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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Ol!

! Hoje iremos conhecer a organizao e estruturao da Administrao Pblica brasileira. Ademais, tambm estudaremos as noes gerais envolvendo o tpico agentes pblicos. importante esclarecer que no estudaremos o contedo da Lei 8.112/1990, na ntegra. Esse tema foi apresentado em um tpico especfico do edital, portanto, no iremos abord-lo em nosso curso. Tentei ser o mais sucinto possvel, mas, ainda sim a aula ficou um pouquinho grande. Sei que voc no est preocupado com isso, pois melhor sobrar do que faltar conhecimento, mas, por via das dvidas, prometo que as outras aulas sero um pouco menos extensas. No mais, se voc possui alguma sugesto ou crtica que possam aumentar a qualidade do curso, no deixe de envi-las para o e-mail fabianopereira@pontodosconcursos.com.br ou diretamente para o frum. Lembre-se sempre de que o curso est sendo desenvolvido para que voc possa ter um excelente desempenho na prova de Direito Administrativo. O meu grande desejo que voc tambm possa sentir a gratificante sensao de ser um servidor pblico, assim como sinto, todos os dias, ao exercer as minhas funes no Tribunal Regional Eleitoral do Estado de Minas Gerais. Conte comigo nesta bela jornada! Bons estudos!

Fabiano Pereira. FACEBOOK: (www.facebook.com.br/professorfabianopereira)

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------ORGANIZAO ADMINISTRATIVA ADMINISTRAO PBLICA DIRETA E INDIRETA 1. Consideraes iniciais ............................................................. 2. rgos Pblicos 2.1. Teorias que buscam justificar a natureza jurdica da relao entre Estado e agentes pblicos 2.1.1. Teoria do mandato ...................................................... 2.1.2. Teoria da representao .............................................. 2.1.3. Teoria do rgo ........................................................... 2.2. Conceito de rgo pblico .............................................. 2.3. Criao e extino dos rgos pblicos .......................... 2.4. Capacidade processual ................................................... 2.5. Principais caractersticas dos rgos pblicos ................ 2.6. Classificao .................................................................. 3. Centralizao e descentralizao 3.1. Centralizao e descentralizao poltica ....................... 3.2. Centralizao e descentralizao administrativas ......... 3.2.1. Descentralizao Administrativa Territorial ................ 16 16 17 04 04 05 05 11 11 13 13 03

3.2.2. Descentralizao administrativa por servios ou outorga 18 3.2.3. Descentralizao por delegao ou colaborao ........... 18 4. Administrao Pblica Direta e Indireta 4.1. Administrao Pblica Direta ........................................... 20 4.2. Administrao Pblica Indireta ........................................ 20 4.3. Criao das entidades da Administrao Indireta ............ 21 5. Reviso de Vspera de Prova RVP ............................................ 24 6. Questes comentadas ............................................................... 91 2
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------1. Consideraes iniciais A expresso Administrao Pblica no apresenta um sentido nico, pois pode ser estudada e analisada sob vrios enfoques diferentes. Dentre os vrios sentidos que podem ser atribudos referida expresso, encontram-se o sentido objetivo, material ou funcional e, ainda, o sentido subjetivo, formal ou orgnico. Em sentido subjetivo, a Administrao Pblica pode ser entendida como o conjunto de rgos, entidades e agentes pblicos encarregados do exerccio da funo administrativa. Esse um sentido que as bancas examinadoras gostam muito de exigir em suas provas, principalmente a Fundao Carlos Chagas, portanto, necessrio ficar atento. De outro lado, em sentido objetivo, material ou funcional, a expresso administrao pblica (que deve ser grafada com as iniciais minsculas), consiste na prpria funo administrativa exercida pelos rgos, entidades e agentes que integram a Administrao Pblica em sentido subjetivo. Nesse caso, estudaremos as atividades finalsticas exercidas pela administrao, a exemplo do fomento, servio pblico, polcia administrativa e interveno administrativa. A partir de agora, utilizarei a expresso Administrao Pblica somente em seu sentido subjetivo, pois iremos restringir o nosso estudo, neste momento, aos rgos e entidades que a integram. E os agentes pblicos, sero esquecidos? claro que no, iremos estud-los posteriormente, em uma aula especfica, j que tambm integram a Administrao Pblica em sentido subjetivo.

Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas: A Administrao Pblica em seu sentido subjetivo compreende o conjunto de agentes, rgos e entidades designados para executar atividades administrativas (FCC/Executivo Pblico Casa Civil/2010).

2. rgos pblicos Todos aqueles capazes de contrair direitos e obrigaes so conhecidos como pessoas ou sujeitos de direito, podendo estabelecer relaes jurdicas com outras pessoas ou sujeitos de direito, pois a existncia de uma personalidade que possibilita o estabelecimento de relaes jurdicas. O Estado considerado um ente personalizado, ou seja, dotado de personalidade jurdica. Entretanto, no possui vontade prpria, no consegue se expressar diretamente para estabelecer relaes jurdicas com outras pessoas ou sujeitos de direito. 3
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Sendo assim, obrigado a manifestar a sua vontade atravs da atuao de seus agentes pblicos, cujos atos praticados lhe so diretamente imputados (quando o agente pblico pratica um ato no exerccio da funo pblica como se o prprio Estado o tivesse praticado e, portanto, o ente estatal que inicialmente dever ser responsabilizado pelos prejuzos que eventualmente forem causados a terceiros). Diversas teorias foram criadas para tentar justificar a possibilidade de se atribuir a uma pessoa jurdica (Estado) atos praticados por pessoas fsicas (agentes pblicos). E, como no poderia ser diferente, so frequentes as questes em provas sobre o tema.

2.1. Teorias que buscam justificar a natureza jurdica da relao entre Estado e agentes pblicos 2.1.1. Teoria do mandato Essa teoria considerava o agente, pessoa fsica, como mandatrio da pessoa jurdica. Tem origem no direito civil, sendo a mais antiga das teorias criadas para explicar a ligao do Estado (que uma pessoa jurdica) a uma pessoa natural (agente pblico). Alegavam os seus defensores que os agentes pblicos atuavam em nome do Estado em virtude de uma suposta procurao fictcia que lhes havia sido outorgada. Vrias crticas surgiram em oposio teoria do mandato. A principal delas afirma que, como o Estado no tem vontade prpria, no poderia outorgar uma procurao a algum. Assim, a teoria restou superada e voc precisa saber de sua existncia apenas para fins de concurso pblico.

2.1.2. Teoria da representao Se comparada com a teoria anterior, possui critrios mais sensatos e razoveis, pois afirma que a atuao dos agentes pblicos expressaria a vontade do Estado em decorrncia de lei. O agente pblico seria equiparado a um tutor ou curador e o Estado seria um incapaz. Essa teoria tambm foi muito criticada, tendo sido descartada doutrinariamente, pois apresentava a idia de que o Estado estaria escolhendo os seus prprios representantes, o que no acontece na tutela ou curatela. Ademais, se o representante ultrapassasse os poderes de representao e causasse prejuzo a terceiros, o Estado no poderia ser responsabilizado, o que inadmissvel. 4
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------2.1.3. Teoria do rgo Criada pelo jurista alemo Otto Gierke, a teoria do rgo declara que o Estado manifesta a sua vontade atravs de seus rgos pblicos, que so titularizados por agentes pblicos. Os atos praticados pelos rgos so imputados pessoa jurdica a cuja estrutura esto integrados, o que se convencionou denominar de imputao volitiva. A teoria do rgo distingue a entidade, que possui personalidade jurdica, do rgo pblico, que desprovido de personalidade jurdica. Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas: A teoria do rgo teve grande aceitao doutrinria e jurisprudencial no Brasil, portanto, importante que voc se lembre de que o Estado manifesta a sua vontade atravs de seus rgos pblicos, que so ocupados por agentes pblicos e no possuem personalidade jurdica.

2.2. Conceito de rgo pblico A conceituao de rgo pblico mais explorada pela Fundao Carlos Chagas a do professor Hely Lopes Meirelles, que os conceitua como centros de competncia institudos para o desempenho de funes estatais, atravs de seus agentes, cuja atuao imputada pessoa jurdica a que pertencem. Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas: Os rgos pblicos so centros de competncia institudos para o desempenho de funes estatais, atravs de seus agentes, cuja atuao imputada pessoa jurdica a que pertencem (FCC/Analista Judicirio TRE AL/2010) . Antes de analisarmos as suas principais caractersticas, necessrio que voc saiba que os rgos pblicos so consequncia da desconcentrao administrativa. Pergunta: Professor, o que significa desconcentrao administrativa? A desconcentrao nada mais que a distribuio interna de competncias dentro de uma mesma pessoa jurdica. Trata-se da criao de rgos pblicos que fazem parte de uma mesma estrutura, hierarquizada, criada com o objetivo de tornar mais gil e eficiente a execuo das finalidades administrativas previstas em lei. A desconcentrao pode ser efetuada tanto pelos entes que compem a Administrao Direta (Unio, Estados, Municpios ou Distrito Federal), quanto pelos entes que integram a Administrao Indireta (autarquias, fundaes pblicas, sociedades de economia mista e empresas pblicas). 5
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Em provas da Fundao Carlos Chagas, mais comum voc encontrar questes afirmando que a desconcentrao ocorre no mbito de uma entidade pertencente Administrao Direta, o que no est errado. Contudo, lembre-se de que tambm poder ocorrer a criao de rgos dentro das entidades administrativas, ou seja, aquelas que integram a Administrao Indireta. Essa a informao prevista expressamente no 2o, artigo 1, da Lei 9.784/1099 (Lei de processo administrativo federal):
2o Para os fins desta Lei, consideram-se: I - rgo - a unidade de atuao integrante da estrutura Administrao direta e da estrutura da Administrao indireta; da

A UNIO pessoa jurdica regida pelo Direito Pblico, portanto, possui personalidade jurdica prpria, podendo contrair direitos e obrigaes. E, para facilitar a persecuo de seus objetivos, tanto o texto constitucional quanto a lei criaram vrios rgos dentro de sua estrutura (desconcentrao), encarregando cada um deles de funes especficas. Todavia, os atos praticados pelos rgos pblicos federais (da Unio) sero imputados prpria Unio, pois eles no detm personalidade jurdica e, portanto, no podem contrair direitos e obrigaes. Dificilmente voc encontrar uma questo em prova afirmando que a Unio criou uma lei X, a Unio julgou o processo W ou a Unio criou o Programa de Acelerao do Crescimento (PAC). Mas, por qu? simples. Porque a Unio possui em sua estrutura vrios rgos especializados e cada um deles responsvel por uma funo especfica. Exemplo: No mbito da Unio, a Constituio Federal criou alguns rgos pblicos, denominados independentes, que assumiram a responsabilidade de criar leis (Congresso Nacional, Cmara dos Deputados e Senado Federal), de julgar (Tribunais Regionais Federais, Superior Tribunal de Justia, Juzes Federais, etc.) e de administrar a mquina estatal (Presidncia da Repblica). Assim, deve ficar bem claro que a Unio resolveu criar centros especializados de competncias (rgos pblicos) para facilitar o alcance de seus objetivos, estabelecidos expressamente no artigo 2 da CF/1988. Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas: Todos esses rgos a que me referi e que esto previstos diretamente no texto constitucional no possuem personalidade jurdica. Assim, os atos que praticam so imputados diretamente Unio, que possui personalidade jurdica e pode contrair direitos e obrigaes. Caso um servidor do Senado Federal no exerccio de suas funes pblicas, por exemplo, pratique ato que cause prejuzos a um particular, este dever acionar judicialmente a Unio, caso queira pleitear uma indenizao por danos materiais e/ou morais, e no o Senado Federal. 6
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Mas, por qu? Porque o Senado Federal um rgo e, portanto, no possui personalidade jurdica, fato que impede a sua responsabilizao pelos supostos danos materiais e/ou morais. A desconcentrao no ocorre somente no mbito da Administrao Direta da Unio, mas tambm nas esferas estadual, municipal e distrital. Ademais, tambm pode ocorrer no mbito das entidades da Administrao Pblica Indireta. Exemplos: Uma Secretaria Estadual de Fazenda, assim como todas as demais secretarias de governo de um Estado, so rgos pblicos estaduais. O mesmo ocorre na esfera municipal, em relao s secretarias municipais de governo, que tambm so rgos. Nos mesmos moldes, como consequncia da necessidade de especializao tcnica e respeito ao princpio constitucional da eficincia, os rgos tambm podem ser criados na estrutura de entidades integrantes da Administrao Pblica Indireta. Exemplo: O IBAMA, autarquia pertencente Administrao Pblica Federal Indireta e detentora de personalidade jurdica de Direito Pblico, possui em sua estrutura diversos rgos, cada um deles com atribuies e competncias prprias. Como no possuem personalidade jurdica, esses rgos no atuam em nome prprio, mas sim em nome do IBAMA. Portanto, todas as atividades administrativas executadas pelos rgos que integram a estrutura do IBAMA consideram-se praticados pela prpria autarquia, o que muito lgico.

Para ficar ainda mais fcil o entendimento, vamos analisar rapidamente a organizao da Presidncia da Repblica e dos Ministrios, que est prevista na Lei Federal 10.683/03. A Presidncia da Repblica o rgo mais importante dentro da organizao administrativa do Poder Executivo Federal. Nos termos da Lei 10.683/03, a Presidncia da Repblica possui, dentro de sua prpria estrutura, diversos outros rgos, que lhe so subordinados.

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Pergunta: Professor, dentro da estrutura de um rgo independente (Presidncia da Repblica, por exemplo), seria possvel a criao de outros rgos, subordinados ao primeiro? Com certeza! Em conformidade com o artigo 1 da citada lei, a Presidncia da Repblica constituda, essencialmente, pela Casa Civil; pela Secretaria-Geral; pela Secretaria de Relaes Institucionais; pela Secretaria de Comunicao Social; pelo Gabinete Pessoal; pelo Gabinete de Segurana Institucional; pela Secretaria de Assuntos Estratgicos; pela Secretaria de Polticas para as Mulheres; pela Secretaria de Direitos Humanos; pela Secretaria de Polticas de Promoo da Igualdade Racial; pela Secretaria de Portos; e pela Secretaria de Aviao Civil, alm de vrios outros rgos de assessoramento. Ademais, importante destacar que os Ministrios tambm so rgos diretamente subordinados a outro rgo: a Presidncia da Repblica (o Ministrio da Previdncia, por exemplo, subordinado Presidncia da Repblica). Aprofundando um pouquinho mais, vlido destacar que os Ministrios tambm podem desconcentrar a sua estrutura administrativa, criando outros rgos internos. Exemplo: O inciso XII, artigo 29, da Lei 10.683/03, declara que o MINISTRIO DA FAZENDA possui em sua estrutura vrios outros rgos, que lhe so subordinados. Entre eles, podemos citar o Conselho Monetrio Nacional, o Conselho Nacional de Poltica Fazendria, o Conselho de Recursos do Sistema Financeiro Nacional, o Conselho Nacional de Seguros Privados, o Conselho de Recursos do Sistema Nacional de Seguros Privados, de Previdncia Privada Aberta e de Capitalizao, o Conselho de Controle de Atividades Financeiras, a Cmara Superior de Recursos Fiscais, os 1o, 2o e 3o Conselhos de Contribuintes, o Conselho Diretor do Fundo de Garantia Exportao - CFGE, o Comit Brasileiro de Nomenclatura, o Comit de Avaliao de Crditos ao Exterior, a Secretaria da Receita Federal do Brasil, a Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional, a Escola de Administrao Fazendria (ESAF) e at 05 (cinco) secretarias. No se desespere! Voc no precisa ficar decorando todos esses rgos, pois apenas estou explicando como que se constitui a estruturao de um rgo pblico. Para conseguir visualizar o que estou escrevendo, observe bem o seguinte organograma do Ministrio da Fazenda, que indica perfeitamente como esto estruturados os rgos que integram a sua estrutura administrativa:

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Ateno: No organograma do Ministrio da Fazenda esto presentes todos os rgos e tambm entidades que fazem parte de sua estruturao. Todavia, lembre-se de que entidade no rgo pblico, pois possui personalidade jurdica prpria. Apesar de estarem inseridas em seu organograma, as entidades administrativas no esto subordinadas ao Ministrio, mas somente vinculadas, conforme estudaremos posteriormente. 9
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Aprofundando novamente no assunto, vlido esclarecer que todos os rgos que integram a estrutura do Ministrio da Fazenda tambm podem desconcentrar as suas atividades administrativas, como acontece com a ESAF. Observe que, na estrutura da ESAF, iremos encontrar diversos outros rgos, tais como diretorias, centros regionais, gerncias e chefias e, sendo assim, todos eles so fruto da desconcentrao. E para no ficar muito cansativo, gostaria apenas de ressaltar que todos os rgos citados abaixo tambm podem se desconcentrar, dando origem a novos rgos em suas respectivas estruturas. Na sequncia, os novos rgos criados tambm podero se desconcentrar e assim por diante. Bem, vai chegar um determinado momento em que a desconcentrao no mais ser possvel, por questo de lgica. De qualquer forma, lembre-se de que, independentemente do nvel ou do nmero de rgos que foram criados, sempre estaremos nos referindo a uma nica pessoa jurdica. Sendo assim, os atos praticados por todos os rgos que apresentei devero ser imputados Unio, que deu origem a toda essa desconcentrao.
Diretor Geral Diretor-Geral Adjunto Diretor-Geral Adjunto Diretoria de Administrao - Dirad Diretoria de Atendimento e Coordenao de Programa Dirat Diretoria de Cooperao Tcnica e Pesquisa Dirco Diretoria de Educao Dired Diretoria de Recrutamento e Seleo Dires Centro Estratgico de Formao e Educao Permanente - Cefor Centro Regional Conjunto de Capacitao para a Amrica Latina no Brasil Cecab Gerencia do Programa de Educao Fiscal Geref Gerncia de Tecnologia da Informao Gerti Chefia do Contencioso de Cursos e Concursos Conte Gerncia de Educao a Distncia GEEAD Chefia do Centro de Editorao e Material Didtico Cemad

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas: Quando a Administrao Pblica, diante da complexidade das atividades por ela desenvolvidas, distribui competncias, no mbito de sua prpria estrutura, a fim de tornar mais gil e eficiente a prestao dos servios, ocorre a tcnica administrativa intitulada desconcentrao (FCC/Analista Judicirio TRE AL/2010).

2.3. Criao e extino dos rgos pblicos Nos termos do artigo 61, 1, II, e, combinado com o artigo 48, XI, da Constituio Federal, os rgos pblicos somente podem ser criados ou extintos atravs de lei. No momento da desconcentrao, podem ser levados em conta o critrio territorial ou material. Quando os rgos pblicos so criados em funo de sua localizao territorial, a exemplo da Superintendncia Regional da Polcia Federal em Minas Gerais, em So Paulo, na Bahia, no Amazonas e em outros Estados, ocorre a desconcentrao territorial. Por outro lado, a desconcentrao pode ocorrer em razo da natureza das atividades a serem exercidas pelo rgo pblico, a exemplo do Ministrio da Sade, Ministrio da Educao, Ministrio dos Transportes, Ministrio da Previdncia, entre outros. Neste caso, estaremos diante da denominada desconcentrao material. Apesar de a criao de rgos pblicos depender de instrumento legal, importante esclarecer que a organizao e o funcionamento desses rgos pode ocorrer mediante a edio de decreto autnomo, quando no implicar aumento de despesa nem criao ou extino de rgos pblicos (artigo 84, VI, a, da CF/88). Sendo assim, deve ficar bem claro que o Presidente da Repblica no pode criar ou extinguir rgos pblicos, mas pode expedir decreto para organizar o funcionamento desses rgos na Administrao Pblica Federal, desde que no implique aumento de despesas. Por simetria, tal prerrogativa tambm deve ser estendida aos demais Chefes do Executivo em mbito estadual, distrital e municipal.

2.4. Capacidade processual Segundo o entendimento majoritrio da doutrina, possvel definir a capacidade processual como a capacidade de estar em juzo, ou seja, a aptido para atuar pessoalmente na defesa de direitos e obrigaes, de exercer, por si s, os atos da vida civil. 11
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------O artigo 7 do Cdigo de Processo Civil declara expressamente que "toda pessoa que se acha no exerccio dos seus direitos tem capacidade para estar em juzo". Pergunta: Professor, como os rgos pblicos no so pessoas (fsicas ou jurdicas), existe a possibilidade de figurarem no plo ativo ou passivo de uma relao processual (uma ao judicial)? Em regra, no. Entretanto, em carter excepcional, existem algumas situaes nas quais os rgos pblicos, mesmo no possuindo personalidade jurdica, poderiam integrar uma relao processual: 1) Para a defesa de suas prerrogativas funcionais: nesse caso, assegurada capacidade processual aos denominados rgos independentes e autnomos para ingressarem com mandado de segurana para a defesa de suas competncias, quando violada por outros rgos. Exemplo: Imaginemos que o Poder Executivo deixe de repassar ao Tribunal de Contas as verbas oramentrias que lhes so devidas, no prazo previsto no texto constitucional, desrespeitando a sua autonomia financeira. Nesse caso, o prprio Tribunal poder propor um mandado de segurana com o objetivo de defender as suas prerrogativas constitucionais (direito ao recebimento dos repasses oramentrios, pois, sem esses recursos, o Tribunal de Contas no consegue sequer arcar com as suas despesas bsicas de funcionamento). 2) Na defesa dos interesses e direitos dos consumidores: nos termos do inciso III, artigo 82, do Cdigo de Defesa do Consumidor, alguns rgos pblicos (mesmo no possuindo personalidade jurdica) so legitimados a ingressarem com ao judicial na defesa dos interesses e direitos dos consumidores, individualmente ou a ttulo coletivo. Exemplo: apesar de ser um rgo pblico, o PROCON tem importante atuao em favor dos consumidores. O Superior Tribunal de Justia, no julgamento do Recurso Especial 200827/SP, reconheceu a sua capacidade processual para ingressar com ao judicial:
Ao civil pblica. Direitos individuais homogneos. Cobrana de taxas indevidas. Candidatos a inquilinos. Administradoras de imveis. Legitimidade ativa do PROCON - Coordenadoria de Proteo e Defesa do Consumidor, por meio da Procuradoria Geral do Estado para ajuizar ao coletiva para proteo de direitos individuais homogneos. Prescrio. Multa do art. 84, 4, do Cdigo de Defesa do Consumidor. Repetio em dobro. Multa do art. 538, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil. Smula n 07 da Corte. 1. O PROCON - Coordenadoria de Proteo e Defesa do Consumidor, por meio da Procuradoria Geral do Estado, tem legitimidade ativa para ajuizar ao coletiva em defesa de interesses individuais homogneos, assim considerados aqueles direitos com origem comum, divisveis na sua extenso, variveis

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------individualmente, com relao ao dano ou responsabilidade. So direitos ou interesses individuais que se identificam em funo da origem comum, a recomendar a defesa coletiva, isto , a defesa de todos os que esto presos pela mesma origem. No caso, o liame est evidenciado, alcanando os candidatos a inquilinos que so cobrados de taxas indevidas (STJ, Resp 200827/SP, relator Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, 3 T., j. 26/08/2002, DJ 09/12/2002, p. 339).

2.5. Principais caractersticas dos rgos pblicos Os professores Marcelo Alexandrino e Vicente Paulo sintetizaram muito bem as principais caractersticas dos rgos pblicos, que esto presentes na maioria deles (no em todos): 1) Integram a estrutura de uma pessoa jurdica; 2) No possuem personalidade jurdica; 3) So resultado da desconcentrao; 4) Alguns possuem autonomia gerencial, oramentria e financeira; 5) Podem firmar, por meio de seus administradores, contratos de gesto com outros rgos ou com pessoas jurdicas (CF, art. 37, 8.); 6) No tm capacidade para representar em juzo a pessoa jurdica que integram; 7) Alguns tm capacidade processual para a defesa em juzo de suas prerrogativas funcionais; 8) No possuem patrimnio prprio.

2.6. Classificao So vrias as classificaes de rgos pblicos elaboradas pelos doutrinadores brasileiros, contudo, nas provas da Fundao Carlos Chagas, a do professor Hely Lopes Meirelles ainda a mais utilizada.

1) Quanto posio ocupada na escala governamental ou administrativa (quanto posio estatal): rgos independentes, autnomos, superiores e subalternos.

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Independentes so os rgos previstos diretamente no texto constitucional, representativos dos Poderes Legislativo (Congresso Nacional, Senado, Cmara dos Deputados, Assembleias Legislativas e Cmara de Vereadores), Executivo (Presidncia da Repblica, Governadoria dos Estados, DF e Prefeituras) e Judicirio (com todos os seus rgos). possvel incluir nessa classificao tambm o Ministrio Pblico e os Tribunais de Contas. Destaca-se que esses rgos no esto subordinados a quaisquer outros e so ocupados por agentes polticos. Autnomos so os rgos que se encontram diretamente subordinados aos rgos independentes, apesar de figurarem no topo da hierarquia administrativa. Detm autonomia tcnica, administrativa e financeira. Dentre eles, podemos citar os Ministrios, os rgos integrantes da estrutura administrativa da Presidncia da Repblica (Casa Civil, SecretariaGeral, Secretaria de Relaes Institucionais, etc), entre outros. Os rgos superiores so aqueles que detm poder de direo, controle, deciso e comando dos assuntos de sua competncia especfica, mas sempre sujeitos subordinao e ao controle hierrquico de uma chefia mais alta. Nessa categoria, podemos incluir os rgos que esto diretamente subordinados aos rgos autnomos e, em alguns casos, at mesmo aos rgos independentes, tais como as gerncias, as coordenadorias, as procuradorias, os departamentos, as secretarias-gerais etc. Os rgos subalternos so aqueles que tm reduzido poder decisrio, responsveis por atribuies meramente executivas. Segundo o professor Hely Lopes Meirelles, esses rgos destinam-se realizao de servios de rotina, tarefas de formalizao de atos administrativos, cumprimento de decises superiores e primeiras decises em casos individuais, tais como os que, nas reparties pblicas, executam as atividades-meio e atendem ao pblico, prestando-lhes informaes e encaminhando os requerimentos, como as portarias e as sees de expediente.

2) Quanto estrutura: simples e compostos. Podemos entender como rgos simples aqueles constitudos por um nico centro de competncia. So rgos que no possuem em sua estrutura outros rgos que lhe sejam subordinados, atuando de forma isolada. No possuem subdivises internas. O nmero de agentes pblicos que compem o rgo no relevante para essa definio, o que interessa a inexistncia de outros rgos em sua estrutura, sendo possvel citar como exemplo uma portaria ou uma seo de cpias de documentos. 14
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Os rgos compostos so fruto da desconcentrao administrativa e renem, em sua estrutura, diversos outros rgos, que lhes so subordinados. Podemos citar como exemplo o Ministrio da Fazenda, que possui em sua estrutura diversos outros rgos, como a Receita Federal do Brasil, Secretaria do Tesouro Nacional, ESAF, entre outros.

3) Quanto atuao funcional: rgos singulares ou unipessoais e colegiados ou pluripessoais. rgos singulares ou unipessoais so aqueles cujas atuaes e decises mais importantes esto centralizadas em um nico agente, que o seu titular. Isso no quer dizer que o rgo tenha que ser formado por um nico agente (na maioria das vezes, o rgo formado por diversos agentes), mas sim que as decises sejam tomadas pelo seu representante mximo. Como exemplo, podemos citar as chefias do Poder Executivo (Presidncia da Repblica, Governadoria dos Estados e do DF e Prefeituras), pois, nesses casos, as decises so centralizadas na autoridade mxima (Chefe do Executivo), independentemente da quantidade de agentes pblicos que trabalhem no rgo. Colegiados ou pluripessoais so aqueles que atuam mediante a manifestao obrigatria e conjunta de seus principais membros, mediante votao, sendo necessria a observncia das regras previstas nos respectivos regimentos internos. Podemos citar como exemplo as casas legislativas, os tribunais integrantes do Poder Judicirio (o plenrio do STF um caso tpico) e os rgos que tm a denominao de comisso, conselho, turma, etc.

4) Quanto s funes exercidas: ativos, consultivos e de controle. rgos ativos so aqueles que editam atos administrativos com o objetivo de materializar as atividades administrativas, como acontece com os Ministrios, por exemplo. rgos consultivos so aqueles que elaboram pareceres com o objetivo de subsidiar as decises de outros rgos pblicos, a exemplo do Conselho de Defesa Nacional. rgos de controle so aqueles que exercem atribuies de fiscalizao e controle em relao a outros rgos, a exemplo do Tribunal de Contas da Unio.

