UNIVERSIDADE ESTADUAL DA BAHIA DEPARTAMENTO DE CINCIAS HUMANAS BACHARELADO EM DIREITO DIR101 DIREITO E SOCIEDADE

A VERDADE E AS FORMAS JURDICAS (RELATRIO)

ERIKA KELLER

SALVADOR - BAHIA, JANEIRO 2012

ERIKA KELLER

A VERDADE E AS FORMAS JURDICAS (RELATRIO)

Trabalho de graduao, apresentado disciplina DIR101 Direito e Sociedade, ministrado pelo professor Maurcio de Arajo.

SALVADOR - BAHIA, FEVEREIRO 2012

I Conferncia Na primeira parte do livro, Foucault delineia a questo que vir a ser abordada ao longo de conferncias. Comea assim, por uma pesquisa histrica sobre a formao dos domnios do saber a partir de prticas sociais: negando a tendncia que chama de marxismo acadmico, na qual existe um sujeito de conhecimento pr-formado, sujeito esse imutvel por condies econmicas, sociais e polticas da existncia, o autor procura mostrar como as prticas sociais podem engendrar domnios do saber que modificam e fazem nascer novas formas de sujeitos e sujeitos de conhecimento. Foucault apresenta trs eixos e pesquisa: o primeiro se refere histria dos domnios do saber em relao com as prticas sociais, descartando-se a ideia de um sujeito do conhecimento pr-formado; o segundo uma anlise dos discursos como a juno de fatos lingsticos e estratgia; o terceiro um ponto de convergncia entre os dois eixos antecedentes e consiste em um reelaborao da teoria do sujeito. A posio absoluta do sujeito abordada pelas teorias do sujeito anteriores teve na psicanlise uma crtica mais enftica. Foucault tenta mostrar a histria constituindo o sujeito do conhecimento, e no este como ponto de partida. O fundo terico da problemtica levantada pelo autor a constituio histrica de um sujeito de conhecimento atravs de um discurso tomado como um conjunto de estratgias que fazem parte das prticas sociais (FOCAULT, 1996), sendo as prticas jurdicas as mais importantes prticas sociais no sentido das novas formas de subjetividade. O autor aponta a hiptese de duas histrias da verdade: uma interna (se corrige a partir de seus prprios princpios de regulao, na ou a partir da histria das cincias) e outra externa (formada a partir das regras do jogo). Ao ver as prticas judicirias como campo importante para a formao de tipos de subjetividade, formas de saber e relaes entre homem e a verdade, a viso geral do livro de Foucault se foca nas formas jurdicas e sua evoluo no campo do direito penal, local originrio de algumas formas de verdade, a exemplo do inqurito e em seguida, o exame, nascido dos e com os controles polticos e sociais no final do sculo XIX. Nesse momento, Foucault se vira para Nietzsche tentando retomar reflexes metodolgicas abstratas sobre a anlise histrica da formao do sujeito, do nascimento de um tipo de saber, excluindo-se a ideia de um sujeito de conhecimento preexistente. Usando o

termo inveno como oposto origem nos moldes do autor em que se apoiou, Foucault percebe que o conhecimento foi inventado, no inscrito absolutamente na natureza humana, mas sim tem relao com os instintos, na verdade com o confronto entre os instintos, em que no final da batalha algo (o conhecimento) se produz. O conhecimento ainda pode ser julgado como contra-instintivo e contra-natural, exatamente por essa caracterstica de combate e no de derivao da natureza humana. Para Nietzsche, ainda, conhecimento e mundo a conhecer so to diferentes quanto conhecimento e natureza humana. No pensamento de Nietzsche, possvel notar duas rupturas com pensamento filosfico ocidental tradicional: a primeira entre o conhecimento e as coisas, ao romper com a teologia e quebrar a continuidade entre conhecimento e coisas a conhecer segurada pela ideia de Deus; a segunda diz respeito ao desaparecimento do sujeito como unidade e soberania, que antes era assegurado pela continuidade entre instintos e conhecimento, agora totalmente apartados em nveis diferentes. Em seguida, definido como Nietzsche concebe a inveno do conhecimento: contrariando o pensamento de Spinoza, ele assume o conhecimento como resultado do jogo entre rir, deplorar e detestar o objeto. A concluso essencial que se pode tirar dessas trs paixes o afastamento para com o objeto, e no uma identificao como se costuma acreditar. Esses impulsos so da ordem das ms relaes, como se o que se tem a conhecer fosse demasiadamente ameaador ou presunoso. A raiz do conhecimento se torna o dio, a luta e a relao de poder, ento, diferentemente da corrente filosfica tradicional ocidental, para conhecermos o conhecimento devemos nos remeter aos polticos e no aos filsofos. A anlise anterior introduz, ento, a uma histria da poltica do conhecimento, onde o este formado no em condies universais, mas pelo resultado histrico e pontual de condies que no so da ordem do conhecimento (FOUCAULT, 1996) Foucault pretende, com o modelo de Nietzsche, abordar o objeto das conferncias em diante, pois leva em conta a formao de domnios de saber a partir de relaes de fora e relaes polticas na sociedade. O autor chama ateno para uma nova forma de pensar as condies polticas e econmicas de existncia no como um impedimento, e sim como formador dos sujeitos de conhecimento e as relaes de verdade.

