal se transforma en uno de los instrumentos obligados para garantizar que el Derecho Penal ofrezca soluciones seguras, racionales e igualitarias para reaccionar ante la comisin de comportamientos criminales y evitar el no justificado castigo de inocentes, proyectndolo hacia la consecucin de Estado de Derecho en el que el bienestar del hombre y la sociedad sean los elementos de referencia obligada (cf. DazAranda, 2004: 144).

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