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------3. Centralizao e descentralizao 3.1. Centralizao e descentralizao poltica As expresses centralizao e descentralizao podem ser estudadas tanto no mbito do Direito Constitucional quanto no mbito do Direito Administrativo. Analisando-as sob o mbito constitucional, a expresso centralizao refere-se manuteno do poder poltico (poder de legislar) em um nico ncleo. Nesse caso, a funo legislativa no repartida entre vrios entes, mas centralizada em um ente central, que o nico responsvel pela edio de leis, que so de mbito nacional. o que ocorre nos denominados Estados Unitrios, sendo possvel citar como exemplos o Uruguai, a Frana, a Itlia, dentre outros. Na descentralizao ocorre justamente o contrrio, pois o poder de legislar (poder poltico) repartido entre vrias pessoas jurdicas, como acontece no Brasil. Nesse caso, alm da Unio (atravs do Congresso Nacional), tambm podem criar leis os Estados, Distrito Federal e os Municpios, atravs de suas respectivas casas legislativas. A descentralizao poltica caracterstica marcante nos pases que adotam a Federao como forma de estado, como ocorre no Brasil e nos Estados Unidos. 3.2. Centralizao e descentralizao administrativas Sob o enfoque do Direito Administrativo, a centralizao ocorre quando a Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios exercem diretamente, em face dos beneficirios, as atividades administrativas que esto em suas respectivas competncias, sem interferncia de outras pessoas fsicas ou jurdicas. Nesse caso, alm de o ente estatal ser o titular da funo administrativa, ainda ser o responsvel pela execuo de tal atividade, que ocorrer atravs de seus respectivos rgos e agentes pblicos. Exemplo: Na esfera municipal, o servio de ensino fundamental exercido diretamente pelo Municpio, atravs das escolas pblicas, que so rgos pblicos. Pergunta: Diante do que acabei de afirmar, suponhamos que um estudante sofra graves leses corporais no interior da escola, causadas por um professor. Caso o pai decida ajuizar uma ao de reparao pelos respectivos danos morais e materiais sofridos pelo filho, quem responder judicialmente? O Municpio, a Secretaria Municipal de Educao ou a prpria escola? Pense bem... Tem certeza? 16
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO -------------------------------------------------------------------------------------------------- claro que ser o Municpio, pois, dentre as alternativas apresentadas, o nico que possui personalidade jurdica. A Secretaria Municipal de Educao apenas um rgo inserido na estrutura administrativa do Municpio, assim como a escola pblica tambm um rgo, nesse caso, inserido na estrutura da Secretaria Municipal. Por outro lado, ocorre a descentralizao administrativa quando um ente estatal (Unio, Estados, DF e Municpios) transfere a outra pessoa, pblica ou privada, o exerccio de uma determinada atividade administrativa. Nesse caso, a funo administrativa no ser executada por rgos pblicos, mas por uma outra pessoa jurdica, com personalidade jurdica distinta do ente estatal que transferiu a execuo da funo administrativa. Conforme declara o professor Celso Antnio Bandeira de Mello, na descentralizao, o Estado atua indiretamente, pois o faz atravs de outras pessoas, seres juridicamente distintos dele, ainda quando sejam criaturas suas e por isso mesmo se constituam, como ao diante se ver, em parcelas personalizadas da totalidade do aparelho administrativo estatal. Na descentralizao administrativa, existir uma pessoa interposta entre o Estado e o beneficirio da atuao estatal, que ser denominada entidade descentralizada. Esta ser responsvel por desempenhar a atividade administrativa, ou seja, prestar o servio pblico, exercer o poder de polcia administrativa ou praticar atividades de fomento pblico. A doutrina majoritria apresenta trs espcies de descentralizao administrativa: a descentralizao territorial (ou geogrfica); a descentralizao por servios ou outorga (descentralizao funcional ou tcnica); descentralizao por colaborao ou delegao.

3.2.1. Descentralizao Administrativa Territorial Antes de a Constituio Federal de 1988 determinar a extino dos territrios, existia, no Brasil, a denominada descentralizao territorial ou geogrfica. Nessa espcie de descentralizao, cria-se um territrio (que ter personalidade jurdica de Direito Pblico interno) e a ele concedida capacidade administrativa genrica. A descentralizao territorial ocorre tipicamente nos Estados Unitrios, como o exemplo da Frana. No Brasil, atualmente, no temos esse tipo de descentralizao, pois a Constituio Federal de 1988 determinou a transformao dos antigos territrios de Roraima e do Amap em Estados da Federao (artigo 14 do ADCT da CF/88). Da mesma forma, o antigo territrio de Fernando de Noronha foi incorporado ao Estado de Pernambuco, nos moldes do artigo 15 do ADCT da CF/88.

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Apesar de no existirem territrios no Brasil, lembre-se de que o artigo 18 da CF/88 afirma que os Territrios Federais integram a Unio, e sua criao, transformao em Estado ou reintegrao ao Estado de origem sero reguladas em lei complementar. Sendo assim, caso posteriormente o Congresso Nacional decida pela criao de um novo territrio, este ser fruto de uma descentralizao administrativa da Unio, integrando a sua estrutura.

3.2.2. Descentralizao administrativa por servios ou outorga Na descentralizao por outorga, uma entidade poltica (Unio, Estados, DF e Municpios) cria ou autoriza a criao, em ambos os casos atravs de lei especfica, de entidades administrativas (autarquias, fundaes pblicas, empresas pblicas e sociedades de economia mista) que recebero a titularidade e a responsabilidade pela execuo de uma determinada atividade administrativa. Exemplo: O inciso VI, do artigo 23, da CF/1988, declara expressamente que competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios protegerem o meio ambiente e combaterem a poluio em qualquer de suas formas. Sendo assim, na esfera federal, a Unio poderia exercer diretamente essa atribuio administrativa de proteger o meio ambiente, criando um rgo pblico especfico para tal. Entretanto, com o objetivo de diminuir o excesso de atividades administrativas que esto sob a sua responsabilidade e, ainda, em respeito ao princpio constitucional da eficincia, a Unio decidiu descentralizar essa atividade, criando o IBAMA. O IBAMA foi criado sob a forma de uma autarquia e recebeu, atravs de lei especfica, a titularidade e a execuo, em todo o territrio nacional, do poder de polcia administrativa na rea ambiental, por prazo indeterminado. vlido destacar que, por ser uma autarquia, o IBAMA ser uma pessoa jurdica de Direito Pblico, ou seja, ter personalidade jurdica prpria e, portanto, estar apto a contrair direitos e obrigaes em seu prprio nome.

3.2.3. Descentralizao por delegao ou colaborao Na descentralizao por delegao, uma entidade poltica (Unio, Estados, DF e Municpios) ou administrativa, atravs de contrato administrativo ou ato unilateral, transfere o exerccio de determinada atividade administrativa a uma pessoa fsica ou jurdica, que j atuava anteriormente no mercado. 18
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Algumas diferenas existentes na descentralizao por outorga e delegao so muito cobradas em concursos e, portanto, vejamos as principais: 1) Na outorga ocorre a transferncia da titularidade e da execuo do servio, enquanto na delegao ocorre apenas a transferncia da execuo, ou seja, a titularidade do servio permanece com o ente estatal. Exemplo: Em mbito municipal, muito comum a contratao de empresas privadas para a prestao do servio pblico de transporte coletivo urbano, apesar de esta atividade ser prevista no inciso V do artigo 30 da CF/88 como de competncia do Municpio. Isso ocorre em virtude da descentralizao por delegao, que possibilita ao ente estatal firmar um contrato administrativo de concesso de servio pblico, atravs do qual ser transferida ao particular apenas a execuo do servio e no a titularidade. Apesar da delegao do servio, compete ao Municpio exercer uma ampla fiscalizao dos servios que esto sendo prestados pela concessionria, garantindo-se, assim, a qualidade, a eficincia e a satisfao dos usurios. 2) Na outorga, a transferncia da titularidade e da execuo dos servios ocorre atravs de lei, enquanto, na delegao, ocorre atravs de contrato administrativo ou ato unilateral (nos casos das autorizaes de servios pblicos, por exemplo). 3) Em regra, a outorga ocorre por prazo indeterminado, enquanto a delegao tem prazo determinado em contrato. 4) Na outorga, a transferncia da titularidade e da execuo do servio feita apenas por uma entidade poltica (Unio, Estados, DF e Municpios). Por outro lado, na delegao possvel que tenhamos no plo ativo da transferncia da execuo do servio tanto uma entidade poltica quanto uma entidade administrativa, apesar de esta ltima hiptese no ser muito comum. No setor de telecomunicaes, temos um bom exemplo de delegao efetuada por uma entidade administrativa: a ANATEL, que uma autarquia, transferiu para os particulares apenas a execuo dos servios de telecomunicaes, permanecendo com a titularidade.

4. Administrao Pblica Direta e Indireta So muito comuns as questes em provas da Fundao Carlos Chagas diferenciando Administrao Pblica Direta e Indireta. Entretanto, tenho certeza de que voc jamais errar esse tipo de questo em prova, pois iremos estudar profundamente o tema, analisando todas as espcies de entidades que integram a Administrao Pblica, principalmente a indireta. 19
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------4.1. Administrao Pblica Direta O Decreto-Lei n. 200/67, em seu artigo 4, inciso I, declara expressamente que a Administrao Pblica Federal compreende a Administrao Direta, que se constitui dos servios integrados na estrutura administrativa da Presidncia da Repblica e dos ministrios e ainda a Administrao Indireta. Como possvel perceber, o conceito de Administrao Pblica Direta est previsto diretamente no texto legal, no comportando maiores dvidas ou discusses. Na esfera federal, composta pela Unio (que detm personalidade jurdica de direito pblico) e de todos os rgos que integram a estrutura da Presidncia da Repblica, previstos na Lei 10.683/03: Ministrios, Casa Civil, Secretaria-Geral, Secretaria de Relaes Institucionais, Secretaria de Comunicao Social, entre outros. Da mesma forma que ocorre na esfera federal, os Estados, Distrito Federal e Municpios possuem autonomia poltica para se auto-organizarem. Entretanto, o que se observa na prtica que todos os entes polticos estaduais e municipais tm seguido a estrutura administrativa estabelecida no mbito da Unio.

4.2. Administrao Pblica Indireta Alm de apresentar expressamente o conceito de Administrao Direta, o Decreto-Lei 200/67, em seu artigo 4, II, a, declara ainda que a Administrao Pblica Federal Indireta compreende as autarquias, empresas pblicas, sociedades de economia mista e fundaes pblicas, todas dotadas de personalidade jurdica prpria. Todavia, importante destacar que a Lei 11.107/05, que dispe sobre os consrcios pblicos, estabelece expressamente em seu artigo 6, 1, que o consrcio pblico com personalidade jurdica de Direito Pblico integra a administrao indireta de todos os entes da Federao consorciados. Assim, alm das entidades previstas no Decreto-Lei 200/67, temos que incluir ainda os consrcios pblicos de Direito Pblico no mbito da Administrao Indireta. Ateno: No conceito de Administrao descentralizada, anteriormente estudado, esto includas todas as entidades que integram a Administrao Indireta, ou seja, as autarquias, empresas pblicas, sociedades de economia mista e fundaes pblicas, que recebem a incumbncia de executarem uma determinada funo administrativa mediante outorga.

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Alm disso, vlido lembrar que tambm se incluem nesse conceito as pessoas fsicas ou jurdicas privadas que executam atividades administrativas mediante delegao, a exemplo dos concessionrios, permissionrios e autorizatrios de servios pblicos. Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas: Fique atento s pegadinhas de prova, pois as expresses Administrao Descentralizada e Administrao Indireta no so sinnimas. Nesta ltima, no se incluem os concessionrios, permissionrios e autorizatrios de servios pblicos.

4.3. Criao das entidades integrantes da Administrao Indireta As regras constitucionais para a criao das entidades integrantes da Administrao Pblica Indireta esto previstas no inciso XIX, artigo 37, da Constituio Federal de 1988:
XIX - somente por lei especfica poder ser criada autarquia e autorizada a instituio de empresa pblica, de sociedade de economia mista e de fundao, cabendo lei complementar, neste ltimo caso, definir as reas de sua atuao.

Como possvel observar, algumas entidades sero criadas diretamente por lei especfica (autarquias e fundaes pblicas de direito pblico) e outras tero a sua criao autorizada por lei especfica (fundaes pblicas de Direito Privado, empresas pblicas e sociedades de economia mista). Fique atento, pois essas peculiaridades so muito cobradas nas provas da Fundao Carlos Chagas. Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas: Somente por Lei Especfica poder ser criada autarquia e autorizada a instituio de empresa pblica, de sociedade de economia mista e de fundao, cabendo lei complementar, neste ltimo caso, definir as reas de sua atuao (FCC/Analista Judicirio TRE AL/2010).

Caso a entidade seja criada diretamente por lei especfica, ser instituda com personalidade jurdica de direito pblico. Entretanto, se a criao for apenas autorizada por lei especfica, ser regida pelo direito privado. Uma questo que anteriormente gerou bastante polmica, mas que parece ter sido pacificada pelo Supremo Tribunal Federal, refere-se existncia de duas espcies de fundaes pblicas: de Direito Pblico e de Direito Privado.

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------A polmica foi criada porque at a promulgao da emenda constitucional 19, que alterou o artigo 37, XIX, da CF/1988, as fundaes pblicas no podiam ter a criao autorizada por lei especfica, somente podiam ser criadas por lei especfica. O texto anterior era o seguinte: XIX - somente por lei especfica podero ser criadas empresas pblicas, sociedades de economia mista, autarquias ou fundaes pblicas. O Supremo Tribunal Federal j se manifestou por vrias vezes no sentido de que existem duas espcies de fundaes pblicas: as de Direito Pblico e as de Direito Privado. As primeiras so criadas por lei especfica, nos mesmos moldes das autarquias e, portanto, so regidas pelo Direito Pblico. A segunda espcie ter a criao autorizada por lei especfica e, portanto, ser regida pelo Direito Privado. Alm disso, independentemente do regime adotado (pblico ou privado), as fundaes pblicas somente podero atuar em reas definidas em lei complementar, que, at o momento, ainda no foi criada. No processo de criao de autarquias e fundaes pblicas de Direito Pblico, a prpria lei especfica ser responsvel por conceder personalidade jurdica a essas entidades, independentemente de registro posterior de seus atos constitutivos nos rgos competentes (Cartrio de Registro de Pessoas Jurdicas ou Junta Comercial, por exemplo). Em relao s entidades que tm a criao apenas autorizada em lei especfica (fundaes pblicas de Direito Privado, empresas pblicas e sociedades de economia mista), a personalidade jurdica somente ser assegurada com a edio de decreto pelo chefe do Poder Executivo (que ser responsvel pela organizao e estruturao da entidade) e o respectivo registro de seus atos constitutivos na Junta Comercial ou no Cartrio de Registro Civil das Pessoas Jurdicas. Nas pessoas jurdicas de Direito Pblico, a prpria lei criadora concede existncia jurdica entidade, ou seja, personalidade jurdica que culmina na possibilidade de contrair direitos e obrigaes em nome prprio. Em relao s entidades regidas pelo Direito Privado, essa possibilidade de contrair direitos e obrigaes somente ocorrer com a publicao da lei especfica autorizando a criao e, na sequncia, com a elaborao e registro do ato constitutivo (decreto do Chefe do Executivo) nos rgos competentes. Outro dispositivo que merece destaque o inciso XX, do artigo 37, da Constituio Federal de 1988, que apresenta as regras gerais sobre a criao de subsidirias de empresas pblicas e sociedades de economia mista:

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------XX depende de autorizao legislativa, em cada caso, a criao de subsidirias das entidades mencionadas no inciso anterior, assim como a participao de qualquer delas em empresa privada.

Inicialmente, vlido esclarecer que, para a criao de subsidirias, no existe a necessidade de lei especfica, mas somente autorizao legislativa (qualquer espcie legislativa). Alm disso, nos termos constitucionais, a autorizao legislativa tem que ser concedida em cada caso, ou seja, a cada criao de uma nova subsidiria. Contudo, apesar de o texto constitucional ser expresso ao afirmar a necessidade de autorizao legislativa para cada caso, o Supremo Tribunal Federal, no julgamento da ADI 1649, decidiu que a autorizao legislativa especfica para a criao de empresas subsidirias dispensvel nos casos em que a lei autorizativa de criao da sociedade de economia mista ou empresa pblica matriz tambm previu a eventual formao das subsidirias.
"ADI 1649 / DF. EMENTA: AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. LEI 9478/97. AUTORIZAO PETROBRS PARA CONSTITUIR SUBSIDIRIAS. OFENSA AOS ARTIGOS 2 E 37, XIX E XX, DA CONSTITUIO FEDERAL. INEXISTNCIA. ALEGAO IMPROCEDENTE. 1. A Lei 9478/97 no autorizou a instituio de empresa de economia mista, mas sim a criao de subsidirias distintas da sociedade-matriz, em consonncia com o inciso XX, e no com o XIX do artigo 37 da Constituio Federal. 2. dispensvel a autorizao legislativa para a criao de empresas subsidirias, desde que haja previso para esse fim na prpria lei que instituiu a empresa de economia mista matriz, tendo em vista que a lei criadora a prpria medida autorizadora. Ao direta de inconstitucionalidade julgada improcedente."

Assim, o entendimento que deve prevalecer para concursos pblicos o de que a autorizao para a criao de subsidirias pode ser genrica (conforme o entendimento do STF), ou, ainda, que deve ser concedida autorizao legislativa em cada caso (quando a questo cobrar o texto literal do inciso XX, do artigo 37, da CF/1988). Fique atento ao modelo de questo, pois podem ser cobrados os dois entendimentos. Todavia, voc saber identificar a resposta facilmente, pois a Fundao Carlos Chagas no apresentar as duas possibilidades na mesma questo (pelo menos eu ainda no vi!). Ultrapassada esta parte introdutria sobre a Administrao Pblica, comearemos a estudar, a partir de agora, cada uma das entidades que integram a Administrao Pblica Indireta, com as suas respectivas peculiaridades. Por serem vrias as entidades (autarquias, fundaes pblicas, empresas pblicas, sociedades de economia mista e consrcios pblicos de Direito Pblico), procurarei ser bastante objetivo, restringindo-me s informaes que so realmente importantes para as provas da FCC.

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------REVISO DE VSPERA DE PROVA - R.V.P. 1. Criada pelo jurista alemo Otto Gierke, a teoria do rgo declara que a o Estado manifesta a sua vontade atravs de seus rgos, que so compostos de agentes pblicos. Sendo assim, a vontade do rgo imputada pessoa jurdica a cuja estrutura est integrado, o que se convencionou denominar de imputao volitiva; 2. No confunda desconcentrao e descentralizao. A primeira nada mais que a distribuio interna de competncias dentro de uma mesma pessoa jurdica, ou seja, a criao de rgos pblicos que fazem parte de uma estrutura hierarquizada, criada com o objetivo de tornar mais eficiente a execuo das finalidades administrativas previstas em lei. A segunda ocorre quando a Unio, DF, Estados ou Municpios desempenham algumas de suas funes por meio de outras pessoas jurdicas. A descentralizao pressupe a existncia de duas pessoas jurdicas distintas: o Estado e a entidade que executar o servio, por ter recebido do Estado essa atribuio; 3. As principais caractersticas dos rgos pblicos, que esto presentes na maioria deles (no em todos), so: integram a estrutura de uma pessoa jurdica; no possuem personalidade jurdica; so resultado da desconcentrao; alguns possuem autonomia gerencial, oramentria e financeira; podem firmar, por meio de seus administradores, contratos de gesto com outros rgos ou com pessoas jurdicas (CF, art. 37, 8.); no tem capacidade para representar em juzo a pessoa jurdica que integram; alguns tem capacidade processual para a defesa em juzo de suas prerrogativas funcionais e no possuem patrimnio prprio. 4. Independentes so os rgos previstos diretamente no texto constitucional, representativos dos Poderes Legislativo (Congresso Nacional, Senado, Cmara dos Deputados, Assemblias Legilativas e Cmara de Vereadores) Executivo (Presidncia da Repblica, Governadoria dos Estados, DF e Prefeituras) e Judicirio (com todos os seus rgos). possvel incluir nesta classificao tambm o Ministrio Pblico e os Tribunais de Contas; 5. Fique atento para no confundir descentralizao por outorga e descentralizao por delegao. Na outorga ocorre a transferncia da titularidade e da execuo do servio, enquanto na delegao ocorre apenas a transferncia da execuo, ou seja, a titularidade do servio permanece com o ente estatal; 6. Algumas entidades administrativas sero criadas diretamente por lei especfica (autarquias e fundaes pblicas de direito pblico) e outras tero a sua criao autorizada por lei especfica (fundaes pblicas de direito privado, empresas pblicas e sociedades de economia mista). Fique atento, pois essas peculiaridades so muito cobradas em provas;

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------7. O Supremo Tribunal Federal pacificou o entendimento de que existem duas espcies de fundaes pblicas, as de direito pblico e as de direito privado. As primeiras so criadas por lei, nos mesmos moldes das autarquias e, portanto, sero regidas pelo direito pblico. As segundas tero a criao autorizada por lei e, sendo assim, sero regidas pelo direito privado. 8. vlido esclarecer que para a criao de subsidirias no existe a necessidade de lei especfica, mas somente autorizao legislativa (qualquer espcie legislativa). Alm disso, a autorizao legislativa tem que ser concedida em cada caso, ou seja, a cada criao de uma nova subsidiria. Contudo, apesar do texto constitucional ser expresso ao afirmar a necessidade de autorizao legislativa para cada caso, em 2004 o Supremo Tribunal Federal, no julgamento da ADI 1649, decidiu que a autorizao legislativa especfica para a criao de empresas subsidirias dispensvel nos casos em que a lei autorizativa de criao da empresa de economia mista ou empresa pblica matriz tambm previu a eventual formao das subsidirias.

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------ENTIDADES DA ADMINISTRAO PBLICA INDIRETA

1. Consideraes iniciais .............................................................

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2. Espcies de entidades integrantes da administrao pblica indireta 2.1. Autarquias ..................................................................... 2.1.2. Autarquias em regime especial ................................... 2.1.3. Autarquias profissionais ............................................. 2.2. Fundaes pblicas ........................................................ 2.3. Empresas pblicas e sociedades de economia mista ..... 2.4. Consrcios pblicos ........................................................ 27 38 38 39 43 53

3. Reviso de vspera de prova RVP.........................................

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4. Questes comentadas ...............................................................

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5. Questes para fixao do contedo ..........................................

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------1. Consideraes iniciais De incio, importante que voc saiba diferenciar algumas expresses que so muito comuns em provas da Fundao Carlos Chagas: entidades ou entes polticos, entidades ou entes estatais e entidades ou entes administrativos. As expresses entidades ou entes polticos, bem como entidades ou entes estatais, so expresses sinnimas, utilizadas para se referir Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal. De outro lado, as expresses entidades ou entes administrativos so utilizadas para designar as autarquias, fundaes pblicas, empresas pblicas, sociedades de economia mista e consrcios pblicos de Direito Pblico. Os entes polticos ou estatais sempre sero pessoas jurdicas de Direito Pblico interno. Por outro lado, as entidades administrativas podem ser institudas sob a forma de pessoas jurdicas de Direito Pblico (autarquias, fundaes de direito pblico e consrcios pblicos) ou de Direito Privado (fundaes pblicas de direito privado, empresas pblicas e sociedades de economia mista).

Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas: As entidades estatais so pessoas jurdicas de direito pblico que integram a estrutura constitucional do Estado e tm poderes polticos e administrativos, como, por exemplo, os Estados-membros (FCC/Analista Judicirio TRE AP/2011).

2. Espcies indireta

de

entidades

integrantes

da

Administrao

Pblica

2.1. Autarquias Conforme nos informa o saudoso professor Digenes Gasparini, o vocbulo autarquia, de origem helnica, significa comando prprio, autogoverno. Entretanto, conforme veremos mais adiante, no conveniente que se faa uma estrita ligao entre o vocbulo autarquia e governo prprio, pois outras entidades administrativas tambm possuem essas caractersticas e, nem por isso, so denominadas autarquias. Cuidado! No correto afirmar que as autarquias possuem autonomia poltica (autonomia de governo), pois essa uma caracterstica inerente s entidades estatais (Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal). As autarquias somente possuem atribuies administrativas e, para exerc-las com maior eficincia, possuem autoadministrao. 27
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------A principal caracterstica das autarquias est relacionada natureza das atividades que desenvolvem: atividades tpicas de Estado, em regra. Esto includas no mbito das atividades tpicas de Estado segurana pblica, diplomacia, arrecadao e fiscalizao de tributos e contribuies previdencirias, vigilncia sanitria, fiscalizao e proteo ao meio ambiente, entre outras. Apesar do que acabei de afirmar, importante esclarecer que nem sempre as autarquias exercero atividades tpicas de Estado, a exemplo da UFMG (autarquia federal), que desempenha atividades de pesquisa, ensino e extenso universitrios, que no so tpicas de Estado, j que tambm so realizadas por particulares.

2.1.1. Conceito As autarquias possuem personalidade jurdica de Direito Pblico e integram a Administrao Indireta e Descentralizada, sendo criadas por lei especfica para o exerccio de funes administrativas tpicas de Estado, tais como previdncia e assistncia social (INSS), polcia administrativa (IBAMA), regulao de determinados setores da economia (Banco Central e Comisso de Valores Mobilirios - CVM), assistncia social (INCRA) e at mesmo atuao na rea de sade, em situaes excepcionais. O Decreto-Lei 200/67, em seu artigo 5, I, conceitua autarquia como o servio autnomo, criado por lei, com personalidade jurdica, patrimnio e receita prprios, para executar atividades tpicas da administrao pblica, que requeiram, para seu melhor funcionamento, gesto administrativa e financeira descentralizada. Doutrinariamente, interessante o conceito formulado pela professora Maria Sylvia Zanella Di Pietro, para quem autarquia uma pessoa jurdica de Direito Pblico, criada por lei, com capacidade de autoadministrao, para o desempenho de servio pblico descentralizado, mediante controle administrativo exercido nos limites da lei. As autarquias se caracterizam por serem um brao do prprio Estado, sendo as primeiras entidades administrativas a quem foram transferidas a titularidade e a execuo de atividades administrativas especficas.

Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas: Caso voc encontre a expresso funo tpica de Estado ou funo tpica do Poder Pblico em uma questo de prova sobre Administrao Indireta, provavelmente a resposta estar relacionada com a autarquia. Moleza!

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------2.1.2. Natureza jurdica As autarquias possuem personalidade jurdica de Direito Pblico, podendo contrair direitos e obrigaes em nome prprio, pois so entidades distintas daquelas responsveis pela sua criao. Exemplo: O IBAMA, que uma autarquia federal, foi criado pela Unio, mediante lei especfica, para o exerccio do poder de polcia administrativa na rea ambiental. Entretanto, o IBAMA possui personalidade jurdica prpria, distinta da Unio e, portanto, deve atuar de maneira autnoma no exerccio de suas funes administrativas. O mesmo ocorre com o BANCO CENTRAL, que tambm uma autarquia federal e, portanto, possui personalidade jurdica distinta da Unio. A personalidade jurdica de Direito Pblico, atribuda s autarquias, consequncia direta dos fins e atividades administrativas que ficam sob a sua responsabilidade. Em regra, como exercem funes tpicas de Estado, nada mais coerente do que atribuir s autarquias todas as prerrogativas provenientes do regime jurdico-administrativo, assim como acontece com as entidades estatais (que tambm so regidas pelo Direito Pblico). No mesmo sentido, como consequncia da autonomia e independncia autrquica, perfeitamente possvel que a Unio, por exemplo, ajuze uma ao judicial em face do IBAMA, ou vice e versa, pois ambas as entidades tm personalidade jurdica prpria.

Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas: Para os fins do Decreto-Lei n 200/67, autarquia o servio autnomo, criado por lei, com personalidade jurdica, patrimnio e receita prprios, para executar atividades tpicas da Administrao Pblica, que requeiram, para seu melhor funcionamento, gesto administrativa e financeira descentralizada (FCC/Analista Judicirio TRT 14 Regio/2011).

2.1.3. Criao e extino Nos termos do inciso XIX, artigo 37, da Constituio Federal de 1988, somente por lei especfica, poder ser criada uma autarquia, seja ela federal, estadual, municipal ou distrital. A personalidade jurdica de uma autarquia tem incio com a vigncia da lei responsvel pela sua criao, contrariamente ao que ocorre em relao s pessoas jurdicas de Direito Privado, que so regidas pelas regras constantes no artigo 42 do Cdigo Civil Brasileiro, que assim dispe:

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Art. 45. Comea a existncia legal das pessoas jurdicas de Direito Privado com a inscrio do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessrio, de autorizao ou aprovao do Poder Executivo, averbando-se no registro todas as alteraes por que passar o ato constitutivo.