II Conferncia Na segunda parte do livro, Michel Foucault fala da histria de dipo sob a viso de Deleuze e Guattari, em que o tringulo amoroso edipiano se torna um instrumento de limitao e coao usado pelos psicanalistas para manter a ordem familiar existente a sociedade, no como um instrumento de poder, mas de cura para as vontades e desejos presentes no inconsciente humano. Porm, o interesse do autor analisar o complexo de dipo a nvel coletivo e ligado a histria de um poder, mais precisamente um poder poltico, pois a tragdia representativa e instaura uma relao entre poder poltico e conhecimento. A histria edipiana um testemunho das prticas jurdicas gregas, a histria de uma pesquisa da verdade. A prova como verdade uma caracterstica da sociedade grega arcaica que reaparece na Alta Idade Mdia, e em dipo, mesmo as prticas jurdicas remetendo a uma evoluo na pesquisa da verdade, tem o sistema de desafio e prova em toda a pea. A prtica jurdica predominante na tragdia parece obedecer a uma lei das metades, em que dada uma metade, a outra surge como uma pergunta, se ajustando e se encaixando at a descoberta da verdade. A partir da segunda cena, tudo est dito e representado, nada apontado. A partir dos testemunhos, das metades que vo se unindo e se remontando a histria do assassinato de Laio e a descoberta por parte de dipo em relao ao primeiro ser seu pai fecha o ciclo da verdade. A forma de alcance da verdade em dipo pode ser vista no s como retrica, mas tambm como religiosa e poltica. um instrumento de poder que permite quebrar a verdade ou um poder em duas metades, em que uma guardada e a outra confiada a outrem para atestar a sua autenticidade posteriormente, aps uma reunio das partes. A pea toda um deslocamento de um olhar proftico para o olhar do testemunho. Onde dipo est presente na comunicao entre deuses e pastores, seu nvel de saber, seu olhar? Ele ocupa a posio de soberano e no luta pela sua inocncia, e sim pelo seu poder, que est em questo durante toda a pea. O que o assusta a perda do poder, destitudo pelo povo que antes o reconhecia como realeza. O poder de dipo tirano, e a caracterstica do personagem tirano grego da poca era exatamente a irregularidade de destino. Alm disso, cumpriam o papel de reerguer as cidades atravs de distribuio econmica justa ou de leis justas, apesar de existirem caractersticas negativas como exercer ordens e vontades prprias por se julgarem possuidores das cidades.