A capacidade da autarquia para contrair direitos e obrigaes em nome prprio independe do registro de seus atos constitutivos perante os rgos competentes. A sua existncia legal ter incio com a publicao do texto da lei criadora no Dirio Oficial, que assegurar o incio de sua vigncia e, ainda, da personalidade jurdica da autarquia. Em regra, a iniciativa legislativa para a criao de autarquias privativa do Chefe do Executivo (artigo 61, 1, II, e, da CF/88), em todos os nveis federativos (Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal). Depois de criada por lei, est autorizado o Chefe do Poder Executivo a editar decretos que tenham por objetivo organizar e estruturar o funcionamento da autarquia. O Presidente da Repblica, por exemplo, poder editar um decreto com a finalidade de aprovar o regimento interno ou o estatuto de uma autarquia recm-criada. Analisando-se o texto do artigo 37, caput, da CF/88, conclui-se ser possvel a criao de autarquias vinculadas ao Poder Judicirio e, ainda, ao Poder Legislativo. Nesses casos, a apresentao do projeto de lei de criao dependeria de cada Poder especfico, e no do Chefe do Executivo.
Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia [...]

Como exemplo de autarquia vinculada ao Poder Judicirio, podemos citar o Instituto Pedro Ribeiro de Administrao Judiciria IPRAJ, criada junto ao Tribunal de Justia do Estado da Bahia (atravs da Lei Estadual n 4.348/84), com o objetivo de planejar, coordenar, dirigir, executar e controlar as atividades de apoio administrativo em matria financeira, de pessoal, de suprimento, de desenvolvimento de recursos humanos e organizacionais, assistncia e previdncia social do Tribunal. Assim, apesar de o Conselho Nacional de Justia - CNJ, em deciso proferida no processo administrativo n 337.015, ter sido contrrio existncia de autarquia vinculada ao Poder Judicirio, constata-se que, em tese, possvel a criao de tais entidades vinculadas ao Poder Judicirio e Legislativo (anlise extrada do artigo 37 da CF/88). Em respeito ao princpio do paralelismo das formas, como se exige lei especfica para criao de autarquia, da mesma forma, exige-se lei especfica para a sua extino. Desse modo, uma autarquia jamais poder 30
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------ser extinta por Decreto editado pelo Chefe do Executivo, pois no foi criada por Decreto, mas sim por lei especfica. Para que voc consiga visualizar o processo de criao de uma autarquia, basta efetuar uma leitura do artigo 2 da Lei 7.735/89, alterado pela lei 11.516/07, que criou o Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e dos Recursos Naturais Renovveis IBAMA:
Art. 2 criado o Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e dos Recursos Naturais Renovveis IBAMA, autarquia federal dotada de personalidade jurdica de Direito Pblico, autonomia administrativa e financeira, vinculada ao Ministrio do Meio Ambiente, com a finalidade de: I - exercer o poder de polcia ambiental; II - executar aes das polticas nacionais de meio ambiente, referentes s atribuies federais, relativas ao licenciamento ambiental, ao controle da qualidade ambiental, autorizao de uso dos recursos naturais e fiscalizao, ao monitoramento e ao controle ambiental, observadas as diretrizes emanadas do Ministrio do Meio Ambiente; e (Includo pela Lei n. 11.516, 2007). III - executar as aes supletivas de competncia da Unio, de conformidade com a legislao ambiental vigente.

2.1.4. Responsabilidade civil perante terceiros As autarquias respondero objetivamente pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa, nos termos do 6, artigo 37, da Constituio Federal de 1988. Como as autarquias possuem personalidade jurdica prpria, respondem civilmente pelos danos que seus agentes, no exerccio de funo pblica, causarem a terceiros. O ente estatal responsvel pela criao da autarquia somente ser acionado para cumprir a obrigao quando a autarquia tornar-se inadimplente. Entende a doutrina majoritria que os entes estatais respondem subsidiariamente pelos danos a terceiros causados em virtude de aes ou omisses de agentes das autarquias. O ente criador (Unio, Estados, Municpios e DF) somente pode ser acionado aps a exausto dos recursos financeiros da autarquia e, portanto, no correto falar-se em responsabilidade solidria, mas sim subsidiria, j que as autarquias possuem personalidade jurdica e patrimnio prprios,

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Somente se a autarquia no possuir recursos financeiros suficientes para cobrir os prejuzos causados a terceiros que o ente estatal poder ser acionado, subsidiariamente.

2.1.5. Patrimnio O patrimnio de uma autarquia constitudo por bens mveis e imveis, que so considerados integralmente bens pblicos, no existindo participao da iniciativa privada em sua constituio. Nos termos do artigo 98 do Cdigo Civil, so pblicos os bens do domnio nacional pertencentes s pessoas jurdicas de Direito Pblico interno; todos os outros so particulares, seja qual for a pessoa a que pertencem. Pergunta: Professor, como esses bens mveis e imveis passam a integrar o patrimnio de uma autarquia? Esses bens podem ser transferidos atravs da prpria lei responsvel pela criao da autarquia ou, ainda, atravs de lei posterior, que ir agregar novos bens ao patrimnio original. Exemplo: No momento da criao do IBAMA, a prpria Lei 7.735/89, em seu artigo 4, declarou expressamente que os bens que iriam integrar o patrimnio inicial da entidade seriam provenientes de outras entidades extintas. Art. 4 O patrimnio, os recursos oramentrios, extra-oramentrios e financeiros, a competncia, as atribuies, o pessoal, inclusive inativos e pensionistas, os cargos, funes e empregos da Superintendncia da Borracha - SUDHEVEA e do Instituto Brasileiro de Desenvolvimento Florestal - IBDF, extintos pela Lei n. 7.732, de 14 de fevereiro de 1989, bem assim os da Superintendncia do Desenvolvimento da Pesca SUDEPE e da Secretaria Especial do Meio Ambiente - SEMA so transferidos para o Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e dos Recursos Naturais Renovveis, que os suceder, ainda, nos direitos, crditos e obrigaes, decorrentes de lei, ato administrativo ou contrato, inclusive nas respectivas receitas. Como os bens integrantes do patrimnio das autarquias so considerados pblicos, gozam das mesmas prerrogativas asseguradas aos bens pertencentes s entidades da Administrao Direta: a imprescritibilidade (no podem ser objeto de aes de usucapio apresentadas por terceiros), a alienabilidade condicionada (apenas os bens dominicais podem ser alienados e desde que cumpridas todas as exigncias legais) e a impenhorabilidade (no podem ser penhorados para garantir o pagamento de crditos de terceiros). 32
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2.1.6. Regime de pessoal Ao analisarmos o regime de pessoal das autarquias, necessrio e imprescindvel diferenciarmos duas espcies de agentes: os servidores pblicos e os seus dirigentes. a) Servidores Pblicos O texto original do artigo 39 da Constituio Federal de 1988 estabelecia que a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios deveriam estabelecer, no mbito de sua competncia, regime jurdico nico (apenas estatutrio, celetista ou outro regime legal) para os servidores da administrao pblica direta, das autarquias e das fundaes pblicas. Na esfera federal, decidiu-se adotar o regime estatutrio (Lei 8.112/90) para todos os servidores pblicos federais vinculados Unio, seus respectivos rgos, autarquias e fundaes pblicas de Direito Pblico. Entretanto, em 04 de junho de 1998, foi promulgada a emenda constitucional n. 19, que acabou com a obrigatoriedade de um regime jurdico nico para todos os servidores pblicos. A partir de ento, o regime jurdico das referidas entidades e rgos pblicos poderia ser estatutrio ou celetista (nos termos da CLT), ou, ainda, qualquer outro previsto em lei. Em tese, seria possvel ento que uma autarquia federal, por exemplo, tivesse em seu quadro uma parte de servidores regidos por estatuto (Lei 8.112/90) e outra parte regida pela CLT. Todavia, no dia 02 de agosto de 2007, o Plenrio do Supremo Tribunal Federal deferiu medida cautelar na ADIn n. 2.135, para declarar inconstitucional a nova redao dada pela EC n. 19/98 ao caput do artigo 39 da CF, sob a alegao de que a alterao do referido artigo no teria sido aprovada pelo processo legislativo previsto no texto constitucional (qurum favorvel de, no mnimo, 3/5 dos membros das duas Casas do Congresso Nacional, em dois turnos de votao, como exige o art. 60, 2, da CF/88). Segundo os partidos que apresentaram a ADIn 2.135 (PT, PDT, PCdoB e PSB), a alterao do texto do artigo 39 da CF somente teria sido aprovada no Senado, sem a manifestao obrigatria da Cmara dos Deputados. Sendo assim, com a suspenso, pelo STF, da alterao que havia sido efetuada pela emenda constitucional n 19, voltou a vigorar no Brasil o famoso regime jurdico nico. A alterao efetuada pela EC n. 19/98 (fim do regime jurdico nico) no artigo 39 da CF/88 foi suspensa liminarmente pelo Supremo Tribunal Federal e, portanto, as autarquias federais atualmente s podem contratar 33
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------servidores pblicos pelo regime estatutrio (Lei 8.112/90), pelo menos at a deciso final de mrito na ADIn 2.135. Ateno: As sociedades de economia mista e as empresas pblicas no foram afetadas pelas modificaes citadas neste tpico, pois os seus empregados sempre foram regidos exclusivamente pelo regime celetista, conforme veremos adiante. b) Dirigentes Alm dos servidores pblicos, ainda fazem parte do quadro de pessoal das autarquias os seus respectivos dirigentes, que sero escolhidos na forma da lei instituidora ou dos respectivos estatutos. Em regra, os dirigentes das autarquias ocupam cargos em comisso (tambm denominados cargos de confiana), nos termos do inciso II, artigo 37, da CF/1988, e a competncia para efetuar tanto a nomeao quanto a exonerao do Presidente da Repblica (artigo 84, XXV, da CF/1988). Da mesma forma e em respeito ao princpio da simetria (que determina que as entidades federativas estaduais, municipais e distrital, ao organizarem suas constituies estaduais e leis orgnicas, devem obedincia s normas de organizao previstas na Constituio Federal), tal competncia tambm ser assegurada aos Governadores dos Estados, do DF e aos Prefeitos, em suas respectivas esferas de atuao. Existem casos especficos em que a prpria Constituio Federal afastou a discricionariedade do Presidente da Repblica para a nomeao dos dirigentes de autarquias, como acontece, por exemplo, no inciso XIV, do artigo 84, que condiciona a nomeao dos diretores e presidente do Banco Central (autarquia federal) aprovao prvia do Senado Federal. O Supremo Tribunal Federal j declarou ser constitucional a exigncia legal que condiciona a nomeao de dirigentes de autarquias e demais entidades administrativas regidas pelo Direito Pblico, pelo Chefe do Executivo, prvia aprovao do Poder Legislativo respectivo. Todavia, inconstitucional a lei que estabelea a necessidade de aprovao prvia pelo Legislativo das nomeaes de dirigentes para as empresas pblicas e sociedades de economia mista efetuadas pelo Chefe do Executivo (ADI 1.642/MG). Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas: Apesar de ser possvel a exigncia legal de aprovao prvia do Legislativo para a nomeao de dirigentes das autarquias e fundaes pblicas, o Supremo Tribunal Federal considera inconstitucional qualquer tipo de lei que condicione a exonerao dos dirigentes das autarquias, pelo chefe de Poder

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Executivo, prvia aprovao do poder Legislativo, pois caracterizaria uma violao ao princpio da separao dos Poderes. 2.1.7. Privilgios processuais Em funo de serem regidas pelo direito pblico, as autarquias gozaro dos mesmos privilgios processuais outorgados Fazenda Pblica (entidades da Administrao Direta). Dentre eles podemos citar: 1) Prazo em qudruplo para contestar uma ao em dobro para recorrer, nos termos do artigo 188 do Cdigo de Processo Civil. 2) Dispensa de apresentao, por seus procuradores, do instrumento de mandato (procurao) para atuar em juzo, nos termos da Smula 644 do Supremo Tribunal Federal:
Smula 644 Ao procurador autrquico no exigvel a apresentao de instrumento de mandato para represent-lo em juzo.

3) No sujeio ao concurso de credores ou habilitao de crdito em falncia, concordata ou inventrio, para cobrana de seus crditos, salvo para estabelecimento de preferncia entre as diversas Fazendas Pblicas; 4) Pagamento de custas judiciais apenas ao trmino da ao judicial, quando vencidas, nos termos do artigo 27 do Cdigo de Processo Civil; 5) A sentena proferida contra tais entidades, ou a que julgar procedentes, no todo ou em parte, os embargos execuo de dvida ativa, est sujeita ao duplo grau de jurisdio obrigatrio e, portanto, somente produzir efeitos jurdicos aps ter sido confirmada pelo tribunal, nos termos dos incisos I e II do artigo 475 do CPC, salvo: a) quando a deciso contrria Autarquia for de valor igual ou inferior a 60 (sessenta) salrios mnimos; b) quando a sentena for fundamentada em jurisprudncia do plenrio do Supremo Tribunal Federal ou em smula deste Tribunal ou de Tribunal Superior.

2.1.8. Imunidade tributria Nos termos do artigo 150, VI, a, da Constituio Federal de 1988, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios instituir impostos sobre o patrimnio, renda ou servios, uns dos outros e, por fora do 2 do mesmo artigo 150, a vedao se estende s autarquias e s fundaes institudas e mantidas pelo poder pblico, no que se refere ao 35
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------patrimnio, renda e aos servios vinculados s suas finalidades essenciais ou s delas decorrentes. importante esclarecer que a imunidade tributria, prevista no artigo 150, VI, a, da CF/88, no se aplica de forma plena s autarquias. A imunidade tributria somente ir incidir sobre o patrimnio, a renda e os servios das autarquias que estejam vinculados s suas finalidades essenciais ou s que delas decorram. Exemplo: O IBAMA, que autarquia federal, no est obrigado a pagar IPTU relativo a imvel integrante de seu patrimnio e que utilizado como sede de suas atividades administrativas (finalidade essencial). Todavia, se o IBAMA possui imvel que esteja desocupado e decide alug-lo, ser exigido o pagamento do IPTU, pois, nesse caso, o bem no estar sendo utilizado para a satisfao de suas finalidades essenciais. Para que voc no seja surpreendido nas provas, lembre-se sempre de que a imunidade tributria no alcana todas as espcies de tributo, como as taxas e as contribuies de melhoria, mas apenas os impostos, que so espcies do gnero tributo. Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas: As autarquias gozam de imunidade de impostos sobre seu patrimnio, renda e servios vinculados s suas finalidades essenciais ou delas decorrentes (FCC/Analista Judicirio TRT 7 Regio/2009).

2.1.9. Prescrio quinquenal Todos aqueles que possuem crditos a receber de autarquias devero promover a cobrana no prazo mximo de 05 (cinco) anos, sob pena de prescrio (no poder mais exigi-lo). O referido prazo consta expressamente no Decreto Federal 20.910/32, que foi estendido s autarquias pelo DecretoLei 4.597/42.

2.1.10. Foro judicial Nos termos do inc. I, artigo 109, da Constituio Federal de 1988, as causas em que entidade autrquica federal for interessada na condio de autora, r, assistente ou oponente, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho, tramitaro na justia federal. Entretanto, nos casos de autarquias estaduais ou municipais, as causas devero tramitar na justia estadual.

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Da mesma forma, nos termos do inciso VIII, artigo 109, da CF/1988, os mandados de segurana e os habeas data contra ato de autoridade federal (dirigentes de autarquias, por exemplo), excetuados os casos de competncia dos tribunais federais, tambm sero propostos na justia federal de 1 instncia. No momento, os servidores das autarquias somente podem vincular-se entidade pelo regime jurdico estatutrio, pois o Supremo Tribunal Federal restabeleceu a obrigatoriedade do regime jurdico nico. Contudo, entre 04 de junho de 1998 (promulgao da EC 19) e 02 de agosto de 2007 (data na qual o STF concedeu medida cautelar para restituir o regime jurdico nico), as autarquias puderam contratar agentes pblicos tanto pelo regime estatutrio quanto celetista. Assim, caso os servidores estatutrios de uma autarquia federal necessitem recorrer ao judicirio para exigir o pagamento de alguma verba remuneratria (horas extraordinrias, por exemplo), devero acionar a justia federal. Por outro lado, caso os agentes autrquicos sejam regidos pela CLT (contratados no perodo em que havia sido extinto o regime jurdico nico) e desejam exigir o pagamento de horas extraordinrias no recebidas, devero acionar a justia trabalhista. Deve ficar bem claro que a competncia judicial para processamento e julgamento das aes propostas pelos servidores pblicos, em face da Administrao, est intimamente relacionada com o regime jurdico adotado. Caso o regime jurdico adotado seja o celetista (empregados pblicos), a ao judicial pleiteando adicional de insalubridade, por exemplo, dever ser proposta na justia trabalhista. Do contrrio, caso o regime seja estatutrio (Lei 8.112/90, por exemplo), a ao dever ser proposta na justia federal comum de 1 instncia.

2.1.11. Controle finalstico As entidades autrquicas no esto subordinadas s entidades polticas responsveis pela respectiva criao, mas apenas vinculadas. As entidades criadoras, da Administrao Direta, exercem sobre as autarquias apenas o denominado controle finalstico ou superviso ministerial (essa ltima denominao utilizada apenas no mbito federal, j que no temos Ministrios no mbito estadual e municipal, mas apenas Secretarias). Pergunta: Professor, o que seria essa tal de superviso ministerial? Primeiramente, necessrio esclarecer que as autarquias possuem autonomia administrativa, ou seja, capacidade de autoadministrao segundo as regras constantes da lei responsvel pela sua criao.

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Em virtude dessa autonomia administrativa, as autarquias no esto subordinadas s entidades da Administrao Direta, mas somente vinculadas a um Ministrio (na esfera federal) responsvel pela sua rea de atuao. Nos termos do artigo 26 do Decreto-Lei 200/67, os Ministrios ficaro responsveis por exercer uma superviso, um controle finalstico sobre as autarquias, visando assegurar, essencialmente, a realizao dos objetivos fixados nos atos de constituio da entidade. Trata-se de uma superviso (fiscalizao) geral com o objetivo de verificar se as autarquias realmente esto cumprindo as suas respectivas finalidades legais. Exemplo: O INSS est vinculado, mas no subordinado ao Ministrio da Previdncia Social; o IBAMA est vinculado ao Ministrio do Meio Ambiente; o Banco Central e a CVM esto vinculados ao Ministrio da Fazenda; o INCRA est vinculado ao Ministrio do Desenvolvimento Agrrio, etc. 2.1.12. Licitao e concurso pblico Apenas para que no reste qualquer dvida, as autarquias esto obrigadas a licitar previamente a contratao de obras, servios, compras e alienaes, nos termos do inciso XXI, do artigo 37, da CF/1988. Nos mesmos moldes, as autarquias tambm esto obrigadas a realizar concurso pblico para a seleo de novos servidores para o seu quadro de pessoal, nos termos do inciso II, artigo 37, da CF/1988.

2.1.13. Autarquias em regime especial Em nosso ordenamento jurdico, algumas autarquias passaram a receber um tratamento especial do legislador em virtude de possurem prerrogativas peculiares e, portanto, passaram a ser denominadas autarquias especiais. Como exemplos dessas autarquias em regime especial, podemos citar as Universidades Pblicas Federais que, em razo de o artigo 207 da CF/88 assegurar-lhes autonomia didtica, cientfica, administrativa e de gesto financeira e patrimonial, acabaram recebendo o ttulo de especiais. As agncias reguladoras tambm so exemplos de autarquias em regime especial e, por sinal, a Fundao Carlos Chagas adora cobrar questes sobre o tema. Todavia, somente no prximo mdulo iremos conhecer as caractersticas bsicas das agncias reguladoras e outras espcies de autarquias, como as agncias executivas.

2.1.14. Autarquias profissionais

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Apesar de no serem comuns questes em provas sobre o tema, importante que voc saiba que os conselhos profissionais (Conselho Federal de Farmcia, Conselho Regional de Enfermagem, Conselho Federal de Contabilidade, entre outros) possuem a natureza jurdica de autarquias e, portanto, so regidos pelo Direito Pblico. Esse foi o entendimento do Supremo Tribunal Federal no julgamento da ADI 1.717-DF, em 22/09/1999, ao reconhecer que o servio de fiscalizao de profisses constitui atividade tpica de Estado, fundamentando o exerccio do poder de polcia e a aplicao de penalidades aos profissionais que desrespeitarem os preceitos legais normatizadores de cada profisso. Nos termos do 3, artigo 58, da Lei 9.649/98, os empregados dos conselhos de fiscalizao de profisses regulamentadas so regidos pela legislao trabalhista, sendo necessria a realizao de concurso pblico para o provimento de seu quadro de pessoal. Outro ponto importante e que merece destaque a natureza jurdica sui generis da Ordem dos Advogados do Brasil, que no pode ser confundida com os demais conselhos profissionais (assim se manifestou o Superior Tribunal de Justia no julgamento do EREsp n 503.252/SC, em 25/08/2004). No julgamento da ADI n 3.026-4/DF, o Supremo Tribunal Federal declarou, entre outros, que: 1) a OAB no se sujeita aos ditames impostos pela Administrao Pblica Direta e Indireta; 2) a OAB no integra a Administrao Indireta da Unio; 3) a OAB um servio pblico independente; 4) a OAB no uma autarquia em regime especial; 5) a OAB no est sujeita ao controle da Administrao Pblica; 6) a OAB no precisa realizar concurso pblico para a contratao de seus empregados; 7) a OAB uma categoria mpar no elenco das personalidades jurdicas do Direito brasileiro.

2.2. Fundaes Pblicas 2.2.1. Aspectos gerais

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Para fins de concursos pblicos, possvel citar trs espcies bsicas de fundaes: fundaes privadas; fundaes pblicas de Direito Privado e fundaes pblicas de Direito Pblico. As fundaes so figuras jurdicas originrias do Direito Privado, constitudas pela atribuio de personalidade jurdica a um patrimnio preordenado a um fim social. to grande a importncia do patrimnio em uma fundao que, frequentemente, voc encontra questes de concursos apelidando-as de patrimnio personificado. Nos termos do Cdigo Civil, para criar uma fundao privada o seu instituidor far, por escritura pblica ou testamento, dotao especial de bens livres, especificando o fim a que se destina, e declarando, se quiser, a maneira de administr-la. A fundao privada somente poder constituir-se para fins religiosos, morais, culturais ou de assistncia. Tornando-se ilcita, impossvel ou intil finalidade a que visa a fundao ou, vencido o prazo de sua existncia, o rgo do Ministrio Pblico (que o responsvel por zelar pelas fundaes privadas) ou qualquer interessado lhe promover a extino, incorporando-se o seu patrimnio, salvo disposio em contrrio no ato constitutivo, ou no estatuto, a outra fundao, designada pelo juiz, que se proponha a fim igual ou semelhante. Como exemplos de fundaes privadas, podemos citar a Fundao Roberto Marinho, Fundao Bradesco, Fundao Ayrton Senna, Fundao Abrinq, entre outras. Entretanto, para concursos pblicos, o nosso foco sero as fundaes pblicas.

2.2.2. Natureza jurdica Fundaes Pblicas so entidades dotadas de personalidade jurdica de Direito Pblico ou Privado, sem fins lucrativos, criadas por lei (Direito Pblico) ou em virtude de autorizao legislativa (Direito Privado) para o desenvolvimento de atividades de interesse pblico, como educao, cultura, sade e pesquisa, sendo regulamentadas por decreto do Chefe do Executivo. Para responder s questes elaboradas pela Fundao Carlos Chagas, necessrio que voc saiba que as fundaes pblicas podem ser regidas pelo Direito Pblico ou pelo Direito Privado, bem como as consequncias da adoo de cada regime. Apesar de o tema ser constante em provas de concursos pblicos e de o prprio Supremo Tribunal Federal j ter se manifestado pela existncia das duas espcies de fundaes pblicas (julgamento do recurso extraordinrio n. 101.126/RJ), ainda grande a divergncia na doutrina. Entretanto, como o nosso objetivo ingressar no servio pblico, vamos adotar o posicionamento do STF. 40
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------At a promulgao da emenda constitucional n. 19, que alterou o artigo 37, XIX, da CF/1988, as fundaes pblicas no podiam ter a criao autorizada por lei especfica, somente podiam ser criadas por lei especfica. O texto anterior era o seguinte: XIX - somente por lei especfica podero ser criadas empresas pblicas, sociedades de economia mista, autarquias ou fundaes pblicas. Entretanto, com a promulgao da EC n.19/98, o inciso XIX do artigo 37 passou a vigorar com seguinte teor: XIX - somente por lei especfica poder ser criada autarquia e autorizada a instituio de empresa pblica, de sociedade de economia mista e de fundao, cabendo lei complementar, neste ltimo caso, definir as reas de sua atuao. Nesse contexto, possvel concluir que as fundaes pblicas de Direito Pblico so criadas por lei especfica e, segundo o entendimento do Supremo Tribunal Federal, seriam uma espcie de autarquia, gozando de todas as prerrogativas atribudas a essa entidade administrativa. Quando regidas pelo Direito Pblico, as fundaes pblicas so usualmente denominadas de autarquia fundacional ou fundao autrquica. Por outro lado, as fundaes pblicas de Direito Privado tm a criao autorizada por lei e, portanto, no podem ser consideradas espcies de autarquias (pelo menos esse o entendimento da doutrina majoritria). As fundaes pblicas de Direito Privado so criadas nos moldes do art. 37, XIX, da CF, por decreto do Chefe do Poder Executivo aps autorizao concedida por lei especfica, que dever ser registrada nos rgos competentes para que se tenha incio a personalidade jurdica. Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas: As fundaes institudas ou mantidas pelo poder pblico tm natureza de autarquia (FCC/Executivo Pblico Casa Civil/2010). Na questo acima, aplicada pela Fundao Carlos Chagas no ano de 2010, a banca no deixou claro se a fundao pblica foi instituda com personalidade jurdica de direito pblico ou direito privado, o que acabou complicando a interpretao por parte dos candidatos. Como a assertiva foi considerada correta, aconselho que voc assimile o respectivo contedo e a considere novamente correta caso venha a encontr-la em provas futuras. Como exemplos de fundaes pblicas de Direito Pblico, podemos citar a Fundao Nacional de Sade (FUNASA), a Fundao Nacional do ndio (FUNAI), o Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica (IBGE), a Fundao Universidade de Braslia (UNB), a Fundao Oswaldo Cruz, entre outras.

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Em relao s fundaes pblicas de Direito Privado, podemos citar o Conselho Nacional de Desenvolvimento Cientfico e Tecnolgico (CNPq), a Fundao Joaquim Nabuco (FUNDAJ) e a Fundao Cultural Palmares.

Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas: As fundaes so normalmente dotadas de personalidade jurdica de direito privado, podendo, a critrio do ente instituidor, assumir personalidade de direito pblico (FCC/Executivo Pblico Casa Civil/2010).

2.2.3 Caractersticas das fundaes pblicas de Direito Privado O regime de Direito Privado a regra para as fundaes pblicas de Direito Privado, sejam elas federais, estaduais, municipais ou distritais. Entretanto, tambm correto afirmar que so regidas por um regime jurdico hbrido, pois a elas se aplicam tambm alguns preceitos do Direito Pblico, como passaremos a elencar: 1) Controle Finalstico: esto sujeitas ao controle, fiscalizao e gesto financeira pelos Tribunais de Contas (artigo 71, II e III, da CF/88) e ainda, nos termos do inciso X, artigo 49, da CF/1988, fiscalizao do Congresso Nacional. Ademais, vlido esclarecer ainda que as fundaes pblicas de Direito Privado esto sujeitas ao controle finalstico, tambm denominado de superviso ministerial; 2) Licitao: independentemente da natureza jurdica da fundao governamental, seja de Direito Pblico ou de Direito Privado, existe a obrigatoriedade de submisso s regras licitatrias previstas no inciso XXI, artigo 37, da CF/1988; 3) Responsabilidade civil: se estiver incumbida da prestao de servios pblicos respondero objetivamente pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros; 4) Patrimnio: constitudo por bens mveis, imveis, valores e direitos adquiridos em razo de doaes terceiros, receitas da prpria entidade ou, ainda, em razo de cesso gratuita de bens pblicos, mediante lei. O entendimento doutrinrio majoritrio no sentido de que os bens integrantes do patrimnio das fundaes pblicas de Direito Privado no podem ser considerados bens pblicos e, portanto, so penhorveis e suscetveis de usucapio. 5) Regime de pessoal: apesar de serem regidas pelo Direito Privado, existe consenso entre os doutrinadores de que ser necessria a realizao de concurso pblico para a contratao de seus agentes pblicos. Entretanto, os seus agentes sero regidos pelo regime contratual, ou seja, celetista. 42
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------6) Foro judicial: como o inciso I, do artigo 109, da Constituio Federal, no diferenciou as fundaes pblicas regidas pelo Direito Pblico das fundaes pblicas regidas pelo Direito Privado, predomina o entendimento de que ambas possuem prerrogativa de foro na Justia Federal, quando forem institudas pela Unio. Esse pelo menos o posicionamento do Superior Tribunal de Justia, que j se pronunciou nesses termos no julgamento do Conflito de Competncia 37681/SC e 39431/PE. 7) Imunidade tributria recproca: aplicam-se s fundaes pblicas regidas pelo Direito Privado as regras estabelecidas no 2, artigo 150, da CF/1988, gozando de imunidade em relao ao pagamento de impostos sobre os seus bens, servios e rendas, quando vinculados s atividades fins. Assim, para responder s questes de concursos pblicos, tenha sempre em mente que as fundaes pblicas de Direito Pblico so espcies de autarquias, e, portanto, gozam das mesmas prerrogativas destas. Por outro lado, as fundaes pblicas de Direito Privado no gozam de todas as prerrogativas das autarquias, mas somente aquelas que foram elencadas acima.