dipo no detinha o poder por acaso, mas porque tambm possua um certo saber superior em eficcia ao dos outros, que o permitiu, inclusive, curar Tebas e resolver o enigma da esfinge. Ele qualificou esse saber como algo que se procura e que se faz sozinho, a partir de um inqurito em que via e ouvia, um saber de experincia. Um saber autocrtico do tirano que, por si s, pode e capaz de governar a cidade. dipo o homem do excesso, e por seus excesso acabou se tornando intil. O poder poltico a partir da at a origem da nossa civilizao era sempre detentor do poder saber. O desmantelamento a unidade desses poderes, a partir da Grcia Clssica, transforma o homem do poder em homem da ignorncia. Com a taxao do poder como ignorncia, por um lado haver as figuras do adivinho e do filsofo em comunicao com a verdade dos deuses e dos espritos, e por outro o povo com seu testemunho da verdade. Surge o mito da verdade nunca pertencente ao poder poltico no Ocidente, da antinomia entre saber e poder, que deve ser extinto, pois o poder poltico no est ausente do saber, ele tramado com o saber. (FOUCAULT, 1996). III Conferncia Aps apresentar a prtica jurdica grega arcaica, baseada no jogo de poder e na prova, Michel Foucault mostrou tambm o regulamento jurdico de dipo-rei, em que entra em cena o personagem da testemunha. O conflito entre verdade e poder, dado como direito agora para aquele que viu o fato passado e quer se pronunciar a respeito, visto como uma grane evoluo do sculo V. A verdade, agora se desloca para o resultado do conflito de argumentos e no mais pertence quele que detm o poder, dando a civilizao grega grande ganhos em relao s formas culturais. Em vista da grande conquista do direito de testemunhar, houve uma revoluo na Grcia antiga, com embates polticos que resultaram na descoberta jurdica da verdade atravs de um novo processo: o inqurito. Foucault analisa as diversas formas jurdicas levantadas ao longo da histria, o qual se percebe passar gradativamente de justia privada para justia pblica, comeando pelo Direito Germnico, que regulamenta os litgios das sociedades germnicas no momento em que estas entram em contato com o Imprio Romano. O Direito Germnico, em sua fase inicial, era muito parecido com o Direito Grego arcaico, onde o sistema de inqurito no existia, pois os litgios eram resolvidos por jogo de prova, sem a presena da ao pblica. Trs eram as caractersticas para que houvesse ao

penal: a) S podiam existir dois personagens, nunca trs; b) O direito se torna uma espcie de regulamento legitimador de guerras ao conduzir a luta entre os litigiantes. Devia existir uma liquidao judiciria do caso quando uma vtima se declarava como tal e pedia a reparao de danos; c) Como em uma guerra, pode haver interrupo por parte de transao entre as partes. Partindo para a anlise do direito feudal, Michel Foucault mostra esse como sendo essencialmente de tipo germnico, j que, no surgimento de um litgio, este ser apurado pelo sistema de prova. Havia trs tipos de prova: a) provas sociais, da importncia social de um indivduo, onde levavam-se doze testemunhas para jurar a favor do carter do acusado em detrimento da anlise de sua conduta; b) provas de tipo verbal, nas quais o acusado era desafiado a pronunciar frmulas gramaticais, sendo julgado a partir de suas habilidades oratrias, para ser absolvido ou no. Em alguns casos, era possvel substituir o acusado por algum com melhor oratria, personagem que depois veio a ser tornar o advogado; c) provas mgico-religiosas do juramento e, finalmente, havia as provas corporais, fsicas, chamadas de ordlios, uma espcie de jogo com seu prprio corpo, para constatar vitria ou fracasso. curioso ressaltar que no era a verdade em jogo, e sim o mais forte, que independentemente da verdade iria ganhar a razo ao vencer o embate. Entrando na Baixa Idade Mdia, o inqurito a forma de saber adotada pelo direito, de origem administrativa - relacionada ao surgimento do Estado - e religiosa, eclesistica, constante na Idade Mdia. Este sistema de prticas jurdicas desaparece porque um dos meios mais importantes para assegurar a circulao de bens passa a ser, cada vez mais, a guerra, a rapina e a ocupao. Assim, os detentores do poder quiseram comandar as decises judicirias tambm ao seu favor. A justia comea a se impor hierarquicamente do alto pra baixo, afirma Foucault. Um poder exterior a eles tomar controle dos litgios dos indivduos, provocando a submisso como poder judicirio e poltico. O procurador, representante do soberano, surgir para defender o mesmo lesado pelo dano, e que substituir a vtima como parte ofendida. Crime equivler a infrao que deve ser devidamente aplicada para que o dano do soberano (Estado) seja reparado. A apropriao da justia pelas monarquias ocidentais possibilitava a aplicao desses mecanismos de confisco. A justia privada (a qual no figurava um poder exterior) se volta para uma justia pblica (que realizada pelo terceiro alheio ao litgio e que detm a legitimidade para tal).

Toda essa mudana poltica tornou possvel e necessria a utilizao do inqurito no domnio judicirio. A racionalizao na verdade, no foi o meio do qual se utilizaram os procedimentos judicirios para se chegar ao procedimento do inqurito. O procedimento apresentaado um processo de governo, uma tcnica administrativa e de gesto, uma forma de execuo do poder, na Europa Medieval. O inqurito, para Michel Foucault a forma de saber situada na juno de um tipo de poder com certo nmero de conhecimentos. Para ele, o inqurito uma forma de saber- poder. IV Conferncia Nesta parte do seu livro, Foucault vai discursar sobre a sociedade contempornea que ele chama de sociedade disciplinar e analisar suas prticas penais e relaes de poder subjacentes, suas formas de saber, tipos de conhecimento e sujeitos do conhecimento. A sociedade disciplinar tem sua origem no final do sculo XVIII e incio do sculo XIX, no cenrio de reforma, reorganizao do sistema judicirio e penal na Europa e no mundo. Na Inglaterra a forma jurdica permaneceu a mesma, mas as leis e condutas repreensveis se modificaram profundamente, diferente da Frana, em que ocorre o contrrio: as instituies penais mudam, mas o contedo das leis no. As transformaes dos sistemas penais ocorrem de acordo com trs princpios encontrados em autores como Beccaria, Bentham e Brissot: a) Um primeiro e fundamental princpio sobre os legisladores dos novos sistemas penais, os quais acreditavam numa falta como uma infrao a uma lei natural, lei moral ou lei religiosa. Crime a infrao de algo que est legislado; b) O segundo princpio se encontra na afirmao uma lei penal deve simplesmente representar o que til para a sociedade (FOUCAULT, 1996), ou seja, uma lei no deve apenas retranscrever uma lei natural, religiosa ou moral, e sim, ter uma utilidade diante da sociedade; c) O terceiro e ltimo princpio de que o crime um dano social e o criminoso quem perturba a sociedade, o inimigo social. Quanto ao ltimo princpio dado, o criminoso deve redimir-se do dano social a partir da reparao do dano causado. A lei penal deve reparar o mal ou impedir que males semelhantes possam ser cometidos contra o corpo social (FOUCAULT, 1996). Existem, para o criminoso, quatro tipos diferentes de punio nos pensamentos de Bentham, Beccaria, etc: por expulso do espao social, por isolamento dentro do espao social, por reparao do dano social (trabalho forado) e por causar repugno de um crime j cometido para que ele no mais

acontea (lei de talio). Apesar desse projeto de sistema terico da lei penal, a sociedade industrial modificou completamente o modo de se aplicar as leis penais, na prtica. Nenhuma das quatro penalidades foi largamente utilizada, dando lugar a um tipo diferente de punio: a por aprisionamento. A legislao vai se distanciando de sua utilidade social ao longo do sculo XIX, vai ser ajustar ao indivduo. A penalidade se desloca do papel de abolir o que dana a sociedade para a reforma psicolgica e moral das atitudes e do comportamento dos indivduos. O conceito de penalidade nos fins do sculo XIX est ligado noo de periculosidade (controle ao nvel das virtualidades do comportamento). O poder de julgar passa no mais a ser completamente do Judicirio: novas instituies so criadas para enquadrar os indivduos e o seu comportamento, como a pedaggica e a psicolgica. Foucault sugere, ento, a entrada na idade da ortopedia social, uma sociedade disciplinar por oposio s sociedades penais anteriores, ligada ao controle social. Bentham foi importante na criao do pequeno modelo da sociedade de ortopedia generalizada: o Panopticon, uma sociedade em que somos vigiados em nossa funo social, mas no podemos enxergar nosso vigilante. A forma de poder e de saber repousa no exame, vigilncia. Rodeia-se em torno da norma. Se ope ao grande saber do inqurito medieval. Quais so, ento, os mecanismos de controle: quais so, da onde vem e a que respondem? Tem-se os tipos de sociedade de vigilncia: em primeiro lugar, comunidades religiosas que se ocupavam da vigilncia e assistncia, a partir de preceitos religiosos, criando sua prpria polcia. Com o passar do tempo, a laicidade vai sendo introduzida na criao dessas sociedades, mas os princpios morais ainda permanecem, colocando os agrupamentos por convices morais em segunda colocao. Em terceiro lugar, entram os grupos de autodefesa de carter para-militar, para a manuteno da ordem poltica e penal. Em ltima categoria, esto as sociedades comerciais, em que existia uma polcia para resguardar os bens privados, dividindo os bairros de Londres em organizaes privadas. As sociedades respondiam a uma necessidade social, urbanizao e aumento demogrfico nas cidades; a uma transformao econmica, de acumulao riquezas; a uma mudana poltica, de revoltas populares (proletrias). Com a evoluo das sociedades espontneas na Inglaterra do sculo XVIII, existe um triplo deslocamento ao longo da histria: o primeiro deslocamento um deslocamento social. No princpio, as classes populares precisavam fugir da legislao penal agressiva do poder