2.3. Empresas pblicas e sociedades de economia mista 2.3.1. Noes gerais Apesar de as empresas pblicas e sociedades de economia mista possurem algumas caractersticas distintas, estudaremos as duas conjuntamente, o que facilitar bastante a assimilao das informaes. De incio, analisaremos as caractersticas comuns e, posteriormente, os tpicos que as distinguem. Primeiramente, vlido esclarecer que so vrias as expresses utilizadas pelas bancas examinadoras ao se referirem s empresas pblicas e sociedades de economia mista: empresas paraestatais, empresas governamentais, empresas estatais, entre outras. O professor Hely Lopes Meirelles informa que empresas paraestatais so pessoas jurdicas de Direito Privado, autorizadas por lei, a prestar servios ou realizar atividades de interesse coletivo, mas no exclusivos do Estado. Analisando-se o conceito do saudoso professor, percebe-se que ele no alcana as empresas pblicas e sociedades de economia mista, mas sim entidades que atuam paralelamente ao Estado, a exemplo das OSCIPs, OSs e Servios Sociais Autnomos. Tenha muito cuidado para no confundir as expresses empresas estatais com empresas paraestatais. Na primeira, possvel incluir as empresas pblicas e sociedades de economia mista, pois ambas so 43
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------empresas do Estado. Na segunda, isso j no possvel, pois estaramos nos referindo a empresas que atuam paralelamente ao Estado, mas no integrando a sua estrutura. 2.3.2. Classificao As empresas pblicas e sociedades de economia mista so pessoas jurdicas de Direito Privado, institudas pelo Estado para a explorao de atividade econmica ou prestao de servios pblicos, sendo possvel classific-las sob dois critrios: 1) Dependncia financeira: a Lei de Responsabilidade Fiscal (Lei Complementar 101/00) utiliza-se do critrio da dependncia financeira para diferenciar as entidades integrantes da Administrao Indireta. Nos termos do inciso III do artigo 2, empresa estatal dependente aquela que recebe do ente controlador (Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal) recursos financeiros para pagamento de despesas com pessoal ou de custeio em geral ou de capital, excludos, no ltimo caso, aqueles provenientes de aumento de participao acionria. Por outro lado, empresa estatal independente aquela que consegue se manter com recursos prprios e, portanto, no se sujeita integralmente Lei de Responsabilidade Fiscal, ao contrrio das empresas estatais dependentes. Esse critrio tambm utilizado para submeter ou no os empregados das empresas estatais ao teto geral remuneratrio previsto no inciso XI, artigo 37, da CF/1988, que dispe que o teto aplica-se somente s empresas pblicas e s sociedades de economia mista e suas subsidirias, que receberem recursos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal ou dos Municpios para pagamento de despesas de pessoal ou de custeio em geral. 2) Objeto de atuao (prestao de servios pblicos ou explorao de atividade econmica): apesar de o texto constitucional referir-se apenas s empresas estatais exploradoras de atividades econmicas ( 1 do artigo 173), pacfico na doutrina o entendimento de que tambm podem prestar servios pblicos. a) Empresas estatais exploradoras de atividades econmicas: nos termos do artigo 173 da CF/1988, o Estado somente est autorizado a explorar atividades econmicas em duas situaes excepcionais: quando necessria aos imperativos de segurana nacional ou existir relevante interesse coletivo. Em regra, a explorao de atividades econmicas deve ficar sob a responsabilidade das empresas particulares e o Estado somente ir intervir nessa seara supletivamente. Como exemplos de entidades estatais exploradoras de atividades econmicas, podemos citar o Banco do Brasil (sociedade de economia mista 44
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------federal), o Banco Nacional de Desenvolvimento Econmico e Social BNDES (empresa pblica federal), a Caixa Econmica Federal (empresa pblica federal), o Banco do Nordeste do Brasil (sociedade de economia mista federal) e a Petrobrs (sociedade de economia mista federal). Ainda sobre o tema, outro ponto que merece destaque a distino entre atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de prestao de servios.

O 1, art. 173, da Constituio Federal de 1988, afirma claramente que a explorao de atividade econmica poder ocorrer atravs da produo ou comercializao de bens ou ainda atravs da prestao de servios. Em relao primeira hiptese, podemos citar como exemplo o caso da Petrobrs (sociedade de economia mista federal), que realiza a produo e a comercializao de produtos derivados do petrleo. Em relao segunda hiptese, podemos citar como exemplo a Caixa Econmica Federal (empresa pblica federal) e o Banco do Brasil (sociedade de economia mista federal), que realizam a prestao de servios bancrios. Ateno: O 1, art. 173, da Constituio Federal, refere-se aos servios que no so pblicos, ou seja, queles que so explorados pelas empresas privadas e que, somente quando estiver em risco a segurana nacional ou existir relevante interesse coletivo, sero explorados pelo Estado. O servio bancrio no considerado um servio pblico, muito pelo contrrio, caracteriza-se como atividade econmica. b) Empresas estatais prestadoras de servios pblicos: alm de explorarem atividades econmicas, as empresas estatais tambm exercem funes tpicas de Estado, ou seja, prestam determinados servios pblicos que so da competncia das entidades integrantes da Administrao direta. Como exemplo de empresas estatais prestadoras de servios pblicos, podemos citar a INFRAERO (empresa pblica federal), os CORREIOS (empresa pblica federal), a Companhia Brasileira de Trens Urbanos CBTU (sociedade de economia mista federal), a Cia Energtica de Minas Gerais CEMIG (sociedade de economia mista estadual), a Companhia de Desenvolvimento dos Vales do So Francisco e do Parnaba - CODEVASF (empresa pblica federal), entre outras.

2.3.3. Regime jurdico Independentemente da atividade que exercerem (explorao de atividade econmica ou prestao de servios pblicos) as empresas estatais sero predominantemente regidas pelo Direito Privado. Entretanto, no 45
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------correto afirmar que essas entidades so regidas exclusivamente pelo direito privado, pois a elas tambm se aplicam regras do Direito Pblico, tais como a obrigatoriedade de licitao para a contrao de obras, bens e servios e ainda a necessidade de realizao de concurso pblico para a contratao de seus empregados. Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas: caracterstica da sociedade de economia mista a derrogao parcial do regime de direito privado por normas de direito pblico (FCC/Analista Judicirio TRT 23 Regio/2011). O inc. II, 1, do artigo 173, da Constituio Federal, estabelece que quando as empresas estatais explorarem atividades econmicas estaro sujeitas ao regime prprio das empresas privadas, submetendo-se s mesmas obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrias. Determina ainda 2 do mesmo artigo que as referidas entidades no podero gozar de privilgios fiscais no extensivos s empresas privadas de sua rea de atuao, evitando-se, assim, uma possvel concorrncia desleal entre as empresas governamentais e privadas. Voc consegue imaginar o tamanho do prejuzo que poderia ser causado aos bancos privados caso a imunidade tributria recproca tambm se estendesse ao Banco do Brasil e Caixa Econmica Federal? Esses bancos simplesmente engoliriam o restante do mercado. 2.3.4. Criao e extino As empresas estatais so criadas aps autorizao concedida em lei especfica, nos termos do inciso XIX, artigo 37, da Constituio Federal, que assim dispe:
Art. 37. [...] XIX - somente por lei especfica poder ser criada autarquia e autorizada a instituio de empresa pblica, de sociedade de economia mista e de fundao, cabendo lei complementar, neste ltimo caso, definir as reas de sua atuao.

Alm de autorizao legal, para que a empresa estatal adquira personalidade jurdica, ser necessria ainda a edio de decreto pelo Chefe do Executivo e o respectivo registro perante a Junta Comercial ou Cartrio de Registro de Pessoas Jurdicas, dependendo da forma jurdica adotada. No a lei que confere existncia jurdica s empresas estatais. Nos termos do artigo 45 do Cdigo Civil brasileiro, a existncia legal das pessoas jurdicas de Direito Privado comea com a inscrio do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessrio, de autorizao ou aprovao do Poder Executivo, averbando-se no registro todas as alteraes por que passar o ato constitutivo. 46
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Em respeito ao princpio da simetria, se foi exigida autorizao legal para a criao das empresas estatais, tambm ser exigida autorizao legal para a respectiva extino. Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas: Somente por Lei Especfica poder ser criada autarquia e autorizada a instituio de empresa pblica, de sociedade de economia mista e de fundao, cabendo lei complementar, neste ltimo caso, definir as reas de sua atuao (FCC/Analista Judicirio TRE AL/2010). a) Criao de subsidirias Nos termos do inciso XX, artigo 37, da Constituio Federal, depende de autorizao legislativa, em cada caso, a criao de subsidirias das empresas estatais, assim como a participao de qualquer delas em empresa privada. Para a criao de subsidirias, no existe a necessidade de lei especfica, mas somente autorizao legislativa (qualquer espcie legislativa). Alm disso, nos termos constitucionais, a autorizao legislativa tem que ser concedida em cada caso, ou seja, a cada criao de uma nova subsidiria. Contudo, apesar de o texto constitucional ser expresso ao afirmar a necessidade de autorizao legislativa para cada caso, o Supremo Tribunal Federal, no julgamento da ADI 1649, decidiu que a autorizao legislativa especfica para a criao de empresas subsidirias dispensvel nos casos em que a lei autorizativa de criao da sociedade de economia mista ou empresa pblica matriz tambm previu a eventual formao das subsidirias.
"ADI 1649 / DF. EMENTA: AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. LEI 9478/97. AUTORIZAO PETROBRS PARA CONSTITUIR SUBSIDIRIAS. OFENSA AOS ARTIGOS 2 E 37, XIX E XX, DA CONSTITUIO FEDERAL. INEXISTNCIA. ALEGAO IMPROCEDENTE. 1. A Lei 9478/97 no autorizou a instituio de empresa de economia mista, mas sim a criao de subsidirias distintas da sociedade-matriz, em consonncia com o inciso XX, e no com o XIX do artigo 37 da Constituio Federal. 2. dispensvel a autorizao legislativa para a criao de empresas subsidirias, desde que haja previso para esse fim na prpria lei que instituiu a empresa de economia mista matriz, tendo em vista que a lei criadora a prpria medida autorizadora. Ao direta de inconstitucionalidade julgada improcedente."

Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas: O entendimento que deve prevalecer o de que a autorizao para a criao de subsidirias pode ser genrica (conforme o entendimento do STF) ou, ainda, que deve ser concedida autorizao legislativa em cada caso (quando a questo cobrar o texto literal do inciso XX, artigo 37, da CF/1988).

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------2.3.5. Regime de pessoal O quadro de pessoal encarregado de executar as atividades desenvolvidas pelas empresas pblicas e sociedades de economia mista ser regido pela CLT (regime celetista). O inciso II, 1, do artigo 173, da Constituio Federal, estabelece que as empresas estatais que explorarem atividades econmicas estaro sujeitas ao regime prprio das empresas privadas, inclusive na esfera trabalhista.

O quadro de pessoal da Petrobrs (sociedade de economia mista), por exemplo, ser regido pela CLT, assim como acontece com os empregados das demais empresas privadas que atuam no mesmo setor econmico (Ipiranga, Texaco etc.). Como os empregados das empresas estatais so regidos pela CLT, da competncia da justia trabalhista decidir os conflitos relativos relao de emprego. Caso um empregado pblico do Banco do Brasil, por exemplo, queira exigir judicialmente o pagamento de horas extraordinrias realizadas e no recebidas, dever acionar a Justia do Trabalho, nos termos do artigo 114 da Constituio Federal de 1988. Apesar de ser adotado o regime celetista nas relaes entre as empresas estatais e os seus empregados, tambm incidem sobre essa relao diversas normas provenientes do Direito Pblico, por isso a Fundao Carlos Chagas costuma afirmar que sobre essas entidades incide um regime hbrido: 1) A obrigatoriedade de realizao de concurso pblico para a contratao de empregados pelas empresas estatais; 2) A proibio da acumulao de cargos e empregos pblicos, nos termos do inciso XVI, artigo 37, da CF/88; 3) A submisso dos salrios dos empregados pblicos ao teto geral remuneratrio previsto no inciso XI, artigo 37, da CF/88, desde que as empresas estatais recebam da entidade poltica criadora (Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal) recursos para pagamento de despesas de pessoal ou de custeio em geral ( 9, artigo 37, da CF/88). Apesar da exigncia de aprovao em concurso pblico para ingresso nas empresas estatais, vlido esclarecer que os empregados pblicos no possuem estabilidade, que privativa dos servidores titulares de cargos efetivos, nos termos do artigo 41 da Constituio Federal de 1988. A dispensa dos empregados pblicos das empresas pblicas e das sociedades de economia mista pode ocorrer sem necessidade de motivao ou instaurao de processo administrativo. Esse o entendimento do Tribunal 48
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Superior do Trabalho, nos termos da Orientao Jurisprudencial n. 247 da SDI-1, alterada pela resoluo 143/07:
SERVIDOR PBLICO. CELETISTA CONCURSADO. DESPEDIDA IMOTIVADA. EMPRESA PBLICA OU SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA. POSSIBILIDADE. 1. A despedida de empregados de empresa pblica e de sociedade de economia mista, mesmo admitidos por concurso pblico, independe de ato motivado para sua validade; 2. A validade do ato de despedida do empregado da Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos (ECT) est condicionada motivao, por gozar a empresa do mesmo tratamento destinado Fazenda Pblica em relao imunidade tributria e execuo por precatrio, alm das prerrogativas de foro, prazos e custas processuais.

Como possvel perceber, a regra geral a de que os empregados de empresas pblicas e sociedades de economia mista podem ser dispensados (demitidos) independentemente de motivao, o que no se aplica aos empregados da ECT, j que esta goza de todas as prerrogativas e sujeies inerentes Fazenda Pblica (entidades de Direito Pblico) e, portanto, est obrigada a submeter-se aos princpios gerais da Administrao, inclusive o da motivao de seus atos.

2.3.6. Licitao O inciso III, 1, artigo 173, da CF/88, afirma expressamente que a lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de economia mista e de suas subsidirias que explorem atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de prestao de servios, dispondo sobre licitao e contratao de obras, servios, compras e alienaes, observados os princpios da administrao pblica. Analisando-se o referido dispositivo, conclui-se que o prprio texto constitucional estabelece a necessidade de criao de um regime licitatrio especfico para as empresas estatais exploradoras de atividade econmica, que se dar nos termos da lei. A criao desse novo regime certamente tornar mais simplificado o processo licitatrio, aumentando a competitividade e a eficincia das empresas pblicas e sociedades de economia mista. importante destacar que o citado dispositivo constitucional no se refere s empresas estatais prestadoras de servios pblicos, mas somente quelas que exploram atividades econmicas. Diante desse contexto, surge a seguinte dvida: as empresas estatais prestadoras de servios pblicos esto obrigadas a realizar licitao para a contratao de obras, bens e servios? 49
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Certamente. Apesar de o texto constitucional no mencion-las, vlido esclarecer que as empresas estatais prestadoras de servios pblicos exercem atividades tpicas de Estado, assim como os rgos da Administrao Direta federal, estadual, municipal e distrital, bem como as autarquias e fundaes pblicas. Assim, tambm se submetem s regras do inciso XXI, artigo 37, da CF/1988, que apresenta como obrigatria a realizao de licitao. Diante de tudo o que foi apresentado, possvel concluir que a lei dever criar um estatuto licitatrio prprio para as empresas estatais exploradoras de atividade econmica. Todavia, enquanto o referido estatuto no for criado, aplicam-se a essas entidades as regras da lei geral de Licitaes (Lei 8.666/93). Pergunta: As empresas estatais prestadoras de servios pblicos tambm se submetem Lei 8.666/93? Sim, pois exercem atividades tipicamente estatais.

2.3.7. Imunidade tributria Empresa estatal que explora atividade econmica atua no mercado competindo diretamente com empresas privadas e, portanto, no pode gozar de privilgios tributrios que no sejam assegurados tambm aos particulares, sob pena de caracterizao de concorrncia desleal. O 2, artigo 150, da CF/1988, estende a imunidade de pagamento de impostos sobre os seus bens, rendas e servios somente s autarquias e fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico, alm, claro, das entidades polticas criadoras (Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal). Em relao s empresas estatais prestadoras de servios pblicos o entendimento um pouco diferente. Para fins de concursos pblicos, conveniente que adotemos o entendimento do professor Jos dos Santos Carvalho Filho, segundo o qual as empresas pblicas e as sociedades de economia mista, que executam servio pblico monopolizado, podero gozar de privilgios fiscais no extensivos s empresas do setor privado. Esse entendimento encontra amparo em deciso proferida pelo Supremo Tribunal Federal, mais precisamente no recurso extraordinrio n 407.099/RS, atravs do qual se considerou inconstitucional a cobrana de IPVA (imposto estadual) dos veculos integrantes do patrimnio da Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos. No julgamento ficou assentado que a Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos executora de, no mnimo, dois servios de manuteno obrigatria para a Unio (servios postais e correio areo nacional, conforme o 50
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------artigo 21, X, da CF/1988). Assim, nos mesmos moldes que a Unio, tambm goza de privilgios fiscais. Nesses termos, fique atento s questes de prova, pois o Supremo Tribunal Federal reconheceu as empresas estatais que prestam servios pblicos em regime de exclusividade, como o caso dos Correios, a imunidade em relao ao pagamento de impostos. Alm disso, assegurou ainda as demais prerrogativas inerentes s entidades regidas pelo Direito Pblico (entes estatais, autarquias e fundaes pblicas de Direito Pblico), a exemplo da impenhorabilidade e imprescritibilidade dos bens, pagamento de seus dbitos judiciais atravs do regime de precatrios, entre outros.

2.3.8. Falncia Consta expressamente no inciso I, artigo 2, da Lei 11.101/2005 (que regula a recuperao judicial, a extrajudicial e a falncia do empresrio e da sociedade empresria), que no se aplicam s empresas pblicas e s sociedades de economia mista as regras gerais sobre a falncia, independentemente de explorarem atividade econmica ou prestarem servios pblicos.

2.3.9. Responsabilidade civil O regime de responsabilizao civil da empresa estatal depender da atividade exercida. Se a empresa pblica ou sociedade de economia mista prestar servios pblicos, incontestvel que se submetero s regras do 6, artigo 37, da CF/1988, ou seja, respondero objetivamente pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros. Entretanto, caso a empresa pblica ou sociedade de economia mista explorem atividades econmicas, a responsabilidade ser subjetiva, regulada pela legislao civil.

2.3.10. Patrimnio O patrimnio da empresa pblica e da sociedade de economia mista constitudo, inicialmente, mediante transferncia efetuada pelo ente poltico criador (Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal). Enquanto integravam o patrimnio das citadas entidades polticas, os bens eram considerados pblicos. Todavia, a partir do momento que so transferidos para o patrimnio das empresas estatais assumem a caracterstica 51
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------de bens privados e, portanto, no gozam dos atributos imprescritibilidade, impenhorabilidade e alienabilidade condicionada. da

2.3.11. Diferenas entre as empresas pblicas e sociedades de economia mista Nos itens anteriores foram apresentadas as caractersticas comuns entre as empresas pblicas e as sociedades de economia mista. Entretanto, para responder s questes da Fundao Carlos Chagas, imprescindvel conhecer as principais diferenas entre as duas entidades, a saber:

a) Foro judicial Nos termos do inciso I, artigo 109, da Constituio Federal de 1988, as causas em que a empresa pblica federal for interessada na condio de autora, r, assistente ou oponente, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho, tramitaro na justia federal comum. Entretanto, nos casos de empresas pblicas estaduais ou municipais, as causas devero tramitar na justia estadual. As sociedades de economia mista no gozam dessa prerrogativa e, portanto, todas as aes judiciais em que for autora, r, assistente ou oponente, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho, tramitaro na justia estadual, independentemente de serem entidades federais, estaduais ou municipais. Nos termos da Smula n 517 do Supremo Tribunal Federal as sociedades de economia mista s tm foro na Justia Federal quando a Unio intervm, como assistente ou opoente. Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas: As sociedades de economia mista apenas tm foro na Justia Federal quando a Unio intervm como assistente ou opoente ou quando a Unio for sucessora da referida sociedade (FCC/Analista Judicirio TRT 9 Regio/2010).

b) Forma jurdica As sociedades de economia mista somente podem ser constitudas sob a forma de sociedade annima (S.A.), sejam elas federais, estaduais, municipais ou distritais. Por outro lado, as empresas pblicas podem ser constitudas sob qualquer forma jurdica prevista em lei (sociedade annima, sociedade limitada ou sociedade em comandita por aes). 52
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Na esfera federal, as empresas pblicas ainda podem ser constitudas sob uma forma jurdica indita, que ainda no existia e foi criada apenas para aquela determinada empresa pblica. Isso se deve ao fato de que compete Unio legislar sobre direito comercial, nos termos do inciso I, artigo 22, da Constituio Federal de 1988. As empresas estatais estaduais e municipais somente podem ser institudas sob uma forma jurdica j existente, j que os Estados e Municpios no podem legislar sobre Direito Comercial. Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas: As empresas pblicas podem adotar qualquer forma societria, inclusive a forma de sociedade "unipessoal" (FCC/Analista Judicirio TRT 9 Regio/2010). c) Capital As empresas pblicas so constitudas por capital exclusivamente estatal (pblico). O capital deve pertencer integralmente a entidades da Administrao Direta (Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal) ou Indireta (outras empresas pblicas, autarquias, fundaes pblicas e sociedades de economia mista), sendo vedada a participao de particulares na integralizao do capital. Para que uma empresa pblica seja considerada federal, necessrio que a maioria do capital votante esteja sob o domnio da Unio. Nesses termos, podemos considerar como federal uma empresa pblica em que 60% do capital votante pertena Unio (mais da metade), 20% a um Estado, 10% a uma sociedade de economia mista e 10% a um Municpio. Por outro lado, as sociedades de economia mista so institudas mediante a integralizao de capital proveniente do Poder Pblico e iniciativa privada (particulares). o denominado capital misto. O inciso III, artigo 5, do Decreto-Lei 200/67, estabelece que, para ser configurada como federal, a maioria das aes com direito a voto da sociedade de economia mista deve pertencer Unio. Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas: Nos termos do conceito previsto no Direito federal, uma empresa com maioria do capital votante pertencente Unio, e o restante do capital atribudo a outras pessoas jurdicas de direito pblico interno, bem como a entidades da Administrao Indireta da Unio, dos Estados, Distrito Federal e Municpios, dita empresa pblica (FCC/Juiz de Direito TJ MS/2010).

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------2.4. Consrcios pblicos 2.4.1. Noes gerais O tpico consrcios pblicos no tem sido muito cobrado em provas da Fundao Carlos Chagas, mas, em respeito ao princpio da precauo, bom ficar atento s principais informaes sobre essa nova entidade integrante da Administrao Pblica Indireta. O art. 241 da Constituio Federal de 1988 estabelece expressamente que a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios disciplinaro por meio de lei os consrcios pblicos e os convnios de cooperao entre os entes federados, autorizando a gesto associada de servios pblicos, bem como a transferncia total ou parcial de encargos, servios, pessoal e bens essenciais continuidade dos servios transferidos. Nesses termos, em 06 de abril de 2005, foi criada a Lei 11.107/2005, que teve por objetivo regulamentar o citado dispositivo constitucional e dispor sobre normas gerais de contratao de consrcios pblicos. Os consrcios pblicos nada mais so que parcerias estabelecidas entre Municpios, Municpios e Estados, ou, ainda, Municpios, Estados e Unio para a realizao de objetivos comuns a todos os entes que o integram, a exemplo do gerenciamento do tratamento de gua e esgoto, da demanda por leitos nos hospitais, do recolhimento e destinao de lixo, entre outros. Os consrcios pblicos podero ter um ou mais objetivos e os entes consorciados podero se consorciar em relao a todos ou apenas a parcela deles. 2.4.2. Conceito O artigo 2 do Decreto Federal 6.017/07 define o consrcio pblico como a pessoa jurdica formada exclusivamente por entes da Federao, na forma da Lei no 11.107, de 2005, para estabelecer relaes de cooperao federativa, inclusive a realizao de objetivos de interesse comum, constituda como associao pblica, com personalidade jurdica de direito pblico e natureza autrquica, ou como pessoa jurdica de direito privado sem fins econmicos. 2.4.3. Natureza jurdica Os consrcios pblicos podem ser institudos com personalidade jurdica de Direito Pblico ou de Direito Privado. Na primeira hiptese sero denominados tambm de associao pblica, autarquia interfederativa" ou, ainda, autarquia multifederada, integrando a Administrao Pblica Indireta de todos os entes consorciados. Caso seja institudo com personalidade jurdica de Direito Pblico, o consrcio pblico gozar de todas as prerrogativas asseguradas s 54
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------autarquias. Por outro lado, caso seja institudo com personalidade jurdica de Direito Privado, no integrar a Administrao Pblica, mas dever submeter-se s regras administrativas de licitao, prestao de contas e admisso de pessoal, este regido pela CLT. A regulamentao dessa nova figura administrativa consta expressamente na Lei 11.107/05, que, dentre outras providncias, estabeleceu que a Unio somente participar de consrcios pblicos em que tambm faam parte todos os Estados em cujos territrios estejam situados os Municpios consorciados. Assim, no possvel que exista um consrcio pblico constitudo exclusivamente pela Unio e um ou vrios Municpios, sem a participao do respectivo Estado em que o (s) Municpio (s) esteja (m) localizado (s). Da mesma forma, no possvel que seja institudo um consrcio pblico formado por um Estado (Minas Gerais, por exemplo) e um ou vrios Municpios integrantes de outro Estado (So Paulo, por exemplo). 2.4.4. Protocolo de intenes A constituio de consrcio pblico depender da prvia celebrao de protocolo de intenes subscrito pelos representantes legais dos entes da Federao interessados. O protocolo de intenes pode ser definido como um contrato preliminar que, ratificado pelos entes da Federao interessados, converte-se em contrato de consrcio pblico. A ratificao dever ocorrer mediante lei aprovada nas casas legislativas de cada um dos respectivos entes consorciados, com a devida publicao no rgo oficial de imprensa. O protocolo de intenes dever estabelecer tambm o prazo de durao do mandato e a forma de eleio do representante do consrcio pblico, que dever ser escolhido entre os Chefes do Poder Executivo dos entes federativos que o integram. Salvo previso em contrrio dos estatutos, o representante legal do consrcio pblico, nos seus impedimentos ou na vacncia, ser substitudo ou sucedido por aquele que, nas mesmas hipteses, o substituir ou o suceder na Chefia do Poder Executivo. nula a clusula do protocolo de intenes que preveja determinadas contribuies financeiras ou econmicas de ente da Federao ao consrcio pblico, salvo a doao, destinao ou cesso do uso de bens mveis ou imveis e as transferncias ou cesses de direitos operadas por fora de gesto associada de servios pblicos. Nas hipteses de criao, fuso, incorporao ou desmembramento que atinjam entes consorciados ou subscritores de protocolo de intenes, os

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------novos entes da Federao, salvo disposio em contrrio do protocolo de intenes, sero automaticamente tidos como consorciados ou subscritores.

2.4.5. Princpio da publicidade Para permitir o acesso de todos os interessados ao seu contedo, o protocolo de intenes dever ser publicado na imprensa oficial. Ademais, os consrcios pblicos devero tornar pblicas as decises que digam respeito a terceiros e as de natureza oramentria, financeira ou contratual, inclusive as que digam respeito admisso de pessoal, permitindo que qualquer do povo tenha acesso a suas reunies e aos documentos que produzir, salvo, nos termos da lei, os considerados sigilosos por prvia e motivada deciso.

2.4.6. Responsabilidade subsidiria dos entes consorciados Os entes da Federao consorciados respondem subsidiariamente pelas obrigaes do consrcio pblico. Alm disso, os dirigentes do consrcio pblico respondero pessoalmente pelas obrigaes por ele contradas caso pratiquem atos em desconformidade com a lei, os estatutos ou deciso da assemblia geral.

2.4.7. Contrato de rateio O contrato de rateio pode ser definido como o contrato por meio do qual os entes consorciados comprometem-se a fornecer recursos financeiros para a realizao das despesas do consrcio pblico. Trata-se do nico instrumento apto a fundamentar a entrega de recursos do ente consorciado ao consrcio pblico. O contrato de rateio ser formalizado em cada exerccio financeiro, com observncia da legislao oramentria e financeira do ente consorciado contratante e depende da previso de recursos oramentrios que suportem o pagamento das obrigaes contratadas. Havendo restrio na realizao de despesas, de empenhos ou de movimentao financeira, ou qualquer outra derivada das normas de direito financeiro, o ente consorciado, mediante notificao escrita, dever inform-la ao consrcio pblico, apontando as medidas que tomou para regularizar a situao, de modo a garantir a contribuio prevista no contrato de rateio.

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------A eventual impossibilidade de o ente consorciado cumprir obrigao oramentria e financeira estabelecida em contrato de rateio obriga o consrcio pblico a adotar medidas para adaptar a execuo oramentria e financeira aos novos limites. O prazo de vigncia do contrato de rateio no ser superior ao de vigncia das dotaes que o suportam, com exceo dos que tenham por objeto exclusivamente projetos consistentes em programas e aes contemplados em plano plurianual.

2.4.8. Contrato de programa O artigo 2 do Decreto Federal 6.017/07 define o contrato de programa como o instrumento pelo qual devem ser constitudas e reguladas as obrigaes que um ente da Federao, inclusive sua administrao indireta, tenha para com outro ente da Federao, ou para com consrcio pblico, no mbito da prestao de servios pblicos por meio de cooperao federativa. Devero ser constitudas e reguladas por contrato de programa, como condio de sua validade, as obrigaes contradas por ente da Federao, inclusive entidades de sua administrao indireta, que tenham por objeto a prestao de servios por meio de gesto associada ou a transferncia total ou parcial de encargos, servios, pessoal ou de bens necessrios continuidade dos servios transferidos. Considera-se prestao de servio pblico por meio de gesto associada aquela em que um ente da Federao, ou entidade de sua administrao indireta, coopere com outro ente da Federao ou com consrcio pblico, independentemente da denominao que venha a adotar, exceto quando a prestao se der por meio de contrato de concesso de servios pblicos celebrado aps regular licitao. O contrato de programa continuar vigente mesmo quando extinto o contrato de consrcio pblico ou o convnio de cooperao que autorizou a gesto associada de servios pblicos. Alm disso, a extino do contrato de programa no prejudicar as obrigaes j constitudas e depender do prvio pagamento das indenizaes eventualmente devidas.

2.4.9. Das disposies gerais O artigo 10 da Lei 11.107/05 declara expressamente que, para o cumprimento de suas finalidades, o consrcio pblico poder: a) firmar convnios, contratos, acordos de qualquer natureza, receber auxlios, contribuies e subvenes sociais ou econmicas; 57
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------b) ser contratado pela administrao direta ou indireta dos entes da Federao consorciados, dispensada a licitao; e c) caso constitudo sob a forma de associao pblica, ou mediante previso em contrato de programa, promover desapropriaes ou instituir servides nos termos de declarao de utilidade ou necessidade pblica, ou de interesse social.

Por outro lado, a contratao de operao de crdito por parte do consrcio pblico se sujeita aos limites e condies prprios estabelecidos pelo Senado Federal, de acordo com o disposto no art. 52, inciso VII, da Constituio.

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------REVISO DE VSPERA DE PROVA - RVP 1. As autarquias exercem funes tpicas de Estado e so apelidadas de servios pblicos personificados; 2. Somente por lei especfica poder ser criada uma autarquia, seja ela federal, estadual, municipal ou distrital; 3. Em regra, a iniciativa legislativa para a criao de autarquias privativa do Chefe do Executivo; 4. As autarquias respondero objetivamente pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros; 5. O patrimnio de uma autarquia constitudo por bens pblicos e, portanto, imprescritveis e impenhorveis; 6. As autarquias possuem prazo em qudruplo para contestar uma ao em dobro para recorrer, nos termos do artigo 188 do Cdigo de Processo Civil; 7. As autarquias so abrangidas pela imunidade tributria recproca; 8. As autarquias federais possuem prerrogativa de foro na justia federal; 9. As entidades da Administrao no esto subordinadas Administrao Direta, mas somente vinculadas; 10. As fundaes pblicas de Direito Pblico so criadas por lei e as fundaes pblicas de Direito Privado tem a sua criao autorizada por lei; 11. As empresas pblicas e sociedades de economia mista podem explorar atividade econmica ou prestar servios pblicos, mas, em ambos os casos, sero regidas pelo Direito Privado; 12. As empresas estatais tm a sua criao autorizada por lei; 13. O entendimento que deve prevalecer para concursos pblicos o de que a autorizao para a criao de subsidirias pode ser genrica (conforme o entendimento do STF) ou ainda que deve ser concedida autorizao legislativa em cada caso (quando a questo cobrar o texto literal do inciso XX do artigo 37 da CF/88); 14. Os empregados das empresas pblicas e sociedades de economia mista so regidos pela CLT, portanto, no possuem estabilidade; 15. o prprio texto constitucional estabelece a necessidade de criao de um regime licitatrio especfico para as empresas estatais exploradoras de atividade econmica, que se dar nos termos da lei;

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------16. Empresa estatal que explora atividade econmica atua no mercado competindo diretamente com empresas privadas e, portanto, no pode gozar de privilgios tributrios que no sejam assegurados tambm aos particulares, sob pena de caracterizao de concorrncia desleal; 17. As empresas pblicas e sociedades de economia mista no esto sujeitas lei de falncia; 18. Se a empresa pblica ou sociedade de economia mista prestarem servios pblicos, incontestvel que se submetero s regras do 6 do artigo 37 da CF/88, ou seja, respondero objetivamente pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros. Entretanto, caso a empresa pblica ou sociedade de economia mista explorarem atividades econmicas, a responsabilidade ser subjetiva, regulada pela legislao civil; 19. As sociedades de economia mista somente podem ser constitudas sob a forma de sociedade annima (S.A.), enquanto as empresas pblicas podem ser constitudas sob qualquer forma existente no Direito; 20. O capital das sociedades de economia mista formado pela conjugao de recursos pblicos e de recursos privados. As empresas pblicas, por sua vez, possuem capital integralmente pblico, ou seja, proveniente de entidades da Administrao Pblica Direta ou Indireta.

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------A REFORMA DO ESTADO BRASILEIRO E SUAS INOVAES 1. Consideraes iniciais ............................................................. 62

2. Contrato de gesto .................................................................... 2.1. Agncias Executivas .......................................................

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3. Agncias reguladoras 3.1. Noes gerais ................................................................ 69

3.2. O surgimento das agncias reguladoras propriamente ditas no Direito brasileiro ............................................................... 70 3.3. Conceito e natureza jurdica ........................................... 71 3.4. Caractersticas ................................................................ 3.5. Regime de pessoal .......................................................... 3.6. Controle .......................................................................... 4. Entidades paraestatais e terceiro setor 4.1. Servios Sociais Autnomos ........................................... 4.2. Organizaes Sociais ...................................................... 4.3. Organizaes da sociedade civil de interesse pblico .... 79 82 87 71 74 77

5. Reviso de vspera de prova RVP......................................... 6. Agentes Pblicos .......................................................................

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7. Questes comentadas ..............................................................

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8. Questes para fixao do contedo ..........................................

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------1. Consideraes iniciais No mdulo anterior, estudamos detalhadamente cada uma das entidades administrativas que integram a Administrao Pblica Indireta (autarquias, fundaes pblicas de direito pblico e de direito privado, empresas pblicas, sociedades de economia mista e os consrcios pblicos), oportunidade em que conhecemos as suas principais peculiaridades para fins de concursos pblicos. Entretanto, importante esclarecer que existem outras entidades administrativas, tambm integrantes da Administrao Indireta, que somente iremos estudar agora, a exemplo das agncias executivas e das agncias reguladoras. Professor, mas por que no estudamos essas entidades anteriormente? simples a resposta. No estudamos anteriormente porque so entidades que possuem caractersticas especiais, apesar de serem autarquias (nos casos das agncias reguladoras), ou autarquias ou fundaes pblicas (no caso das agncias executivas). Optei por apresent-las separadamente para que voc possa assimilar com mais facilidade o contedo, pois as agncias reguladoras e as agncias executivas so figuras recentes, provenientes das reformas administrativas institudas no mbito da Administrao Pblica nas ltimas duas dcadas. Para responder s questes de prova, lembre-se sempre de que as agncias executivas e as agncias reguladoras no representam uma nova categoria de entidades integrantes da Administrao Indireta. As agncias reguladoras nada mais so que autarquias em regime especial. Por outro lado, as agncias executivas so autarquias ou fundaes pblicas que, aps receberem uma qualificao proveniente de decreto expedido pelo Presidente da Repblica, passam a receber essa denominao.

2. Contrato de gesto O contrato de gesto tem origem na Frana e foi muito utilizado por diversos pases europeus, aps a Segunda Guerra Mundial, com o objetivo de introduzir na Administrao Pblica uma atuao visando busca por resultados. O contrato de gesto, tambm denominado acordo-programa, est intimamente relacionado com o princpio da eficincia, que deve servir de parmetro para toda a Administrao Pblica. Segundo Peter Drucker, o contrato de gesto um mtodo de planejamento e avaliao baseado em fatores quantitativos, pelo qual 62
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------superiores e subordinados elegem reas prioritrias, estabelecem resultados a serem alcanados, dimensionam as respectivas contribuies (metas) e procedem ao acompanhamento sistemtico do desempenho. Restringindo-nos ao contrato de gesto no mbito da Administrao Pblica, mais precisamente a brasileira, possvel defini-lo, nas palavras de Vicente Paulo e Marcelo Alexandrino como [...] um ajuste firmado entre a Administrao Direta Centralizada e entidades da Administrao Indireta, ou entre rgos da prpria Administrao Direta, em decorrncia do qual estes rgos ou entidades assumem o compromisso de cumprir determinadas metas e, em contrapartida, ganham maior liberdade em sua atuao administrativa, passando a sujeitar-se, basicamente, ao controle relativo ao atingimento dos resultados pactuados. Sendo assim, deve ficar bem claro que o principal objetivo do contrato de gesto aumentar a autonomia gerencial, oramentria e financeira de rgos e entidades pblicos, facilitando assim o alcance de suas finalidades previstas em lei. Pergunta: Professor, at agora no consegui entender como a assinatura de um contrato de gesto pode ampliar a autonomia de uma entidade ou rgo pblico, seria possvel explicar melhor? Claro! Irei citar dois exemplos apresentados pelos professores Vicente Paulo e Marcelo Alexandrino que destacam a ampliao da autonomia dos rgos e entidades que firmam um contrato de gesto: 1) A ampliao dos limites de valor de contrataes at os quais a licitao dispensvel. Para a Administrao em geral, dispensvel a licitao quando o valor de contrato de at 10% do valor mximo admitido para a utilizao da modalidade convite. Para as agncias executivas, esse limite at o qual a licitao dispensvel o dobro, ou seja, 20% do valor mximo admitido para a utilizao da modalidade convite (Lei 8.666/93, artigo 24, pargrafo nico). Registramos que esse limite de 20% tambm aplicvel aos consrcios pblicos e a todas as empresas pblicas e sociedades de economia mista, por estarem includos na regra do mesmo pargrafo nico do art. 24 da Lei Geral de Licitaes e Contratos; nesse caso, porm, no h nenhuma relao com celebrao de contratos de gesto. 2) A Lei n. 9.962/2000, que regula a contratao de empregados pblicos celetistas pela Administrao Direta, autarquias e fundaes pblicas federais, enumera, em seu art. 3 as hipteses em que poder a Administrao Pblica rescindir, unilateralmente, o contrato de trabalho de seus empregados pblicos. Dentre as hipteses taxativamente enumeradas, encontra-se a insuficincia de desempenho, apurada em 63
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------procedimento no qual se assegurem pelo menos um recurso hierrquico dotado de efeito suspensivo, que ser apreciado em trinta dias, e o prvio conhecimento dos padres mnimos exigidos para a continuidade da relao de emprego, obrigatoriamente estabelecidos de acordo com as peculiaridades das atividades exercidas (art. 3, inciso IV). O pargrafo nico desse mesmo art. 3, cuja interpretao mostra-se algo nebulosa, afirma que os procedimentos previstos no so obrigatrios na hiptese das contrataes de pessoal decorrentes da autonomia de gesto de que trata o 8 do art. 37 da Constituio Federal. Para facilitar ainda mais o entendimento, possvel concluir que o contrato de gesto se resume a dois pontos principais: 1) A fixao de metas a serem atingidas por um rgo ou entidade integrantes da Administrao, tais como o aumento de arrecadao, o aumento na qualidade dos servios prestados ou, ainda, a diminuio de gastos e despesas correntes, por exemplo. 2) A ampliao da autonomia gerencial, financeira e oramentria do rgo ou entidade administrativa para que sejam atingidas as metas fixadas. O professor Paulo Modesto nos informa que as metas devem ser previstas no contrato de gesto de modo claro e quantificado, com prazos certos, correspondendo proporcionalmente aos benefcios que sero deferidos parte que firma o vnculo com o ente federativo. Se for expressiva a majorao na transferncia de recursos oramentrios, ou se for cedido maior nmero de servidores e bens pblicos, dever o Poder Pblico exigir ampliao significativa do atendimento das demandas sociais, com aperfeioamento concreto da ao desenvolvida pela entidade contratada. Em contrapartida, no admissvel que o Poder Pblico exija da entidade metas desproporcionais ao incentivo outorgado e disponvel. A Constituio Federal de 88, em seu 8, artigo 37, declara expressamente que a autonomia gerencial, oramentria e financeira dos rgos e entidades da administrao direta e indireta poder ser ampliada mediante contrato, a ser firmado entre seus administradores e o poder pblico, que tenha por objeto a fixao de metas de desempenho para o rgo ou entidade, cabendo lei dispor sobre: 1 - o prazo de durao do contrato; 2 - os controles e critrios de avaliao de desempenho, direitos, obrigaes e responsabilidade dos dirigentes; 3 - a remunerao do pessoal.

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas: Os contratos de gesto podem ser assinados entre a Administrao Direta e Administrao Indireta; entre rgos da prpria Administrao Direta; ou, ainda, entre a Administrao Direta e pessoas jurdicas de Direito Privado no integrantes da Administrao (dando origem s Organizaes Sociais). Para ilustrar e facilitar a assimilao do contedo, apresento abaixo alguns exemplos hipotticos, que demonstram o objetivo bsico de um contrato de gesto. 1 Exemplo: O Ministrio do Meio Ambiente (rgo da Administrao Direta Federal) poderia formalizar um contrato de gesto com o Instituto Brasileiro do Meio Ambiente IBAMA (autarquia), nos seguintes termos:

METAS DO IBAMA Reduo de 10% (dez por cento) no nmero de desmatamentos ilegais ocorridos na Amaznia, nos prximos 24 (vinte e quatro) meses, levando-se em conta o ndice do ano anterior. Aumento de 20% (vinte por cento) no nmero de fiscalizaes efetuadas em madeireiras legais e/ou ilegais em funcionamento da regio da Amaznia legal.

CONTRAPARTIDA DO MINISTRIO Repasse de R$ 100.000.000,00 (cem milhes) de reais para investimento em treinamento e aquisio de equipamentos necessrios para o alcance das metas estabelecidas. Cesso de 200 (duzentos) servidores pblicos com o objetivo exclusivo de auxiliar as operaes de fiscalizao na regio da Amaznia legal.

2 Exemplo: Da mesma forma, nos termos do 8, artigo 37, da CF/1988, possvel que o Ministrio do Meio Ambiente (rgo da Administrao Direta Federal) firme um contrato de gesto com a Secretaria de Extrativismo e Desenvolvimento Rural Sustentvel (que tambm um rgo integrante da prpria estrutura do Ministrio) com o objetivo de aumentar em 15% (quinze por cento), nos prximos 30 (trinta) meses, o nmero de propostas de estudos e estratgias para a recuperao de reas degradadas no meio rural. Em contrapartida, o Ministrio do Meio Ambiente, que rgo hierarquicamente superior Secretaria de Extrativismo e Desenvolvimento Rural Sustentvel, poderia suspender alguns dos controles hierrquicos exercidos em face da Secretaria, alm de aumentar o repasse de recursos financeiros em 10% (dez por cento), em comparao ao ano anterior. Pergunta: Professor, pelo que entendi, no exemplo acima teramos um rgo (Ministrio do Meio Ambiente) celebrando um contrato de gesto com outro rgo (Secretaria de Extrativismo e Desenvolvimento Rural 65
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Sustentvel). Isso possvel, j que os rgos no possuem personalidade jurdica? Eis um tema bastante divergente na doutrina. Voc certamente se recorda de que anteriormente afirmei que os rgos no possuem personalidade jurdica, e que, portanto, os atos praticados pelos rgos devem ser imputados pessoa jurdica criadora. Seguindo-se esse raciocnio, teramos a Unio (a quem devem ser imputados os atos praticados pelos agentes do Ministrio do Meio Ambiente) assinando um contrato com ela mesma (que tambm responsvel juridicamente pelos atos praticados pela Secretaria de Extrativismo e Desenvolvimento Rural Sustentvel). A possibilidade de um rgo firmar contrato de gesto com outro rgo muito criticada pelos principais doutrinadores brasileiros. A ausncia de personalidade jurdica exclui a possibilidade dos rgos exercerem direitos e assumirem obrigaes, afastando, consequentemente, a viabilidade concreta de celebrar contrato de gesto com ente de que parte integrante. A professora Maria Sylvia Zanella Di Pietro esclarece que Como os rgos da Administrao Direta no so dotados de personalidade jurdica prpria, mas atuam em nome da pessoa jurdica em que esto integrados, os dois signatrios do ajuste estaro representando exatamente a mesma pessoa jurdica. E no se pode admitir que essa mesma pessoa tenha interesses contrapostos defendidos por rgos diversos. Por isso mesmo, esses contratos correspondem, na realidade, quando muito, a termo de compromissos assumidos por dirigentes de rgos, para lograrem maior autonomia e se obrigarem a cumprir metas. Alm disso, correspondem quelas que esto obrigadas a cumprir por fora da prpria lei que definem as atribuies do rgo pblico; a outorga de maior autonomia um incentivo ou um instrumento que facilita a consecuo das metas legais. Pergunta: Entendi a explicao professor, mas o que devo responder se a Fundao Carlos Chagas exigir esse tpico em uma questo de concurso? FUNDAO CARLOS CHAGAS: No que se refere aos rgos pblicos, CORRETO afirmar ser caracterstica destes (algumas no presentes em todos), dentre outras, o fato de que podem firmar, por meio de seus administradores, contratos de gesto com outros rgos (FCC/Analista Judicirio TRF 4 Regio/2010).

2.1. Agncias Executivas

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------A Lei Federal 9.649/98 introduziu no Brasil a possibilidade de autarquias e fundaes pblicas celebrarem contratos de gesto e serem submetidas a um regime jurdico especial, que tenha por objetivo aumentar a produtividade e a eficincia na execuo de suas atividades. As autarquias e fundaes pblicas so as nicas entidades da Administrao Indireta que podem ser qualificadas como agncias executivas e, mesmo assim, desde que cumpram os seguintes requisitos: 1) ter um plano estratgico de reestruturao e de desenvolvimento institucional em andamento; 2) ter celebrado com o respectivo Ministrio supervisor um Contrato de Gesto, que ter periodicidade mnima de um ano e estabelecer os objetivos, metas e respectivos indicadores de desempenho da entidade, bem como os recursos necessrios e os critrios e instrumentos para a avaliao do seu cumprimento. A qualificao da autarquia ou fundao pblica como Agncia Executiva ser feita por Decreto expedido pelo Presidente da Repblica, que tambm editar medidas especficas visando assegurar a sua autonomia de gesto, bem como a disponibilidade de recursos oramentrios e financeiros para o cumprimento dos objetivos e metas definidos no contrato de gesto, conforme estabelecido no artigo 51 da Lei 9.649/98. Os planos estratgicos de reestruturao e de desenvolvimento institucional definiro diretrizes, polticas e medidas voltadas para a racionalizao de estruturas e do quadro de servidores, a reviso dos processos de trabalho, o desenvolvimento dos recursos humanos e o fortalecimento da identidade institucional da Agncia Executiva. Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas: A expresso agncia executiva no designa uma nova entidade integrante da Administrao Pblica. Trata-se somente de uma qualificao que concedida pelo Poder Pblico s fundaes pblicas ou autarquias que tenham celebrado um contrato de gesto com a Administrao Direta e atendam aos demais requisitos previstos nos artigos 51 e 52 da Lei 9.649/98. Ser assegurada s autarquias e fundaes pblicas a manuteno da qualificao como Agncia Executiva desde que o contrato de gesto seja sucessivamente renovado e que o plano estratgico de reestruturao e de desenvolvimento institucional tenha prosseguimento ininterrupto, at a sua concluso. Por outro lado, nos casos de extino do contrato de gesto ou de interrupo ou suspenso da execuo do plano estratgico de reestruturao, ser efetuada a desqualificao da autarquia ou fundao 67
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------pblica por iniciativa do Ministrio supervisor, mediante Decreto expedido pelo Presidente da Repblica. So raros os exemplos de fundaes pblicas ou autarquias que se qualificaram como agncias executivas. Um desses exemplos o INMETRO (autarquia federal) que, em julho de 1998, com sucessivas prorrogaes, firmou contrato de gesto com o Ministrio do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior - MDIC, objetivando aumentar sua credibilidade, reconhecimento e confiabilidade perante a populao brasileira, alm de aumentar a qualificao de seus servidores. Em contrapartida, o Ministrio do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior ampliou a autonomia do INMETRO atravs das seguintes medidas ( claro que as bancas examinadoras no cobraro essas informaes em prova, exceto em um concurso para o prprio INMETRO, se for o caso):
I - Fica delegado ao Presidente do INMETRO competncia para: a) aprovao ou readequao de sua estrutura regimental ou seu estatuto, sem aumento de despesas, observadas as disposies especficas previstas em lei e o quantitativo de cargos destinados entidade; b) autorizao de afastamento do Pas dos servidores civis da instituio, tratada no art. 2 do Decreto n 1.387, de 7 de fevereiro de 1995; c) regulamentao do registro de freqncia de seus funcionrios; d) fixao de limites especficos, aplicveis ao INMETRO, para a concesso de suprimento de fundos para atender a despesas de pequeno vulto, previstas no inciso III do art. 45 do Decreto n 93.872, de 23 de dezembro de 1986, observadas as demais disposies do referido Decreto; e) edio de regulamento prprio dispondo sobre valores de dirias no Pas e condies especiais para sua concesso, observado o disposto no art. 2 do Decreto n 343, de 19 de novembro de 1991, nos 1 e 3 do art. 58 da Lei n 8.112, de 11 de dezembro de 1990, e os valores mximos unitrios estabelecidos em tabela editada pelo Ministrio da Administrao Federal e Reforma do Estado. III - Fica o INMETRO dispensado da celebrao de termos aditivos a contratos e a convnios de vigncia plurianual, quando objetivarem unicamente a identificao dos crditos conta dos quais devam correr as despesas relativas ao respectivo exerccio financeiro.

Outra medida que tambm garantida s agncias executivas, conforme destacado pelos professores Vicente Paulo e Marcelo Alexandrino, a ampliao dos limites de valor de contrataes at os quais a licitao dispensvel. Para a Administrao em geral, dispensvel a licitao quando o valor de contrato de at 10% do valor mximo admitido para a utilizao da modalidade convite. Para as agncias executivas esse limite at o qual a licitao dispensvel o dobro, ou seja, 20% do valor mximo admitido para a utilizao da modalidade convite (Lei 8.666/93, artigo 24, pargrafo nico). Registramos que esse limite de 20% tambm aplicvel aos consrcios 68
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------pblicos e a toda as empresas pblicas e sociedades de economia mista, por estarem includos na regra do mesmo pargrafo nico do art. 24 da Lei Geral de Licitaes e Contratos; nesse caso, porm, no h nenhuma relao com celebrao de contratos de gesto. Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas: correto afirmar que a qualificao da entidade como agncia executiva permite que ela usufrua de determinadas vantagens previstas em lei, como, por exemplo, o aumento dos percentuais de dispensa de licitao, previsto na Lei n 8666/93 (FCC/Advogado Nossa Caixa/2011).

3. Agncias reguladoras 3.1. Noes gerais No Brasil, sempre existiram rgos e entidades encarregados do acompanhamento e fiscalizao das atividades de carter pblico executadas por entes pblicos ou particulares, mediante outorga ou delegao, e, dentre eles, podemos citar: 1) Banco Central do Brasil: criado em 1964, o BCB tem por finalidade a formulao, a execuo, o acompanhamento e o controle das polticas monetria, cambial, de crdito e de relaes financeiras com o exterior; a organizao, disciplina e fiscalizao do Sistema Financeiro Nacional; a gesto do Sistema de Pagamentos Brasileiro e dos servios do meio circulante. 2) Comisso de Valores Mobilirios (criada em 1976): dentre outros, tem por objetivo assegurar o funcionamento eficiente e regular dos mercados de bolsa e de balco; proteger os titulares de valores mobilirios contra emisses irregulares e atos ilegais de administradores e acionistas controladores de companhias ou de administradores de carteira de valores mobilirios; evitar ou coibir modalidades de fraude ou manipulao destinadas a criar condies artificiais de demanda, oferta ou preo de valores mobilirios negociados no mercado. 3) Conselho Administrativo de Defesa Econmica - CADE (criado em 1962): tem a finalidade de orientar, fiscalizar, prevenir e apurar abusos de poder econmico, exercendo papel tutelador da preveno e da represso a tais abusos. Entretanto, muitos desses rgos e entidades no conseguiram realmente exercer a funo de regulao e fiscalizao que lhes havia sido outorgada por lei, pois o prprio Poder Central exercia um excesso de controle 69
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------sobre as atividades fiscalizatrias desses rgos e entidades, o que lhes restringia a atuao. Sendo assim, no totalmente correto afirmar que as agncias reguladoras so um instituto novo, surgido apenas a partir da dcada de 90, pois, mesmo antes desse perodo, j existiam entes com as mesmas funes executadas atualmente pelas agncias reguladoras. 3.2. O surgimento das agncias reguladoras propriamente ditas no Direito brasileiro Como afirmei anteriormente, antes da criao das agncias reguladoras no Brasil ns j tnhamos em funcionamento vrios entes que tambm exerciam funes regulatrias. Entretanto, somente no ano de 1996 foi criado, com a denominao agncia reguladora, o primeiro ente de regulao no Brasil: a Agncia Nacional de Energia Eltrica - ANEEL, instituda pela Lei n 9.427/96. Na sequncia, diversas outras agncias foram criadas, a exemplo da Agncia Nacional de Telecomunicaes ANATEL (Lei n 9.472/97), a Agncia Nacional do Petrleo - ANP (Lei 9.478/97), a Agncia Nacional de Vigilncia Sanitria ANVISA (Lei 9.782/99), a Agncia Nacional de Sade Suplementar ANS (Lei 9.961/00), a Agncia Nacional de Transportes Terrestres ANTT (Lei 10.223/01) e vrias outras. Os Estados, Municpios e Distrito Federal, nos mesmos moldes da Unio, tambm esto autorizados a criar agncias reguladoras. O que se observa que os demais entes federativos fizeram opo por criar agncias reguladoras atuando simultaneamente em diversas reas, objetivando, principalmente, a reduo de custos. Como exemplos de agncias reguladoras criadas fora da estrutura da Unio podemos citar a Agncia Reguladora de Servios Pblicos ASEP (Criada pela Lei fluminense n 2.686/97) e a Agncia Estadual de Regulao de Servios Pblicos de Energia, Transportes e Comunicaes da Bahia AGERBA (criada pela Lei estadual 7.314/98), dentre outras. Informao interessante e que voc tem que saber para responder s questes de concursos que de todas as agncias reguladoras existentes, somente a ANATEL (artigo 21, XI) e a ANP (artigo 177, 2, III) possuem previso constitucional, todas as demais esto amparadas somente em lei. Para exemplificar, destaca-se que o artigo 21, XI, da CF/88 estabelece expressamente que compete Unio explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso, os servios de telecomunicaes, nos termos da lei, que dispor sobre a organizao dos servios, a criao de 70
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------um rgo regulador e outros aspectos institucionais. O citado dispositivo constitucional foi alterado pela emenda constitucional 08/95.