poltico. Os grupos formados se caracterizaram mais pela auto-defesa do que pela vigilncia em si, uma proteo a partir de regras morais. Com o passar do tempo, as organizaes foram perdendo a popularidade e se formavam com membros da alta burguesia, tornando a autodefesa a partir da reforma moral em um instrumento para a manuteno do poder da prpria autoridade penal, uma estatizao dos grupos de presso e controle. O segundo deslocamento da moralidade penalidade. Enquanto que nos primeiros grupos o objetivo era fugir da lei agressiva com uma ordem moral diferente da lei, nos grupos formados pela aristocracia no fim do sculo XVIII a funo era ratificar o esforo moral com novas leis a partir do poder poltico. O terceio deslocamento controle moral passa a ser exercido das classes mais altas, como um instrumento de poder sobre as classes mais baixas, que tenta cortar os laos com a moralidade e a religio, se transformando no sistema penal estatizado ingls. O processo francs foi diferenciado, por a Frana ainda possuir um sistema monrquico forte no sculo XVII, que se amparava no instrumento jurdico clssico (parlamentares, cortes, etc.) e no instrumento para-judicirio (polcia) com um destaque s lettres-de-cachet, ferramenta temvel de arbitrariedade real, mas utilizada por um poder que vinha de baixo, das camadas populares, poder de controle moral da comunidade para ser usada em si mesma. Tanto na Inglaterra como na Frana, a propriedade de terras muda igualmente graas a multiplicao, diviso e delimitao das pequenas propriedades, o que gera uma exposio dos proprietrios a depredao do seu patrimnio. Revoltas polticas por parte dos camponeses foi uma consequncia diretamente ligada a impossibilidade destes de se sustentar a partir do novo sistema. A nova distribuio espacial e de renda forma, ento, os novos controle sociais. V Conferncia Na ltima parte de seu livro, Michel Foucault torna a falar do panoptismo, porm analisando o mesmo em trs aspectos, sendo estes a vigilncia, o controle e a correo. A questo de sua institucionalizao e como se tornou uma forma de relao poltica no sculo XIX tambm debatida. importante perceber que ao mesmo tempo do surgimento do panoptismo, emerge tambm o Direito Penal, da lei punitiva em casos de infrao. As estruturas institucionais da sociedade, de acordo com o autor, so muito semelhantes entre si. Prises e quartis tm o objetivo de controle moral e social por meio da recluso

forada. Foucault traz o conceito de sequestro, contrapondo-se recluso caracterstica do sculo XVIII, no qual as instituies visam a incluso e normalizao sociedade com o objetivo de controlar o tempo, e o corpo, dos indivduos para transform-lo em tempo de trabalho. Para fechar, Michel Foucault acredita na caracterstica exemplar e simblica das prises, ao invs do carter corretivo. Diverge na questo da ideologia de Marx e Hegel, por no acreditar na existncia de uma ideologia pura das relaes de poder. A impresso que Foucault passa de que, na sua viso a essncia do homem o trabalho, que seria um discurso do poder poltico visando ligar o sujeito ao meio de produo. Sobre a mais-valia na viso marxista, para ele a gerao de sobre-lucro est estritamente ligada necessidade de um sub-poder, alm de que a queda do primeiro se d no momento do ataque ao segundo, por meio de um questionamento das cincias humanas e do homem considerado sujeito do conhecimento e fundamental de um tipo de saber.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS: FOUCAULT, M. A verdade e as formas jurdicas. Traduo Roberto Cabral de Melo Machado e Eduardo Jardim Morais, superviso final do texto La Porto de Abreu Novaes et al., Rio de Janeiro: NAU, 2003.