3.3. Conceito e natureza jurdica Todas as agncias reguladoras criadas no direito brasileiro nada mais so que autarquias em regime especial e, portanto, integrantes da Administrao Pblica indireta. Segundo o professor Hely Lopes Meirelles, autarquia especial "aquela a que a lei instituidora conferir privilgios especficos e aumentar sua autonomia comparativamente com as autarquias comuns, sem infringir preceitos constitucionais pertinentes a essas entidades de personalidade pblica". Como as agncias reguladoras so autarquias em regime especial, devem obedecer s mesmas normas constitucionais e legais no que se refere ao processo de sua criao e extino, seleo de servidores (obrigatoriedade de concurso pblico), licitao, controle externo dos Tribunais de Contas, prerrogativas e sujeies inerentes ao Direito Pblico. De uma forma geral, comparando-se as autarquias genricas com as autarquias denominadas especiais, possvel constatar como principais caractersticas distintivas entre ambas o mandato fixo aos seus dirigentes e a ausncia de ingerncia hierrquica da Administrao Central sobre os atos decisrios relativos respectiva rea de atuao. 3.4. Caractersticas Analisando-se as questes de concursos pblicos aplicadas pelas bancas examinadoras nos ltimos anos (inclusive da Fundao Carlos Chagas), bem como o entendimento dos principais doutrinadores do pas, possvel apontar as seguintes caractersticas inerentes s agncias reguladoras: 1) Autonomia administrativa Grande parte dos doutrinadores nacionais aponta a autonomia administrativa das agncias reguladoras como a sua principal caracterstica. A escolha por um sistema independente de administrao em relao Administrao Direta uma espcie de medida cautelar contra a concentrao de poderes nas mos do Estado, nos dizeres do professor Carlos Ari Sunfeld. Os professores Vicente Paulo e Marcelo Alexandrino, citando Floriano Marques Neto, apresentam os principais elementos caracterizadores da ampla 71
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------autonomia outorgada s agncias reguladoras, e que constantemente so cobrados em provas: a) A estabilidade dos dirigentes (somente devem ser afastados no caso de cometimento de ilcitos, ou de outros desvios de conduta, ou se a agncia no estiver cumprindo a poltica pblica definida nos termos da lei para o setor); b) A autonomia de gesto; c) O estabelecimento de fontes prprias de recursos, se possvel geradas pelo prprio exerccio da atividade regulatria (taxas pelo exerccio do poder de polcia e preos pblicos especficos); d) A no-subordinao hierrquica a qualquer instncia de governo; e) A inexistncia de instncia revisora hierrquica de seus atos, ressalvada a reviso judicial; f) A indicao dos dirigentes pautada por critrios tcnicos, sendo prefervel que sua nomeao no seja ato exclusivo do Poder Executivo, devendo envolver o Legislativo, mediante sabatina e aprovao, pela instncia parlamentar, dos nomes indicados. Fundao Carlos Chagas: A doutrina aponta entre as principais caractersticas das agncias reguladoras no ordenamento jurdico brasileiro o regime jurdico especial, fixado na lei que a institui, garantindo maior grau de autonomia administrativa e oramentria que o conferido s demais autarquias (FCC/Analista Judicirio TRT 3 Regio/2010). 2) Exerccio de atividade regulatria (normativa) As agncias reguladoras podem expedir normas jurdicas que conduzam o setor regulado aos fins pblicos, cuja preservao cabe ao Estado em prol da sociedade, mas esses atos no podem ser editados em substituio s leis. As agncias reguladoras somente podem editar atos normativos secundrios, ou seja, atos normativos delegados ou autorizados pela lei. Nesses termos, a lei ser responsvel pelo estabelecimento de diretrizes relativas ao setor que dever ser regulado e, com o objetivo de implementar a vontade da lei, as agncias reguladoras expediro tais atos secundrios (infralegais) respaldadas em critrios tcnicos, j que esto mais prximas do contexto regulado e conhecem com mais profundidade o setor. importante que voc entenda que os atos normativos editados pelas agncias reguladoras no podem regular matria reservada lei, muito menos contrariar o seu teor. Em sntese, devem ser editados nos termos da lei e esto sujeitos ao controle judicial.

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------3) Poder sancionatrio assegurada s agncias reguladoras a prerrogativa de aplicar sanes consistentes na aplicao de advertncias, multas ou mesmo cassaes de licenas. Da mesma forma, tambm gozam da prerrogativa de obrigar o particular a reparar um consumidor ou a corrigir os efeitos de uma conduta lesiva a algum valor ou interesse tutelado pelo regulador. 4) Definitividade administrativa de suas decises O ordenamento jurdico brasileiro confere s agncias reguladoras o poder de arbitrar os conflitos entre o Estado, o prestador do servio e os cidados que surgirem no respectivo setor regulado. As decises proferidas pelas agncias reguladoras possuem carter de definitividade na esfera administrativa, ou seja, no so passveis de recursos para instncias administrativas superiores. Entretanto, o inciso XXXV, artigo 5, da Constituio Federal de 1988, dispe expressamente que a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. Nesses termos, as decises proferidas pelas agncias reguladoras esto sujeitas a posterior anlise do Poder Judicirio, caso seja provocado pelo interessado. Caso o particular no esteja satisfeito com a deciso administrativa proferida pela agncia reguladora, poder recorrer ao Poder Judicirio requerendo uma nova deciso sobre o mesmo caso anteriormente decidido. Para ser mais claro, entenda que as decises administrativas proferidas pelas agncias reguladoras podem ser anuladas pelo Judicirio sempre que aquele que sentiu prejudicado com a deciso acion-lo e comprovar a ilegalidade da deciso. Pergunta: Professor, voc acabou de afirmar que as decises das agncias reguladoras possuem carter de definitividade na esfera administrativa. Entretanto, encontrei uma questo afirmando que para as decises proferidas pelas agncias reguladoras seria cabvel recurso hierrquico imprprio, desde que previsto em lei. O que significa recurso hierrquico imprprio? Bem, para fins de concursos pblicos, necessrio que voc entenda que a lei pode estabelecer a possibilidade de o interessado apresentar recurso hierrquico imprprio em face das decises proferidas pelas agncias reguladoras. O professor Srgio Guerra nos ensina que recurso hierrquico imprprio, em sntese, aquele endereado autoridade administrativa que no hierarquicamente superior quela de que exarou o ato recorrido. Nas palavras de Celso Antnio Bandeira de Mello: Os recursos administrativos so propostos na intimidade de uma mesma pessoa jurdica; por isso so chamados de recursos hierrquicos. Se, todavia, a lei previr que da deciso de uma pessoa jurdica cabe recurso para a autoridade encartada em outra 73
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------pessoa jurdica, o recurso ser, em tal caso, denominado de recurso hierrquico imprprio. Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas: O recurso hierrquico imprprio somente poder ser proposto face s decises proferidas pelas agncias reguladoras ou demais entidades da Administrao Pblica Indireta, se existir a expresso previso legal ou constitucional. Nesse caso, o recurso hierrquico imprprio seria analisado pelo Ministrio Supervisor da rea de atuao da agncia reguladora ou demais entidades da Administrao Indireta. Alm de todas as caractersticas apresentadas acima, necessrio que voc conhea ainda alguns poderes enumerados pelo Professor Floriano Azevedo Marques Neto e que so imprescindveis para o eficiente exerccio da atividade regulatria. 1) Poder de outorga, consistente na prerrogativa de emisso, em consonncia com as polticas pblicas aplicveis ao setor, de atos concretos de licenas, autorizaes, injunes, com vistas a franquear ou interditar o exerccio de uma atividade regulada a um particular; 2) Poder de fiscalizao do setor, a qual se revela tanto pelo monitoramento das atividades reguladas (de modo a manter-se permanentemente informada sobre as condies econmicas, tcnicas e de mercado do setor), quanto na aferio das condutas dos regulados de modo a impedir o descumprimento de regras ou objetivos regulatrios; 3) Poderes de conciliao, que se traduzem na capacidade de, dentro do setor, conciliar ou mediar interesses de operadores regulados, consumidores isolados ou em grupos de interesses homogneos, ou ainda interesses de agentes econmicos que se relacionam com o setor regulado (malgrado no explorarem diretamente a atividade sujeita regulao setorial) no mbito da cadeia econmica; e 4) Poderes de recomendao, consistentes na prerrogativa, muitas vezes prevista na lei que cria a Agncia, do regulador subsidiar, orientar ou informar o poder poltico, recomendando medidas ou decises a serem editadas no mbito das polticas pblicas.

3.5. Regime de pessoal A Lei 9.986, publicada em 18 de julho de 2000, estabeleceu que o quadro de pessoal das agncias reguladoras seria regido pela Consolidao das Leis do Trabalho, pois a emenda constitucional n 19/98 havia acabado 74
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------com a obrigatoriedade da adoo de regime jurdico nico na Administrao Pblica (no caso, a lei 8.112/90) para os seus servidores. Entretanto, ainda durante a tramitao do projeto que culminou na Lei 9986/00, vrios juristas apontaram a inconstitucionalidade da escolha pelo regime contratual (celetista), pois as agncias reguladoras exercem atividades tpicas de Estado, que caracterizam necessidade pblica contnua e no transitria. Sendo assim, seus servidores deveriam ser regidos por estatuto legal (no mbito federal, Lei 8.112/90) e no pela CLT. Em 19 de dezembro de 2000, ao analisar o pedido de liminar requerido na ADI n 2.310/DF, o Ministro Marco Aurlio (Supremo Tribunal Federal) decidiu suspender os efeitos do artigo 1 da Lei 9986/200, que estabelecia o regime celetista para os servidores das agncias reguladoras. Em sua deciso, o Ministro Marco Aurlio afirmou que os servidores das agncias reguladoras exercem funes de fiscalizao, que so tpicas de Estado e que, portanto, deveriam titularizar cargos pblicos de provimento efetivo. A partir da deciso liminar proferida pelo Supremo Tribunal Federal, as agncias reguladoras ficaram impedidas de realizar novos concursos pblicos. Por um lado, no podiam mais selecionar candidatos para o regime celetista em virtude da concesso da medida cautelar (liminar) pelo STF. Por outro, como no possuam cargos pblicos efetivos em sua estrutura (que era a exigncia do STF), no poderiam fazer concurso pblico para a contratao de novos servidores. Diante disso, tiveram que aguardar a soluo do problema pelo Congresso Nacional, que somente ocorreu em 2004, com a publicao da Lei 10.871/04, responsvel pela criao de diversos cargos de provimento efetivo no mbito das agncias reguladoras. Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas: Atualmente os servidores das agncias reguladoras federais so regidos pela Lei 8.112/1990 (regime estatutrio), portanto, titularizam cargos pblicos.

3.5.1. Dirigentes Um dos elementos configuradores da autonomia administrativa das agncias reguladoras o mandato a prazo certo exercido pelos seus dirigentes, que, segundo o entendimento da doutrina majoritria, trata-se de essencial e necessrio instrumento de garantia contra ingerncias externas, principalmente poltico-eleitorais.

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Nos termos da Lei 9986/00, as agncias reguladoras sero dirigidas em regime de colegiado, por um Conselho Diretor ou Diretoria composta por Conselheiros ou Diretores, sendo um deles o seu Presidente ou o Diretor-Geral ou o Diretor-Presidente. O Presidente ou o Diretor-Geral ou o Diretor-Presidente e os demais membros do Conselho Diretor ou da Diretoria sero brasileiros, de reputao ilibada, formao universitria e elevado conceito no campo de especialidade dos cargos para os quais sero nomeados, devendo ser escolhidos pelo Presidente da Repblica e por ele nomeados, aps aprovao pelo Senado Federal, nos termos da alnea f, inciso III, art. 52, da Constituio Federal. Aps terem sido indicados e nomeados pelo Presidente da Repblica, com referendo do Senado Federal, os dirigentes das agncias reguladoras exercero mandato a prazo certo, cuja durao ser definida na lei de criao de cada agncia. Depois de nomeados, os dirigentes somente perdero o mandato em caso de renncia, de condenao judicial transitada em julgado ou de processo administrativo disciplinar, desde que a lei de criao da agncia no tenha estabelecido outras hipteses de perda do mandato. Alm disso, o artigo 8 da Lei 9986/00 ainda estabelece um perodo de quarentena que deve ser cumprido pelos ex-dirigentes das agncias reguladoras federais aps deixarem as respectivas entidades. Segundo o texto da lei, o ex-dirigente fica impedido para o exerccio de atividades ou de prestar qualquer servio no setor regulado pela respectiva agncia, por um perodo de quatro meses, contados da exonerao ou do trmino do seu mandato. Durante o impedimento, o ex-dirigente ficar vinculado agncia, fazendo jus remunerao compensatria equivalente do cargo de direo que exerceu e aos benefcios a ele inerentes. A quarentena aplicvel tambm ao ex-dirigente exonerado a pedido, se este j tiver cumprido pelo menos seis meses do seu mandato. Pergunta: Professor Fabiano, por que os ex-dirigentes esto submetidos s regras da quarentena? So vrias as explicaes, mas, resumidamente falando, a obrigatoriedade de respeito quarentena est relacionada grande quantidade de informaes privilegiadas (conhecimento de mercado, planejamento estratgico do setor de atuao, entre outras) que o ex-dirigente possui e que, logicamente, so de interesse das empresas privadas que atuam no setor de atuao do ex-dirigente.

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Pergunta: E o que pode acontecer com o ex-dirigente que desrespeitar as regras da quarentena? Estar praticando crime de advocacia administrativa, sujeitando-se s penas de 01 (um) ms a 01 (um) ano de deteno ou multa, sem prejuzo das demais sanes administrativas e civis. Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas: As agncias reguladoras tm poder normativo, nos termos das leis que as instituram, e seus Dirigentes, mandatos fixos (FCC/Especialista em Polticas Estado de SP/2009)

3.6. Controle A ampla autonomia administrativa assegurada s agncias reguladoras no as exime do controle realizado pelos poderes Executivo, Legislativo e Judicirio, alm do Ministrio Pblico e dos prprios cidados, atravs da aplicao de vrios dispositivos constitucionais e legais. Como esto vinculadas (e no subordinadas) ao Poder Executivo, as agncias reguladoras esto submetidas ao mesmo controle finalstico (ou superviso ministerial) exercido em relao s entidades da Administrao Pblica Indireta, nos termos do artigo 84, II e 87, pargrafo nico, da CF/88. As agncias reguladoras esto sujeitas ao controle direto e indireto do Poder Legislativo. Nos termos do inciso X, artigo 49, da CF/1988, de competncia do Congresso Nacional fiscalizar e controlar, diretamente, ou por qualquer de suas Casas, os atos do Poder Executivo, includos os da administrao indireta. Ademais, o artigo 70 da Constituio Federal dispe que a fiscalizao contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial da Unio e das entidades da administrao direta e indireta, quanto legalidade, legitimidade, economicidade, aplicao das subvenes e renncia de receitas ser exercida pelo Congresso Nacional, mediante controle externo, com o auxlio do Tribunal de Contas. Apenas para reforar, pois j afirmei anteriormente, lembre-se de que as agncias reguladoras possuem autonomia para decidir em ltima instncia administrativa os conflitos oriundos do seu setor de atuao. Entretanto, toda e qualquer deciso proferida por essas entidades pode voltar a ser discutida perante o Poder Judicirio, em respeito ao princpio da inafastabilidade da jurisdio, expressamente disposto no inciso XXXV, do artigo 5, da Constituio Federal de 1988.

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas: As agncias reguladoras no Brasil por vezes so tratadas explicitamente na legislao federal como "autoridades administrativas independentes". Essa independncia no exime a sujeio de seus atos ao controle dos trs Poderes do Estado, devendo compatibilizar sua atuao com os mecanismos de controle previstos no ordenamento jurdico (FCC/Procurador Municipal Prefeitura de SP 2008).

4. Entidades paraestatais e terceiro setor A estruturao de uma sociedade organizada comporta trs mbitos ou setores de atuao, que podem assim ser definidos: Primeiro Setor: aquele constitudo pelos rgos e entidades pblicos incumbidos de organizar as polticas e diretrizes do Estado (governo) e os respectivos instrumentos para a sua execuo (rgos e entidades administrativas); Segundo Setor: o setor da sociedade que agrega as instituies de interesse privado, mantidas pela prpria iniciativa privada, e que existem para servir diretamente ao setor privado, vislumbrando lucro, dinheiro. O segundo setor constitudo pela indstria, comrcio, empresas de prestao de servios, etc. Terceiro Setor: o setor da sociedade que agrega as instituies de interesse pblico mantidas pela iniciativa privada. So regidas pelo Direito Privado, mas no possuem fins lucrativos. Apesar de as entidades do Terceiro Setor no possurem fins lucrativos, incorreto afirmar que somente o primeiro e o segundo setores operam com dinheiro, como se fosse possvel renunciar a este instrumento. possvel caracterizar cada setor da sociedade da seguinte forma: a) Primeiro Setor: dinheiro pblico para fins pblicos; b) Segundo Setor: dinheiro privado para fins privados; c) Terceiro Setor: dinheiro privado para fins pblicos (nada impede, todavia, que o poder pblico destine verbas para o Terceiro Setor, pois seu dever promover a solidariedade social). A partir de agora iremos estudar as entidades privadas que compem o Terceiro Setor, mais precisamente as Organizaes Sociais, os Servios Sociais Autnomos e as Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico, denominadas de Entidades Paraestatais.

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Segundo o professor Celso Antnio Bandeira de Mello, as entidades paraestatais podem ser definidas como [...] pessoas privadas que colaboram com o Estado desempenhando atividade no lucrativa e s quais o Poder Pblico dispensa especial proteo, colocando a servio delas manifestaes de seu poder de imprio, como o tributrio, por exemplo; no abrangem as entidades da Administrao Indireta; trata-se de pessoas privadas que exercem funo tpica (embora no exclusiva do Estado), como as de amparo aos hipossuficientes, de assistncia social, de formao profissional. Exatamente por atuarem ao lado do Estado, recebem a denominao de entidades paraestatais; nessa expresso podem ser includas todas as entidades integrantes do chamado terceiro setor, o que abrange as declaradas de utilidade pblica, as que recebem certificado de fins filantrpicos, os servios sociais autnomos (SESI, SESC, SENAI), as organizaes sociais e as organizaes da sociedade civil de interesse pblico. Ateno: no momento de responder s questes de prova, tenha muito cuidado para no confundir as expresses empresas estatais com entidades paraestatais. Nos mdulos anteriores, utilizei a expresso empresas estatais para me referir s empresas pblicas e s sociedades de economia mista, que integram a Administrao Pblica Indireta. A partir de agora utilizarei a expresso entidades paraestatais (que muito parecida com a primeira) quando precisar fazer referncia s entidades privadas, sem fins lucrativos, que colaboram com o Estado no exerccio de funes tpicas (embora no exclusivas), ou seja, as Organizaes Sociais, os Servios Sociais Autnomos e as Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico. Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas: As entidades paraestatais no integram a Administrao Pblica brasileira, pois apenas exercem atividades paralelamente ao Estado, em colaborao e com o auxlio deste.

4.1. Servios Sociais Autnomos Nas palavras do saudoso professor Hely Lopes Meirelles, Servios Sociais Autnomos so todos aqueles institudos por lei, com personalidade jurdica de Direito Privado, para ministrar assistncia ou ensino a certas categorias sociais ou grupos profissionais, sem fins lucrativos, sendo mantidos por dotaes oramentrias ou por contribuies parafiscais. Essas entidades ministram assistncia ou ensino a determinadas categorias ou grupos profissionais e integram o denominado Sistema S, 79
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------formado por vrias pessoas jurdicas de Direito Privado que tm a sua denominao iniciada com a letra s. Como exemplos podemos citar o Servio Social da Indstria SESI (que atua na rea de assistncia aos trabalhadores da indstria), o Servio Nacional de Aprendizagem Industrial - SENAI (que, basicamente, ministra ensino aos trabalhadores da indstria), o Servio Social do Comrcio SESC (que atua na rea de assistncia aos trabalhadores do comrcio), o Servio Nacional de Aprendizagem Comercial SENAC (que, basicamente, ministra ensino aos trabalhadores do comrcio), o Servio Nacional de Aprendizagem Rural SENAR (que tem o objetivo de organizar, administrar e executar em todo o territrio nacional o ensino da formao profissional rural e a promoo social do trabalhador rural), dentre outros. Apesar de essas pessoas jurdicas serem criadas para prestarem assistncia a certos grupos ou categorias profissionais, atualmente muito ampla a rea de atuao dessas entidades, alcanando inclusive pessoas que no integram as respectivas categorias profissionais. 4.1.1 Criao e extino Os Servios Sociais Autnomos podem ser criados ou ter a sua criao autorizada por lei. O SENAR, por exemplo, foi criado pela Lei 8.315/91, em respeito ao artigo 62 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias (ADCT). Em contrapartida, o Decreto-Lei 9.403/46 autorizou a Confederao Nacional da Indstria a criar o SESI, mas no foi responsvel direta pela criao. Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas: Independentemente de terem sido criadas ou autorizadas por lei, as referidas entidades sempre sero regidas pelo Direito Privado e nunca integraro a Administrao Pblica.

4.1.2. Recursos financeiros Os Servios Sociais Autnomos so mantidos por contribuies parafiscais cobradas compulsoriamente pela Receita Federal do Brasil sobre o montante da remunerao paga aos empregados pelas pessoas jurdicas de Direito Privado, ou a elas equiparadas, que exeram atividades na rea abrangida pela entidade integrante do Sistema S. Alm disso, ainda podero ser beneficiadas com dotaes oramentrias do Poder Pblico e gerar receita atravs de servios prestados a particulares. 80
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------4.1.3. Concurso pblico e licitao Os Servios Sociais autnomos no esto obrigados a cumprir integralmente a Lei geral de licitaes (Lei 8.666/93) para contratar obras ou adquirir bens e servios. Segundo o Tribunal de Contas da Unio (Deciso de Plenrio 907/97), as referidas entidades devem apenas observar os princpios gerais que norteiam as licitaes pblicas no momento de suas contrataes, definindo previamente as regras relativas aos contratos que sero celebrados. Apesar de no estarem submetidas Lei 8.666/93, vlido destacar que as citadas entidades esto obrigadas a prestar contas ao Poder Pblico (Tribunais de Contas), j que podem receber recursos pblicos. Alm disso, destaca-se que os seus empregados so regidos pela CLT e no existe a obrigatoriedade de realizao de concurso pblico para a contratao de pessoal, mas somente de um processo seletivo. Por ltimo, vlido destacar que os Servios Sociais Autnomos no gozam das prerrogativas asseguradas s entidades de Direito Pblico integrantes da Administrao Pblica, tais como os privilgios processuais, a prescrio quinquenal e a impenhorabilidade e imprescritibilidade de seus bens. Entretanto, nos termos da alnea c, inciso VI, artigo 150, da CF/1988, podero gozar da imunidade tributria em relao ao pagamento de impostos sobre a sua renda, patrimnio ou servios prestados.

4.2. Organizaes Sociais A expresso organizao social nada mais que uma qualificao concedida pelo Poder Pblico a uma entidade privada, sem fins lucrativos, a exemplo das sociedades, fundaes privadas e associaes, a fim de que possam receber determinados benefcios e incentivos do Poder Pblico (dotaes oramentrias, isenes fiscais etc.), para a realizao de seus objetivos, que devem ser obrigatoriamente de interesse coletivo. No se trata da criao de uma nova entidade, pois concedida apenas uma qualificao de organizao social a uma entidade j existente ou recm-criada. Nos dizeres da professora Maria Sylvia Zanella Di Pietro, organizao social a qualificao jurdica dada pessoa jurdica de Direito Privado, sem fins lucrativos, instituda por iniciativa de particulares, e que recebe delegao do Poder Pblico, mediante contrato de gesto, para desempenhar servio pblico de natureza social.

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas: O Poder Executivo poder qualificar como "organizaes sociais" pessoas jurdicas de direito privado, sem fins lucrativos, para o desempenho de determinadas atividades de carter social (FCC/Assessor Jurdico TJ PI/2010). As organizaes sociais surgiram com o objetivo de absorver atividades publicizveis mediante qualificao especfica, nos termos da Lei 9.637/98 (que dispe sobre a qualificao de entidades privadas como organizaes sociais). O Estado continuar a fomentar as atividades publicizadas e exercer sobre elas um controle estratgico: demandar resultados necessrios ao atingimento dos objetivos das polticas pblicas atravs de um contrato de gesto. Pergunta: Professor, no entendi publicizao, possvel explicar melhor? o significado da expresso

claro! Na verdade, ao analisar o texto da Lei 9.637/98, possvel perceber que, com a qualificao de pessoas jurdicas de Direito Privado como organizaes sociais, o Estado pretende transferir a responsabilidade pela execuo de alguns servios e atividades, no exclusivas do Estado, para o setor privado de interesse pblico, atravs da concesso de benefcios e incentivos. O Estado passa de executor ou prestador de servios para regulador, provedor ou promotor destes, principalmente dos servios sociais. Fala-se em publicizao porque o Estado est concedendo uma srie de incentivos e benefcios inerentes ao setor pblico a pessoas jurdicas de direito privado para que possam executar funes e atividades que anteriormente eram exercidas pelo prprio Estado. Em outras palavras, estar-se-ia quase tornando pblica (publicizando) uma atividade que anteriormente j era exercida pelo particular, em virtude dos diversos subsdios e benefcios concedidos pelo Poder Pblico. No anexo I da Lei 9.637/98 possvel constatar o que acabei de afirmar. Nesse tpico da lei est prevista a extino do rgo pblico Laboratrio Nacional de Luz Sncrotron, integrante da estrutura do CNPq, e da Fundao Roquette Pinto, anteriormente vinculada ao Ministrio da Administrao Federal e Reforma do Estado, com a respectiva transferncia das atividades anteriormente exercidas. Com a promulgao da lei, as atividades executadas pelos entes extintos foram transferidas para pessoas jurdicas de direito privado, sem fins lucrativos, que continuaram a exercer as mesmas atividades, mas em regime de direito privado e amparadas por alguns benefcios e incentivos concedidos pelo Poder Pblico. 82
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------ANEXO I (Lei n 9.637, de 15 de maio de 1998) RGO E ENTIDADE EXTINTOS ENTIDADE AUTORIZADA A SER QUALIFICADA REGISTRO CARTORIAL

Laboratrio Sncrotron

Nacional

de

Primeiro Ofcio de Registro de Associao Brasileira de Ttulos e Documentos da Cidade Luz Tecnologia de Luz de Campinas - SP, n de ordem Sncrotron - ABTLus 169367, averbado na inscrio n 10.814, Livro A-36, Fls 01.
Registro Civil das Pessoas Jurdicas, Av. Pres. Roosevelt, 126, Rio de Janeiro - RJ, Associao de apontado sob o n de ordem Comunicao Educativa 624205 do protocolo do Livro A n 54, registrado sob o n de ordem Roquette Pinto - ACERP 161374 do Livro A n 39 do Registro Civil das Pessoas

Fundao Roquette Pinto

Jurdicas.

4.2.1. Requisitos necessrios para a qualificao O prprio texto legal nos informa quais so os requisitos que devem ser cumpridos pelas pessoas jurdicas de direito privado que desejarem a qualificao de organizao social: 1) possuir personalidade jurdica de direito privado, sem fins lucrativos, e atuar nas reas de cultura, ensino, sade, pesquisa cientfica, preservao do meio ambiente e desenvolvimento tecnolgico. 2) previso de participao majoritria, no rgo colegiado de deliberao superior da entidade, de representantes do Poder Pblico e de membros da comunidade, de notria capacidade profissional e idoneidade moral; 3) proibio de distribuio de bens ou de parcela do patrimnio lquido em qualquer hiptese. necessrio destacar que a concesso da qualificao como organizao social de competncia do Ministro titular da pasta relativa rea de atuao da entidade requerente, bem como ao Ministro do Planejamento, Oramento e Gesto. A deciso sobre a concesso da qualificao de natureza discricionria, o que justifica o nmero reduzido de organizaes sociais atualmente existentes. possvel citar como exemplos de organizaes sociais a Associao Brasileira de Tecnologia de Luz Sncrotron ABTLuS, Associao de Comunicao Educativa Roquette Pinto ACERP, Associao Brasileira para o Uso Sustentvel da Biodiversidade da Amaznia BIOAMAZNIA, Instituto de 83
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Desenvolvimento Sustentvel Mamirau IDSM, Associao Instituto Nacional de Matemtica Pura e Aplicada IMPA e Associao Rede Nacional de Ensino e Pesquisa ARNP, entre outras.

4.2.2. Desqualificao O Poder Executivo poder proceder desqualificao da entidade como organizao social quando constatado o descumprimento das disposies contidas no contrato de gesto. Entretanto, a desqualificao ser precedida de processo administrativo, assegurado o direito de ampla defesa, respondendo os dirigentes da organizao social, individual e solidariamente, pelos danos ou prejuzos decorrentes de sua ao ou omisso. Nos termos da Lei 9.637/98, a desqualificao importar na reverso dos bens pblicos que haviam sido cedidos em permisso de uso e dos valores entregues utilizao da organizao social, sem prejuzo de outras sanes cabveis. 4.2.3. Incentivos concedidos pelo Poder Pblico Assim que as pessoas jurdicas de direito privado so qualificadas como organizaes sociais, tambm so declaradas como entidades de interesse social e utilidade pblica para todos os efeitos legais. Sendo assim, podero receber recursos oramentrios necessrios ao cumprimento do contrato de gesto, alm dos seguintes incentivos: 1) destinao de bens pblicos, mediante permisso de uso e dispensada a licitao, para o desenvolvimento de suas atividades; 2) dispensa de licitao para a celebrao de contratos de prestao de servios relativos s atividades contempladas no contrato de gesto, no mbito da esfera de Governo onde foi obtida a qualificao; 3) cesso especial de servidor pblico, com o nus da remunerao suportado pelo rgo de origem. Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas: O Poder Pblico poder destinar s Organizaes Sociais recursos oramentrios e bens pblicos necessrios ao cumprimento do contrato de gesto; a destinao dos bens pblicos dar-se- com dispensa de licitao e mediante permisso de uso (FCC/Assessor Jurdico TJ PI/2010). 4.2.4. Contrato de gesto Conforme possvel constatar no prprio site do Ministrio do Planejamento, Oramento e Gesto, contrato de gesto um compromisso institucional, firmado entre o Estado, por intermdio de seus ministrios, e uma entidade no-estatal, qualificada como Organizao Social. 84
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Seu propsito contribuir ou reforar o atingimento de objetivos de polticas pblicas, mediante o desenvolvimento de um programa de melhoria da gesto, com vistas a atingir uma superior qualidade do produto ou servio prestado ao cidado. Um contrato de gesto especifica metas (e respectivos indicadores), obrigaes, responsabilidades, recursos, condicionantes, mecanismos de avaliao e penalidades. Por parte do Poder Pblico contratante, o contrato de gesto um instrumento de implementao, superviso e avaliao de polticas pblicas, de forma descentralizada, racionalizada e autonomizada, na medida em que vincula recursos ao atingimento de finalidades pblicas. Por outro lado, no mbito interno das organizaes sociais contratadas, o contrato de gesto se coloca como um instrumento de gesto estratgica, na medida em que direciona a ao organizacional, assim como a melhoria da gesto, aos cidados/clientes beneficirios de determinadas polticas pblicas. Nos termos do artigo 6 e 7 da Lei 9.637/98, o contrato de gesto deve ser submetido, aps aprovao pelo Conselho de Administrao da entidade, ao Ministro de Estado ou autoridade supervisora da rea correspondente atividade fomentada. No momento de sua elaborao, devem ser observados os princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade, economicidade e, tambm, os seguintes preceitos: 1) a especificao do programa de trabalho proposto pela organizao social, a estipulao das metas a serem atingidas e os respectivos prazos de execuo, bem como previso expressa dos critrios objetivos de avaliao de desempenho a serem utilizados, mediante indicadores de qualidade e produtividade; 2) a estipulao dos limites e critrios para despesa com remunerao e vantagens de qualquer natureza a serem percebidas pelos dirigentes e empregados das organizaes sociais, no exerccio de suas funes. Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas: No mbito do Direito Administrativo brasileiro possvel identificar dois diferentes tipos de contrato de gesto: o primeiro, com base na Lei 9.649/98 e no art. 37, 8, da CF/88, concede a uma autarquia ou fundao pblica o ttulo de agncia executiva, aumentando a autonomia dessas entidades. O segundo tipo de contrato de gesto encontra fundamento na Lei 9.637/98, que tem por objetivo qualificar como organizaes sociais pessoas jurdicas de direito privado, sem fins lucrativos, cujas atividades sejam dirigidas ao ensino, pesquisa cientfica, ao desenvolvimento tecnolgico, proteo e preservao do meio ambiente, cultura e sade. Enquanto a qualificao como agncia executiva amplia a autonomia da autarquia e/ou fundao pblica, a qualificao de uma entidade privada como organizao social acaba restringindo a sua autonomia. 85
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Pergunta: professor, por que a qualificao de uma entidade privada como organizao social restringe a sua autonomia? simples. Lembre-se de que antes de receber a qualificao a entidade privada no gozava dos diversos incentivos concedidos pelo Poder Pblico, portanto, possua ampla autonomia de gerenciamento de pessoal, recursos financeiros e de cumprimento dos objetivos estatutrios. Entretanto, para se qualificar como organizao social, a entidade privada deve possuir um Conselho de Administrao composto de representantes do Poder Pblico, de outras entidades da sociedade civil, de membros eleitos entre os associados e de outros membros eleitos ou indicados. Assim, fica fcil perceber que aps a instituio do Conselho de Administrao, que tambm possui em sua formao representantes do Poder Pblico, a autonomia da entidade privada acaba sendo restringida, pois se tornam atribuies privativas do Conselho, entre outras: a) fixar o mbito de atuao da entidade, para consecuo do seu objeto; b) aprovar a proposta de oramento da entidade e o programa de investimentos; c) designar e dispensar os membros da diretoria; d) fixar a remunerao dos membros da diretoria; e) aprovar e dispor sobre a alterao dos estatutos e a extino da entidade por maioria, no mnimo, de dois teros de seus membros; f) fiscalizar o cumprimento das diretrizes e metas definidas e aprovar os demonstrativos financeiros e contbeis e as contas anuais da entidade, com o auxlio de auditoria externa.

4.2.5. Da execuo e fiscalizao do contrato de gesto A execuo do contrato de gesto celebrado por organizao social ser fiscalizada pelo rgo ou entidade supervisora da rea de atuao correspondente atividade fomentada. Os responsveis pela fiscalizao da execuo do contrato de gesto, ao tomarem conhecimento de qualquer irregularidade ou ilegalidade na utilizao de recursos ou bens de origem pblica por organizao social, dela daro cincia ao Tribunal de Contas da Unio, sob pena de responsabilidade solidria. 86
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Havendo indcios fundados de malversao de bens ou recursos de origem pblica, os responsveis pela fiscalizao representaro ao Ministrio Pblico, a Advocacia-Geral da Unio ou a Procuradoria da entidade para que requeiram do juiz competente a decretao da indisponibilidade dos bens da entidade e o seqestro dos bens dos seus dirigentes, bem como de agente pblico ou terceiro, que possa ter enriquecido ilicitamente ou causado dano ao patrimnio pblico.

4.3. Organizaes (OSCIPs)

da

sociedade

civil

de

interesse

pblico

A Lei 9.790, de 23 de maro de 1999, dispe sobre a qualificao de pessoas jurdicas de direito privado, sem fins lucrativos, como Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico (OSCIP), e institui e disciplina o Termo de Parceria. A professora Maria Sylvia Zanella Di Pietro conceitua as organizaes da sociedade civil de interesse pblico como pessoas jurdicas de Direito Privado, sem fins lucrativos, institudas por iniciativa de particulares, para desempenhar servios sociais no exclusivos do Estado, com incentivo e fiscalizao pelo Poder Pblico, mediante vnculo jurdico institudo por meio de termo de parceria. Da mesma forma que acontece nas organizaes sociais, as OSCIPs no so uma nova espcie de entidade privada. Na verdade, o nome OSCIP dado s pessoas jurdicas de direito privado, sem fins lucrativos, que assinam um termo de parceria com o Poder Pblico. Assim, as OSCIPs nada mais so que entidade privadas j existentes (exceto as que esto relacionadas no artigo 2 da Lei 9.790/99) que recebem esse nome aps assinarem um termo de parceria e receberem a qualificao como tal pelo Ministrio da Justia. A lei 9.790/99, em seu artigo 9, define o termo de parceria como o instrumento passvel de ser firmado entre o Poder Pblico e as entidades qualificadas como Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico destinado formao de vnculo de cooperao entre as partes, para o fomento e a execuo de atividades de interesse pblico, tais como promoo da assistncia social; promoo do voluntariado; promoo da cultura, defesa e conservao do patrimnio histrico e artstico; promoo da tica, da paz, da cidadania, dos direitos humanos, da democracia e de outros valores universais, entre outros.

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas: muito comum a banca elaborar questes perguntando o nome dado entidade privada que assina um termo de parceria (no caso, OSCIP) ou que assina um contrato de gesto (no caso, Organizao Social). vlido esclarecer que, ao contrrio do que ocorre em relao s organizaes sociais, em que a concesso da qualificao ato discricionrio, caso a entidade interessada cumpra todos os requisitos estabelecidos na lei 9.790/99, dever ser obrigatoriamente concedida a qualificao de OSCIP, pois a deciso sobre o pedido de natureza vinculada.

4.3.1. reas de atuao das organizaes da sociedade civil de interesse pblico Nos termos do artigo 3, da lei 9.790/99, a qualificao de OSCIP, no respectivo mbito de atuao das organizaes, somente ser conferida s pessoas jurdicas de direito privado, sem fins lucrativos, cujos objetivos sociais tenham pelo menos uma das seguintes finalidades: a) assistncia social; b) promoo da cultura, defesa e conservao do patrimnio histrico e artstico; c) promoo gratuita da educao ou da sade; d) promoo da segurana alimentar e nutricional; e) defesa, preservao e conservao do meio ambiente e promoo do desenvolvimento sustentvel; f) promoo do voluntariado; g) promoo do desenvolvimento econmico e social e combate pobreza; h) experimentao, no lucrativa, de novos modelos socioprodutivos e de sistemas alternativos de produo, comrcio, emprego e crdito; i) promoo de direitos estabelecidos, construo de novos direitos e assessoria jurdica gratuita de interesse suplementar; j) promoo da tica, da paz, da cidadania, dos direitos humanos, da democracia e de outros valores universais; l) estudos e pesquisas, desenvolvimento de tecnologias alternativas, produo e divulgao de informaes e conhecimentos tcnicos e cientficos.

4.3.2. Pessoas jurdicas que no podem ser qualificadas como organizao da sociedade civil de interesse pblico 88
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Nos termos do artigo 2 da Lei 9.790/99, no podem ser qualificadas como OSCIP as entidades abaixo, mesmo que exeram atividades relacionadas no item anterior: a) as sociedades comerciais, os sindicatos, as associaes de classe ou de representao de categoria profissional; b) as instituies religiosas ou voltadas para a disseminao de credos, cultos, prticas e vises devocionais e confessionais; c) as organizaes partidrias e assemelhadas, inclusive suas fundaes; d) as entidades de benefcio mtuo destinadas a proporcionar bens ou servios a um crculo restrito de associados ou scios; e) as entidades e empresas que comercializam planos de sade e assemelhados; f) as instituies mantenedoras; hospitalares privadas no gratuitas e suas

g) as escolas privadas dedicadas ao ensino formal no gratuito e suas mantenedoras; h) as organizaes sociais; i) as cooperativas; j) as fundaes pblicas; l) as fundaes, as sociedades civis ou as associaes de Direito Privado criadas por rgo pblico ou por fundaes pblicas; m) as organizaes creditcias que tenham quaisquer tipos de vinculao com o Sistema Financeiro Nacional a que se refere o art. 192 da Constituio Federal.

4.3.3. Qualificao Nos termos do Decreto n 3.100/99, o pedido de qualificao como Organizao da Sociedade Civil de Interesse Pblico ser dirigido pela pessoa jurdica de direito privado sem fins lucrativos, que preencha os requisitos da Lei 9.790/99, ao Ministrio da Justia, por meio do preenchimento de requerimento escrito e apresentao de cpia autenticada dos seguintes documentos: a) estatuto registrado em Cartrio; b) ata de eleio de sua atual diretoria; c) balano patrimonial e demonstrao do resultado do exerccio; d) declarao de iseno do imposto de renda; e e) inscrio no Cadastro Geral de Contribuintes/Cadastro Nacional da Pessoa Jurdica (CGC/CNPJ). 89
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Recebido o requerimento pelo Ministrio da Justia, este ter o prazo de trinta dias para deferir ou no o pedido de qualificao, ato que ser publicado no Dirio Oficial da Unio no prazo mximo de quinze dias da deciso. No caso de deferimento, o Ministrio da Justia emitir, no prazo de quinze dias da deciso, o certificado da requerente como Organizao da Sociedade Civil de Interesse Pblico. vlido esclarecer que a pessoa jurdica de direito privado, sem fins lucrativos, que tiver seu pedido de qualificao indeferido, poder reapresent-lo a qualquer tempo, desde que regularizados os motivos que ensejaram o indeferimento. 4.3.4. Desqualificao Qualquer cidado, vedado o anonimato e respeitadas as prerrogativas do Ministrio Pblico, desde que amparado por evidncias de erro ou fraude, parte legtima para requerer, judicial ou administrativamente, a perda da qualificao como Organizao da Sociedade Civil de Interesse Pblico. A perda da qualificao ocorrer mediante deciso proferida em processo administrativo, instaurado no Ministrio da Justia, de ofcio ou a pedido do interessado, ou judicial, de iniciativa popular ou do Ministrio Pblico, nos quais sero assegurados a ampla defesa e o contraditrio.

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------REVISO DE VSPERA DE PROVA R.V.P. 1. A Administrao Pblica brasileira passou por trs modelos bsicos de administrao: a patrimonialista, a burocrtica e a gerencial. Todas essas modalidades se sucederam no tempo, mas no correto afirmar que os dois primeiros modelos foram totalmente abandonados, pois ainda encontramos resqucios de sua aplicao atualmente; 2. O principal objetivo do contrato de gesto aumentar a autonomia gerencial, oramentria e financeira de rgos e entidades pblicos, facilitando o alcance de suas finalidades previstas em lei; 3. Para responder s questes de prova, lembre-se de que os contratos de gesto podem ser assinados entre a Administrao Direta e Administrao Indireta; entre rgos da prpria Administrao Direta; ou, ainda, entre a Administrao Direta e pessoas jurdicas de Direito Privado no integrantes da Administrao (dando origem s Organizaes Sociais); 4. A expresso agncia executiva no designa uma nova entidade integrante da Administrao Pblica. Trata-se somente de uma qualificao que concedida pelo Poder Pblico s fundaes pblicas e autarquias que tenham celebrado um contrato de gesto com a Administrao Direta e atendam aos demais requisitos previstos nos artigos 51 e 52 da Lei 9.649/98; 5. As principais caractersticas das agncias reguladoras so: a estabilidade dos dirigentes (somente devem ser afastados no caso de cometimento de ilcitos, ou de outros desvios de conduta, ou se a agncia no estiver cumprindo a poltica pblica definida nos termos da lei para o setor); autonomia de gesto; estabelecimento de fontes prprias de recursos, se possvel geradas pelo prprio exerccio da atividade regulatria (taxas pelo exerccio do poder de polcia e preos pblicos especficos); a nosubordinao hierrquica a qualquer instncia de governo; a inexistncia de instncia revisora hierrquica de seus atos, ressalvada a reviso judicial; a indicao dos dirigentes pautada por critrios tcnicos, sendo prefervel que sua nomeao no seja ato exclusivo do Poder Executivo, devendo envolver o Legislativo, mediante sabatina e aprovao, pela instncia parlamentar, dos nomes indicados; 6. O ordenamento jurdico brasileiro confere s agncias reguladoras o poder de arbitrar os conflitos entre o Estado, o prestador do servio e os cidados que surgirem no respectivo setor regulado. As decises proferidas pelas agncias reguladoras possuem carter de definitividade na esfera administrativa, ou seja, no so passveis de recursos para instncias administrativas superiores; 7. A lei pode estabelecer a possibilidade de o interessado apresentar recurso hierrquico imprprio em face das decises proferidas pelas agncias reguladoras, em carter excepcional. O recurso hierrquico imprprio somente 91
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------poder ser proposto face s decises proferidas pelas agncias reguladoras ou demais entidades da Administrao Pblica Indireta, se existir a expresso previso legal ou constitucional; 8. Um dos elementos configuradores da autonomia administrativa das agncias reguladoras o mandato a prazo certo exercido pelos seus dirigentes que, segundo o entendimento da doutrina majoritria, trata-se de essencial e necessrio instrumento de garantia contra ingerncias externas, principalmente poltico-eleitorais; 9. Como esto vinculadas (e no subordinadas) ao Poder Executivo, as agncias reguladoras esto submetidas ao mesmo controle finalstico (ou superviso ministerial) exercido em relao s entidades da Administrao Pblica Indireta, nos termos do artigo 84, II e 87, pargrafo nico, da CF/88. 10. A expresso organizao social nada mais que uma qualificao concedida pelo Poder Pblico a uma entidade privada, sem fins lucrativos, a exemplo das sociedades, fundaes privadas e associaes, a fim de que possam receber determinados benefcios e incentivos do Poder Pblico (dotaes oramentrias, isenes fiscais etc.), para a realizao de seus objetivos, que devem ser obrigatoriamente de interesse coletivo. No se trata da criao de uma nova entidade, pois concedida apenas uma qualificao de organizao social a uma entidade j existente ou recmcriada; 11. Cuidado ao responder s questes de prova, pois muito comum as bancas examinadoras elaborarem questes perguntando o nome dado entidade que assina um termo de parceria (OSCIP) ou ainda daquela que assina um contrato de gesto (OS).

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------AGENTES PBLICOS 1. Agentes pblicos Para que possamos entender com mais clareza a exposio dos principais dispositivos da Lei 8.112/90 (Estatuto dos Servidores Pblicos Federais), necessrio que conheamos antes o conceito de agente pblico e as classificaes formuladas pelos principais doutrinadores brasileiros. Podemos definir como agente pblico toda e qualquer pessoa fsica que exerce, em carter permanente ou temporrio, remunerada ou gratuitamente, sob qualquer forma de investidura ou vnculo, funo pblica em nome do Estado. A expresso agentes pblicos abrange todas as pessoas que, de qualquer modo, esto vinculadas ao Estado, alcanando desde os mais importantes agentes, como o Presidente da Repblica, at aqueles que, somente em carter eventual, exercem funes pblicas, como o caso dos mesrios eleitorais. Independentemente Federal ou Municpios) ou (Legislativo, Executivo ou pblico suficiente que Estado. do nvel federativo (Unio, Estados, Distrito do poder estatal no qual exerce as suas funes Judicirio), para que seja denominado de agente a pessoa fsica esteja atuando em nome do

Analisando-se a legislao vigente, podemos encontrar vrias definies legais para a expresso agentes pblicos, a exemplo do artigo 2 da Lei n 8.429/92 (Lei de Improbidade Administrativa), que reputa agente pblico todo aquele que exerce, ainda que transitoriamente ou sem remunerao, por eleio, nomeao, designao, contratao ou qualquer outra forma de investidura ou vnculo, mandato, cargo, emprego ou funo na administrao direta, indireta ou fundacional de qualquer dos poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Municpios, de Territrio, de empresa incorporada ao patrimnio pblico ou de entidade para cuja criao ou custeio o errio haja concorrido ou concorra com mais de cinqenta por cento do patrimnio ou da receita anual. O artigo 327 do Cdigo Penal tambm apresenta uma definio legal, porm, em vez de utilizar-se da expresso agentes pblicos, adota a expresso funcionrios pblicos. Art. 327 - Considera-se funcionrio pblico, para os efeitos penais, quem, embora transitoriamente ou sem remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica. 1. Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou funo em entidade paraestatal, e quem trabalha para empresa 93
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------prestadora de servio contratada ou conveniada para a execuo de atividade tpica da Administrao Pblica. Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas: A expresso funcionrio pblico no mais utilizada pela Constituio Federal de 1988, pelo menos no mbito do Direito Administrativo. Na legislao penal, ainda comum a utilizao da referida expresso, mas podemos consider-la equivalente expresso agentes pblicos. Embora mais sucinto, o conceito de funcionrio pblico muito semelhante ao de agente pblico, pois tambm abrange todos aqueles que exercem funes pblicas.

1.1. Classificao dos agentes pblicos So muitas as classificaes elaboradas pelos doutrinadores brasileiros para distinguir as vrias espcies de agentes pblicos. Todavia, como o nosso objetivo ser aprovado no concurso do Tribunal Regional Eleitoral de SP, iremos restringir o nosso estudo quelas que realmente so cobradas em prova, a exemplo das classificaes formuladas pelos professores Hely Lopes Meirelles (a mais exigida) e Celso Antnio Bandeira de Mello.

1.1.1. Classificao de Celso Antnio Bandeira de Mello Apesar de no ser a classificao mais exigida nas questes de concursos, algumas bancas examinadoras esporadicamente exigem conhecimentos sobre as espcies de agentes pblicos na viso do citado professor. Portanto, para responder s eventuais questes elaboradas pela Fundao Carlos Chagas, lembre-se de que Celso Antnio Bandeira de Mello afirma que a expresso agentes pblicos a mais ampla que se pode conceber para designar genrica e indistintamente os sujeitos que servem ao Poder Pblico como instrumentos expressivos de sua vontade ou ao, ainda quando o faam apenas ocasional ou episodicamente. Quem quer que desempenhe funes estatais, enquanto as exercita, um agente pblico. Por isto, a noo abarca tanto o Chefe do Poder Executivo (em quaisquer das esferas) como os senadores, deputados e vereadores, os ocupantes de cargos ou empregos pblicos da Administrao direta dos trs Poderes, os servidores das autarquias, das fundaes governamentais, das empresas pblicas e sociedades de economia mista nas distintas rbitas de governo, os concessionrios e permissionrios de servio pblico, os delegados de funo ou ofcio pblico, os requisitados, os contratados sob locao civil de servios e os gestores de negcios pblicos. 94
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Afirma ainda o professor que os agentes pblicos podem ser estudados em trs categorias distintas: os agentes polticos, os servidores pblicos e os particulares em colaborao com o poder pblico. a) Agentes polticos Celso Antnio Bandeira de Mello adota um conceito mais restrito de agentes polticos, pois afirma que eles so os titulares dos cargos estruturais organizao poltica do pas, isto , so os ocupantes dos cargos que compem o arcabouo constitucional do estado e, portanto, o esquema fundamental do poder. Sua funo a de formadores da vontade superior do estado. Neste caso, seriam agentes polticos somente o Presidente da Repblica, os Governadores, os Prefeitos e seus respectivos auxiliares imediatos (Ministros e Secretrios das diversas pastas), os Senadores, os Deputados e os Vereadores. Informao importante para as questes de prova o fato de que o professor no inclui os magistrados, membros do Ministrio Pblico e membros dos Tribunais de Contas no conceito de agentes polticos, ao contrrio do professor Hely Lopes Meirelles, pois entende que somente podem ser includos nesta categoria aqueles que possuem a eleio como forma de investidura, com exceo dos cargos de Ministros e Secretrios de Estado, que so de livre nomeao e exonerao. Ademais, afirma ainda que os magistrados, membros do Ministrio Pblico e dos Tribunais de Contas no exercem funes tipicamente polticas (como criar leis ou traar programas e diretrizes de governo), apesar de exercerem funes constitucionais extremamente importantes, e, portanto, no podem ser considerados agentes polticos.

b) Servidores estatais Ainda segundo as palavras do professor, servidores estatais so todos aqueles que mantm com o Estado ou suas entidades da Administrao Indireta, independentemente de serem regidas pelo direito pblico ou direito privado, relao de trabalho de natureza profissional e carter no eventual sob vnculo de dependncia, podendo ser classificados em: servidores estatutrios, sujeitos ao regime estatutrio e ocupantes de cargos pblicos; servidores empregados das empresas pblicas, sociedades de economia mista e fundaes pblicas de direito privado, contratados sob o regime da legislao trabalhista e ocupantes de emprego pblico; 95
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------servidores temporrios, contratados por tempo determinado para atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico (art. 37, IX, da CF/88), que exercem funes pblicas sem estarem vinculados a cargo ou emprego pblico.

c) Particulares em colaborao com o poder pblico Para Celso Antnio Bandeira de Mello, esta categoria de agentes composta por sujeitos que, sem perderem sua qualidade de particulares portanto, de pessoas alheias intimidade do aparelho estatal (com exceo nica dos recrutados para servio militar) exercem funo pblica, ainda que s vezes apenas em carter episdico, sob os seguintes instrumentos: delegao do poder pblico, como se d com os empregados das empresas concessionrias e permissionrias de servios pblicos e os que exercem servios notariais e de registro (art. 236 da CF/88); mediante requisio, como acontece com os jurados, mesrios eleitorais durante o perodo eleitoral e os recrutados para o servios militar obrigatrio, que, em geral, no possuem vnculo empregatcio e no recebem remunerao; os que sponte prpria (vontade prpria) assumem espontaneamente determinada funo pblica em momento de emergncia, como no combate a uma epidemia, incndio, enchente, etc. contratado por locao civil de servios (como ocorre na contratao de um advogado altamente especializado para a sustentao oral perante Tribunais).

1.1.2. Classificao de Hely Lopes Meirelles Para o saudoso professor, os agentes pblicos podem ser classificados em agentes polticos, agentes administrativos, agentes honorficos, agentes delegados e agentes credenciados.

a) Agentes polticos Nas palavras de Hely Lopes Meirelles, agentes polticos so os componentes do Governo nos seus primeiros escales, investidos em cargos, funes, mandatos ou comisses, por nomeao, eleio, designao ou delegao, para o exerccio de atribuies constitucionais. 96
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Como exemplos podemos citar os chefes do Poder Executivo (Presidente da Repblica, Governadores e Prefeitos) e seus auxiliares imediatos (Ministros, Secretrios estaduais, distritais e municipais), os membros do Poder Legislativo (Senadores, Deputados e Vereadores) e os magistrados, membros do Ministrio Pblico e dos Tribunais de Contas. Contrariamente ao professor Celso Antnio Bandeira de Mello, que exclui os membros da Magistratura, do Ministrio Pblico e dos Tribunais de Contas do conceito de agentes polticos, Hely Lopes Meirelles afirma que em razo de gozarem de independncia funcional e possurem suas competncias previstas diretamente no texto constitucional, tais agentes devem sim ser considerados polticos. Para responder s questes da FCC: O entendimento do professor Hely Lopes Meirelles majoritrio, alm de ser adotado pelo Supremo Tribunal Federal. Assim, se a banca no fizer referncia a qualquer doutrinador, essa a classificao que deve ser utilizada para responder s respectivas questes.

b) Agentes honorficos Agentes honorficos so cidados convocados, requisitados, designados ou nomeados para prestar, em carter temporrio, servios pblicos de carter relevante, a ttulo de munus pblico (colaborao cvica), sem qualquer vnculo profissional com o Estado, e, em regra, sem remunerao. Como exemplos podemos citar os mesrios eleitorais, os recrutados para o servio militar obrigatrio, os jurados, os comissrios de menores, entre outros. vlido esclarecer que apesar de no possurem vnculo com o Estado, os agentes honorficos so considerados funcionrios pblicos para fins penais e sobre eles no incidem as regras sobre acumulao de cargos, empregos e funes pblicas, previstas no inciso XVI, do artigo 37, da CF/88.

c) Agentes delegados Nas palavras do professor Hely Lopes Meirelles, agentes delegados so particulares que recebem a incumbncia da execuo de determinada atividade, obra ou servio pblico e o realizam em nome prprio, por sua conta e risco, mas segundo as normas do Estado e sob a permanente fiscalizao do delegante. Esses agentes no so servidores pblicos, nem honorficos, nem representantes do Estado; todavia, constituem uma categoria parte de colaboradores do Poder Pblico. Nesta categoria se encontram os concessionrios e permissionrios de obras e servios pblicos, os 97
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------serventurios de Ofcios ou Cartrios no estatizados, os leiloeiros, os tradutores e intrpretes pblicos, e demais pessoas que recebam delegao para a prtica de alguma atividade estatal ou servio de interesse coletivo. Apesar de exercerem atividades pblicas em nome prprio, por sua conta e risco, vlido esclarecer que os agentes delegados esto sujeitos s regras de responsabilizao civil previstas no 6, do artigo 37, da CF/88, e tambm so considerados funcionrios pblicos para fins penais.

d) Agentes credenciados Agentes credenciados so aqueles que tm a incumbncia de representar a Administrao Pblica em algum evento especfico (um Congresso Internacional, por exemplo) ou na prtica de algum ato determinado, mediante remunerao e sem vnculo profissional, sendo considerados funcionrios pblicos para fins penais. Os agentes credenciados somente sero considerados agentes pblicos durante o perodo em que estiverem exercendo as funes pblicas para as quais foram credenciados. Desse modo, se um cientista particular foi convidado pela Administrao Pblica para represent-la em um Congresso Internacional sobre a Gripe A, por exemplo, somente durante o perodo do evento ele ser considerado agente pblico.

e) Agentes administrativos Agentes administrativos so todos aqueles que exercem um cargo, emprego ou funo pblica perante Administrao, em carter permanente, mediante remunerao e sujeitos hierarquia funcional instituda no rgo ou entidade ao qual esto vinculados. Essa categoria de agentes pblicos representa a imensa maioria da fora de trabalho da Administrao Direta e Indireta, em todos os nveis federativos (Unio, Estados, DF e Municpios) e em todos os Poderes (Legislativo, Executivo e Judicirio), podendo ser dividida em: Servidores pblicos titulares de cargos efetivos ou em comisso; Empregados pblicos; Contratados temporariamente em virtude de necessidade temporria de excepcional interesse pblico.

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Servidores pblicos titulares de cargos efetivos so aqueles que ingressaram no servio pblico mediante concurso pblico e que, portanto, podem adquirir a estabilidade aps 03 (trs) anos de efetivo exerccio. Esses servidores tambm so chamados de estatutrios, pois so regidos por um estatuto legal, responsvel por disciplinar seus principais direitos e deveres em face da Administrao Pblica. Na esfera federal, o estatuto responsvel por disciplinar as relaes entre Administrao Pblica e servidores a Lei 8.112/1990. Todavia, cada ente estatal possui autonomia para criar seu prprio estatuto dos servidores, como aconteceu em Minas Gerais com a edio da Lei Estadual 869/1952, e em Montes Claros/MG (terra do pequi com carne de sol), com a edio da Lei Municipal 3.175/2003. Pergunta: professor, os servidores das entidades da Administrao Indireta tambm so regidos por um estatuto jurdico? Depende. Na esfera federal, somente os servidores da Unio, seus respectivos rgos pblicos (a exemplo do Tribunal Superior Eleitoral), autarquias e fundaes pblicas de direito pblico federais so regidos pela Lei 8.112/90, pois os empregados das empresas pblicas e sociedades de economia mista so necessariamente celetistas. Sendo assim, correto afirmar que somente as entidades regidas pelo direito pblico adotam o regime estatutrio, pois este inerente s funes tpicas de Estado (fiscalizao, administrao fazendria, advocacia pblica, etc), nos termos do artigo 247 da CF/88. Alm dos servidores titulares de cargos efetivos, vlido destacar que os ocupantes de cargos em comisso (de livre nomeao e exonerao) tambm so denominados servidores pblicos. Entretanto, em virtude de ocuparem cargos em comisso (tambm denominados cargos de confiana), tais servidores no gozam de estabilidade, pois se sustentam no cargo apenas em virtude da confiana depositada pela autoridade responsvel pela nomeao. Desse modo, correto afirmar que so servidores pblicos tanto os ocupantes de cargos de provimento efetivo, quanto os ocupantes de cargos em comisso. A segunda espcie de agente administrativo citada pelo professor Hely Lopes Meirelles o empregado pblico, que no ocupa cargo, mas sim emprego pblico. Os empregados pblicos no so regidos por um estatuto (e, portanto, no podem ser chamados de estatutrios), mas sim pela Consolidao das Leis Trabalhistas (CLT), que lhes assegura os mesmos direitos previstos para os trabalhadores da iniciativa privada, tais como aviso prvio, FGTS, seguro 99
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------desemprego, entre outros estabelecidos no artigo 7 da CF/88 (que no so garantidos aos servidores pblicos na totalidade). As empresas pblicas e sociedades de economia mista (integrantes da Administrao Pblica Indireta) adotam necessariamente o regime celetista para os seus empregados, apesar de serem obrigadas a realizar concurso pblico para a contratao de pessoal. Por ltimo, integram tambm a categoria dos agentes administrativos aqueles que so contratados temporariamente para atender a uma necessidade temporria de excepcional interesse pblico, conforme preceituado no inciso IX, artigo 37, da Constituio Federal de 1988. Neste caso, a lei de cada ente federativo (Unio, Estados, DF e Municpios) estabelecer os prazos mximos de durao desses contratos e as situaes que podem ser consideradas de necessidade temporria, conforme estudaremos posteriormente.

2. Disposies preliminares A Lei 8.112/90 dispe sobre o regime jurdico dos servidores pblicos civis da Unio, seus respectivos rgos, sobre as autarquias e as fundaes pblicas federais de Direito Pblico. Deve ficar bem claro que as suas disposies legais no alcanam os empregados das empresas pblicas e das sociedades de economia mista, que so regidos pelo regime celetista. Nas palavras do professor Jos dos Santos Carvalho Filho, regime jurdico o conjunto de regras de Direito que regulam determinada relao jurdica, sendo possvel citar como exemplo o regime estatutrio, o celetista e o regime especial. 2.1. Regime Estatutrio Regime estatutrio o conjunto de regras previstas em lei e responsvel por disciplinar a relao jurdica entre os servidores pblicos e a Administrao direta, autrquica e fundacional de Direito Pblico, em todos os entes federativos. regra geral que cada ente estatal (Unio, Estados, Municpios e DF) possua o seu prprio regime estatutrio, responsvel por regular os direitos e os deveres de seus servidores. Somente para exemplificar, destaca-se que no Estado de Minas Gerais a Lei 869/52 que estabelece o regime jurdico de seus servidores. Por outro lado, na minha querida cidade de Montes Claros/MG, o regime jurdico dos servidores pblicos municipais foi institudo pela Lei Municipal 3.175/03. 100
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------A Lei Federal 8.112/90 (que instituiu regime jurdico dos servidores pblicos da Unio, fundaes pblicas de Direito Pblico e autarquias) serviu e tem servido de parmetro normativo para vrios Municpios e Estados brasileiros, o que no invalida as legislaes dos respectivos entes. Uma das principais caractersticas do regime estatutrio a garantia de aquisio de estabilidade, aps 03 (trs) anos de efetivo exerccio, para os servidores nomeados para cargos de provimento efetivo em virtude de concurso pblico, nos termos do artigo 41 da Constituio Federal de 88. Pergunta: O regime estatutrio, a exemplo daquele institudo pela Lei 8.112/90, abrange somente os servidores titulares de cargos efetivos? No. Apesar de ser uma dvida comum entre os candidatos, vlido esclarecer que o regime estatutrio abrange os cargos de provimento efetivo e, ainda, os cargos de provimento em comisso (tambm chamados de cargos de confiana e que so de livre nomeao e exonerao da autoridade competente, independentemente de prvia aprovao em concurso pblico). A dvida muito comum porque os titulares de cargos em comisso contribuem para o regime geral de previdncia social (RGPS), apesar da obrigatoriedade de se submeterem aos deveres e proibies previstos nos respectivos estatutos. Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas: Lembre-se sempre de que a Lei 8.112/1990 assegura direitos e impe deveres aos titulares de cargos pblicos de provimento efetivo e, ainda, aos ocupantes de cargos em comisso (cargos de confiana). O cargo pblico definido legalmente como o conjunto de atribuies e responsabilidades previstas na estrutura organizacional e que devem ser cometidas a um servidor, possuindo as seguintes caractersticas: 1) so acessveis a todos os brasileiros natos e naturalizados que preencham os requisitos previstos na lei, bem como aos estrangeiros, na forma da lei; 2) so criados por lei; 3) possuem denominao prpria; 4) os vencimentos so pagos pelos cofres pblicos; e 5) as funes inerentes ao cargo pblico somente podem ser exercidas mediante remunerao, salvo nos casos previstos em lei.

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------2.2. Regime celetista Regime celetista aquele inicialmente aplicvel s relaes jurdicas existentes entre empregados e empregadores no campo da iniciativa privada, amparado pela Consolidao das Leis do Trabalho (Decreto-Lei n. 5.542/43). Entretanto, o regime celetista (que ainda pode ser chamado de trabalhista ou de emprego) tambm pode ser aplicado no mbito da Administrao Pblica brasileira. O 1, artigo 173, da Constituio Federal, por exemplo, estabelece que as empresas pblicas e as sociedades de economia mista submetem-se ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto s obrigaes trabalhistas. Sendo assim, no restam dvidas de que os agentes administrativos que exercem suas funes perante as empresas pblicas e as sociedades de economia mista so regidos pela CLT, sendo denominados, portanto, de empregados pblicos. Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas: A Lei 8.112/1990 no se aplica aos empregados pblicos das sociedades de economia mista e das empresas pblicas federais, pois esses so regidos pela CLT.

2.3. Regime especial O professor Jos dos Santos Carvalho Filho afirma que o regime especial visa disciplinar uma categoria especfica de servidores: os servidores temporrios, contratados nos termos do inciso IX, artigo 37, da CF/88, que assim dispe: IX - a lei estabelecer os casos de contratao por tempo determinado para atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico. Conforme destacado, o prprio dispositivo constitucional atribui lei de cada ente estatal a prerrogativa de estabelecer os casos que podem ensejar a excepcional contratao de agentes sem a realizao de concurso pblico. Na esfera federal, foi editada a Lei 8.745/93, que tem por objetivo disciplinar os contratos temporrios no mbito da Administrao Direta federal, autrquica e fundacional. Em seu artigo 2, a Lei 8.745/93 especificou algumas situaes que podem ser consideradas de necessidade temporria e de excepcional interesse pblico, justificando a contratao temporria, a exemplo da assistncia a situaes de calamidade pblica, combate a surtos endmicos, realizao de recenseamentos e outras pesquisas de natureza estatstica 102
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------efetuadas pelo Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica IBGE, admisso de professor substituto e professor visitante, admisso de professor e pesquisador visitante estrangeiro, entre outras. Ainda nos termos da lei, destaca-se que no necessria a realizao de concurso pblico para a contratao de servidores em carter temporrio, sendo suficiente a realizao de um processo seletivo simplificado sujeito a ampla divulgao, inclusive atravs do Dirio Oficial da Unio. Os agentes contratados nos termos do inciso IX, artigo 37, da CF/88, no podem ser considerados estatutrios, uma vez que esto submetidos a regime contratual. Tambm no podem ser considerados celetistas, pois no so regidos pela Consolidao das Leis Trabalhistas (CLT), apesar de estarem sujeitos ao regime geral de previdncia. Portanto, correto afirmar que esses agentes esto includos terceira categoria de agentes administrativos, com caractersticas peculiares. Como voc no precisa se aprofundar no estudo do especial para responder s questes da prova, iremos restringir estudo ao regime estatutrio, mais precisamente Lei 8.112/1990. 3. Regime jurdico nico O texto original da Constituio Federal de 1988, em seu art. 39, estabelecia expressamente que: Art. 39. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios instituiro, no mbito de sua competncia, regime jurdico nico e planos de carreira para os servidores da administrao pblica direta, das autarquias e das fundaes pblicas. Entretanto, a Emenda Constitucional n. 19, de 04/06/1998, conferiu nova redao ao artigo 39 da Constituio Federal, eliminando a exigncia de regime jurdico nico no mbito da Administrao Pblica Direta, autrquica e fundacional. Eis o texto do art. 39 da Constituio Federal aps a promulgao da Emenda Constitucional n 19/1998: Art. 39. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios instituiro conselho de poltica de administrao e remunerao de pessoal, integrado por servidores designados pelos respectivos Poderes. Perceba que o texto constitucional simplesmente deixou de fazer referncia obrigatoriedade de adoo, pela Administrao Pblica de regime jurdico nico para os servidores. Assim, uma autarquia poderia contratar, em tese, alguns agentes pblicos regidos pela Lei 8.112/1990 e outros regidos pelo regime celetistas (desde que respeitadas algumas condies). 103
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em uma bastante regime o nosso

CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Todavia, em 02 de agosto de 2007, o Supremo Tribunal Federal concedeu medida cautelar (liminar) na ADI 2.135 suspendendo as alteraes efetuadas no caput do artigo 39 da CF/88, voltando a vigorar ento a obrigatoriedade de adoo de regime jurdico nico. Atualmente, a Administrao federal direta, autrquica e fundacional (de Direito Pblico) est proibida de contratar agentes pelo regime da CLT, pelo menos at o julgamento final do mrito da Ao Direta de Inconstitucionalidade 2.135. Foram suspensos tambm os efeitos da Lei 9.962/00 (criada para disciplinar o regime celetista no mbito da Administrao), j que no mais se admite a contratao de empregados pblicos no mbito da Administrao federal direta, autrquica e fundacional. Porm, como os efeitos da deciso do Supremo Tribunal Federal foram ex nunc, todas as contrataes efetuadas durante a vigncia da lei foram mantidas at o julgamento final do mrito. Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas: A partir de agosto de 2007 voltou a vigorar, pelo menos em carter provisrio, o denominado regime jurdico nico. Desse modo, a Unio, as autarquias e as fundaes pblicas federais de direito pblico esto proibidas de contratar agentes administrativos pelo regime celetista, j que devem prevalecer os efeitos da medida cautelar (liminar) proferida pelo STF e que suspendeu a alterao promovida no texto original do art. 39 da Constituio Federal. Essa restrio no alcana as empresas pblicas e as sociedades de economia mista, que sempre contrataram e podem continuar contratando pelo regime celetista, nos termos do artigo 173 da Constituio Federal de 88.

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------QUESTES COMENTADAS 01. (FCC/Executivo Pblico Casa Civil/2010) Administrao Pblica em seu sentido subjetivo compreende a) aquelas atividades exercidas pelo conjunto dos rgos que possuem personalidade jurdica prpria e autonomia administrativa relativa. b) as entidades com personalidade jurdica prpria, que foram criadas para realizar atividades descentralizadas. c) as atividades exclusivamente executadas pelo Estado, por seus rgos e agentes, com base em sua funo administrativa. d) o conjunto de agentes, rgos e entidades designados para executar atividades administrativas. e) a atividade concreta e imediata que o Estado desenvolve, sob regime jurdico de direito pblico, para a consecuo dos interesses privados. Comentrios A expresso Administrao Pblica no apresenta um sentido nico, pois pode ser estudada e analisada sob vrios enfoques diferentes. Dentre os vrios sentidos que podem ser atribudos referida expresso, encontram-se o sentido objetivo, material ou funcional e, ainda, o sentido subjetivo, formal ou orgnico. Em sentido subjetivo, a Administrao Pblica pode ser entendida como o conjunto de rgos, entidades e agentes pblicos encarregados do exerccio da funo administrativa. Esse um sentido que as bancas examinadoras gostam muito de exigir em suas provas, mas que no apresenta qualquer dificuldade para assimilao. De outro lado, em sentido objetivo, material ou funcional, a expresso administrao pblica (que deve ser grafada com as iniciais minsculas), consiste na prpria funo administrativa exercida pelos rgos, entidades e agentes que integram a Administrao Pblica em sentido subjetivo. Nesse caso, estudaremos as atividades finalsticas exercidas pela administrao, a exemplo do fomento, servio pblico, polcia administrativa e interveno administrativa. Gabarito: letra d. 02. (FCC/Analista Judicirio TRE AP/2011) Considere as seguintes proposies acerca das entidades polticas e administrativas:

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------I. As entidades estatais so pessoas jurdicas de direito pblico que integram a estrutura constitucional do Estado e tm poderes polticos e administrativos, como, por exemplo, os Estados-membros. II. As autarquias desempenham suas atividades sem subordinao hierrquica, no entanto, esto sujeitas a controle administrativo, indispensvel para assegurar que elas no se desviem de seus fins institucionais. III. As entidades paraestatais, tambm denominadas entes de cooperao com o Estado, so autnomas, administrativa e financeiramente; tm, entre outras caractersticas, patrimnio prprio, sendo que no se sujeitam a qualquer controle estatal. Est correto o que se afirma SOMENTE em a) III. b) I e II. c) II e III. d) II. e) I e III. Comentrios Item I Correto. As expresses entidades estatais, entes polticos ou entes federados so utilizadas para fazer referncia Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal, que gozam de autonomia poltica e administrativa, nos termos da Constituio Federal. Item II Correto. As entidades da Administrao Indireta (autarquias, fundaes pblicas, empresas pblicas e sociedades de economia mista) no esto subordinadas s entidades da Administrao Direta (Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal). Entre elas existe apenas uma relao de vinculao administrativa, que permite s entidades estatais exercer o controle administrativo (orientao, superviso e coordenao) sobre as atividades das autarquias, assegurando, assim, que as finalidades institucionais sejam sempre observadas. Item III Errado. Em regra, as entidades paraestatais (Servios Sociais Autnomos, Organizaes Sociais, Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico OSCIP e Fundaes de Apoio) realmente possuem autonomia administrativa e financeira, j que so entidades regidas pelo direito privado. Entretanto, submetem-se ao controle estatal quando recebem recursos ou incentivos pblicos, a exemplo da obrigatoriedade de prestao de contas ao Tribunal de Contas da Unio. Gabarito: letra b.

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------03. (FCC/Analista Judicirio TRT 23 Regio/2011) caracterstica da sociedade de economia mista: a) criao autorizada por lei. b) personalidade jurdica de direito privado. c) derrogao parcial do regime de direito privado por normas de direito pblico. d) estruturao sob qualquer forma societria admitida em direito. e) desempenho de atividade econmica. Comentrios a) Errado. As sociedades de economia mista somente podem ser criadas mediante autorizao legal especfica, nos termos do art. 37, XIX, da Constituio Federal. b) Errado. Apesar de integrarem a Administrao Pblica Indireta, lembre-se sempre de que as sociedades de economia mista (a exemplo do Banco do Brasil e Petrobras) possuem personalidade jurdica de direito privado, sujeitando-se ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios. c) Errado. muito comum voc encontrar questes em prova afirmando que as empresas estatais (sociedades de economia mista e empresas pblicas) so regidas por um regime jurdico hbrido, formado por normas de direito pblico e de direito privado. Essa afirmao est correta, pois, apesar de se submeterem ao regime jurdico prprio das empresas privadas, as empresas estatais tambm so obrigadas a realizar licitao e concursos pblicos, por exemplo, imposies que no existem na iniciativa privada. Nesse caso, o regime de direito privado est sendo parcialmente derrogado por normas de direito pblico (Lei 8.666/1993, por exemplo). d) Correto. As sociedades de economia mista somente podem ser constitudas sob a forma de sociedade annima, portanto, esta assertiva no apresenta uma caracterstica dessas entidades. e) Errado. As sociedades de economia mista, segundo entendimento da doutrina majoritria, podem desempenhar atividade econmica ou prestar servios pblicos. Gabarito: letra d. 04. (FCC/Analista Judicirio caractersticas abaixo. II. Criao por lei. 107
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NO

TRT

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Regio/2011)

Analise

as

I. Personalidade jurdica de direito pblico.

CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------III. Capacidade de autoadministrao. IV. Especializao dos fins ou atividades. V. Sujeio a controle ou tutela. Trata-se de a) empresa pblica. b) fundao. c) autarquia. d) sociedade de economia mista. e) rgo pblico. Comentrios Analisando-se as caractersticas apresentadas, no restam dvidas de que a questo est se referindo s autarquias, que so as nicas entidades criadas mediante autorizao legal e que possuem personalidade jurdica de direito pblico. As empresas pblicas e sociedades de economia mista sempre so institudas com personalidade jurdica de direito privado, enquanto as fundaes pblicas podem ser regidas tanto pelo direito pblico quanto pelo direito privado. Ademais, os rgos pblicos no possuem personalidade jurdica, o que afasta a possibilidade de apontar a letra e como resposta. Gabarito: letra c. 05. (FCC/Analista Judicirio TRT 23 Regio/2011) No que concerne classificao quanto posio estatal, os rgos pblicos autnomos so a) rgos de direo, controle e comando, mas sujeitos subordinao e ao controle hierrquico de uma chefia; no gozam de autonomia administrativa nem financeira. b) os que se localizam na cpula da Administrao, subordinados diretamente chefia dos rgos independentes; gozam de autonomia administrativa, financeira e tcnica e participam das decises governamentais. c) os originrios da Constituio e representativos dos trs Poderes do Estado, sem qualquer subordinao hierrquica ou funcional, sujeitos apenas aos controles constitucionais de um sobre o outro, e suas atribuies so exercidas por agentes polticos. d) os que se acham subordinados hierarquicamente a rgos superiores de deciso, exercendo principalmente funes de execuo. 108
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------e) rgos de direo e comando, no sujeitos subordinao e ao controle hierrquico de uma chefia, gozando de autonomia administrativa e financeira, como, por exemplo, as Casas Legislativas. Comentrios a) Errado. O texto da assertiva est se referindo aos rgos superiores, que detm poder de direo, controle, deciso e comando dos assuntos de sua competncia especfica, mas sempre esto sujeitos subordinao e ao controle hierrquico de uma chefia lotada em outro rgo. b) Correto. rgos autnomos so aqueles que se encontram diretamente subordinados aos rgos independentes, apesar de figurarem no topo da hierarquia administrativa. Detm autonomia tcnica, administrativa e financeira, a exemplo dos Ministrios, dos rgos integrantes da estrutura administrativa da Presidncia da Repblica (Casa Civil, Secretaria-Geral, Secretaria de Relaes Institucionais, etc), entre outros. c) Errado. No restam dvidas de que a assertiva est se referindo aos rgos independentes, que esto previstos diretamente no texto constitucional, representativos dos Poderes Legislativo (Congresso Nacional, Senado, Cmara dos Deputados, Assembleias Legislativas e Cmara de Vereadores), Executivo (Presidncia da Repblica, Governadoria dos Estados, DF e Prefeituras) e Judicirio (com todos os seus rgos). d) Errado. Esses so os rgos subalternos, que possuem reduzido poder decisrio e so responsveis por atribuies meramente executivas, a exemplo das sees de atendimento ao pblico, portarias etc. e) Errado. As casas legislativas (Congresso Nacional, Cmara dos Deputados, Senado Federal, Assemblias Legislativas e Cmaras de Vereadores) so classificadas como rgos independentes, j que possuem previso constitucional e no se subordinam a qualquer outro rgo. Gabarito: letra b. 06. (FCC/Procurador TCE SP/2011) Como caracterstica comum s entidades integrantes da Administrao Indireta do Estado de So Paulo, pode-se mencionar a a) necessidade de lei autorizando a criao do ente. b) necessidade de concurso pblico para preenchimento dos cargos em comisso. c) submisso autotutela da Administrao Direta. d) submisso ao regime prprio de previdncia. e) observncia do regime de precatrios para pagamento de seus dbitos judiciais. 109
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Comentrios a) Correto. Por eliminao, certamente marcaramos esta assertiva como resposta da questo. Entretanto, importante esclarecer que o seu texto tambm deveria ter sido considerado incorreto, j que o caput est se referindo s entidades integrantes da Administrao Indireta do Estado de So Paulo, que inclui as autarquias, fundaes pblicas, sociedades de economia mista e empresas pblicas. Analisando-se o art. 37, XIX, da Constituio Federal, assim como o atual entendimento do Supremo Tribunal Federal, consta-se que somente as empresas pblicas, sociedades de economia mista e fundaes pblicas de direito privado necessitam de autorizao legal para a respectiva criao. As autarquias e fundaes pblicas de direito pblico no precisam de autorizao, pois so criadas diretamente pela prpria lei especfica. b) Errado. Os cargos em comisso, tambm denominados de cargos de confiana, no exigem aprovao em concurso pblico para o respectivo provimento. Trata-se de uma espcie de cargo pblico cujas nomeaes e exoneraes ficam sob a discricionariedade da autoridade competente (a exemplo dos cargos de Ministro de Estado e Secretrios Municipais). c) Errado. necessrio ficar atento para no confundir o princpio da tutela com o princpio da autotutela, pois so muitas as questes elaboradas pela Fundao Carlos Chagas com o objetivo de tentar induzir o candidato ao erro. O controle administrativo realizado pela Administrao Direta em relao s atividades exercidas pelas entidades da Administrao Indireta conseqncia do princpio da tutela, tambm denominado de princpio do controle. Como no existe relao de subordinao entre a Administrao Pblica Direta e Indireta, est no est sujeita prerrogativa de autotutela (possibilidade de reviso de atos, por exemplo) daquela. d) Errado. Enquanto os servidores das entidades regidas pelo direito pblico (autarquias e fundaes pblicas de direito pblico) gozam de regime prprio de previdncia social, os empregados das entidades regidas pelo direito privado (empresas pblicas, sociedades de economia mista e fundaes pblicas de direito privado) so regidos pelo regime geral de previdncia social (INSS). e) Errado. Em regra, somente as entidades regidas pelo direito pblico podem pagar os seus dbitos judiciais atravs do regime de precatrios. Gabarito: letra a. 07. (FCC/Analista Judicirio TRT 14 Regio/2011) Para os fins do Decreto-Lei n 200/67, autarquia 110
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------a) a entidade dotada de personalidade jurdica de direito privado, criada por lei para a explorao de atividade econmica, sob a forma de sociedade annima, cujas aes com direito a voto pertenam em sua maioria Unio ou a entidade da Administrao Indireta. b) a entidade dotada de personalidade jurdica de direito privado, com patrimnio prprio e capital exclusivo da Unio, criada por lei para a explorao de atividade econmica que o Governo seja levado a exercer por fora de contingncia ou de convenincia administrativa. c) o servio autnomo, criado por lei, com personalidade jurdica, patrimnio e receita prprios, para executar atividades tpicas da Administrao Pblica, que requeiram, para seu melhor funcionamento, gesto administrativa e financeira descentralizada. d) a entidade dotada de personalidade jurdica de direito privado, sem fins lucrativos, criada em virtude de autorizao legislativa, para o desenvolvimento de atividades que no exijam execuo por rgos ou entidades de direito pblico, com autonomia administrativa. e) a entidade dotada de personalidade jurdica de direito privado, com fins lucrativos, criada por lei, para o desenvolvimento de atividades que no exijam execuo por rgos ou entidades de direito pblico, com patrimnio prprio gerido pelos respectivos rgos de direo. Comentrios A autarquia, entidade integrante da Administrao Pblica Indireta, conceituada no art. 5, I, do Decreto-Lei n 200/1967, como o servio autnomo, criado por lei, com personalidade jurdica, patrimnio e receita prprios, para executar atividades tpicas da Administrao Pblica, que requeiram, para seu melhor funcionamento, gesto administrativa e financeira descentralizada. So exemplos de autarquias, na esfera federal, o INSS, o IBAMA, o DNOCS (Departamento Nacional de Obras contra as secas), o Banco Central do Brasil, a CVM (Comisso de Valores Mobilirios), entre outras. Gabarito: letra c. 08. (FCC/Analista Judicirio TRF 1 Regio/2011) NO considerada caracterstica da sociedade de economia mista a) a criao independente de lei especfica autorizadora. b) a personalidade jurdica de direito privado. c) a sujeio a controle estatal. d) a vinculao obrigatria aos fins definidos em lei. e) o desempenho de atividade de natureza econmica. 111
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Comentrios A Fundao Carlos Chagas realmente faz jus ao carinhoso apelido de Fundao Copiou Colou. Como possvel perceber, esta questo praticamente idntica outra questo aplicada no concurso do TRT da 23 Regio (questo 02 de nossa lista), que tambm ocorreu em 2011. Por isso sempre afirmo que a melhor ttica para gabaritar as provas dessa banca resolver o maior nmero possvel de questes aplicadas em concursos anteriores. a) Correto. A criao de sociedade de economia mista somente pode ocorrer aps autorizao concedida por lei especfica. Deve ficar claro que a lei no cria a sociedade de economia mista, apenas autoriza a sua criao, que acontecer com o registro de seus atos constitutivos no rgo competente. b) Errado. Todas as sociedades de economia mista, assim como as empresas pblicas, so criadas com personalidade jurdica de direito privado. c) Errado. As sociedades de economia mista, em razo do princpio da tutela (tambm chamado de princpio do controle), esto sujeitas ao controle administrativo realizado pela Administrao Direta. d) Errado. Ao criar ou autorizar a criao de uma entidade administrativa (a exemplo da sociedade de economia mista), a lei estabelece previamente a sua rea de atuao (a sua finalidade), isto , a sua especialidade. Desse modo, a sociedade de economia mista somente pode atuar em conformidade com a finalidade prevista em lei, sob pena de responsabilizao administrativa, civil e penal de seus gestores pblicos. e) Errado. As sociedades de economia mista podem desempenhar atividades econmicas ou prestar servios pblicos. Gabarito: letra a. 09. (FCC/Analista Judicirio TRE TO/2011) Constitui trao distintivo entre sociedade de economia mista e empresa pblica: a) forma de organizao, isto , forma jurdica. b) desempenho de atividade de natureza econmica. c) criao autorizada por lei. d) sujeio a controle estatal. e) personalidade jurdica de direito privado. Comentrios a) Correto. As sociedades de economia mista somente podem ser constitudas sob a forma de sociedade annima (S.A.), sejam elas federais, estaduais, municipais ou distritais. Por outro lado, as empresas pblicas podem 112
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------ser constitudas sob qualquer forma jurdica prevista em lei (sociedade annima, sociedade limitada ou sociedade em comandita por aes). b) Errado. Tanto as empresas pblicas quanto as sociedades de economia mista podem desempenhar atividades de natureza econmica, portanto, no se trata de um trao distintivo entre essas entidades. c) Errado. Nos termos do art. 37, XIX, da Constituio Federal, as empresas pblicas e sociedades de economia mista somente podem ser criadas mediante autorizao legal especfica. d) Errado. A obrigatoriedade de submisso ao controle estatal se impe tanto s empresas pblicas quanto s sociedades de economia mista. e) Errado. Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas, lembre-se sempre de que as empresas pblicas e as sociedades de economia mista possuem personalidade jurdica de direito privado, apesar de integrarem a Administrao Pblica indireta. Gabarito: letra a. 10. (FCC/Analista Judicirio TRE TO/2011) Os rgos pblicos a) confundem-se com as pessoas fsicas, porque congregam funes que estas vo exercer. b) so singulares quando constitudos por um nico centro de atribuies, sem subdivises internas, como ocorre com as sees integradas em rgos maiores. c) no so parte integrante da estrutura da Administrao Pblica. d) no tm personalidade jurdica prpria. e) so compostos quando constitudos por vrios agentes, sendo exemplo, o Tribunal de Impostos e Taxas. Comentrios a) Errado. O professor Hely Lopes Meirelles afirma que os rgos pblicos so centros de competncia institudos para o desempenho de funes estatais, atravs de seus agentes, cuja atuao imputada pessoa jurdica a que pertencem. Apesar de se tratar da unidade de atuao integrante da estrutura da Administrao Direta e da Administrao Indireta onde as pessoas fsicas (agentes pblicos) iro exercer as suas funes, os rgos pblicos e agentes pblicos no se confundem.

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------b) Errado. rgos singulares ou unipessoais so aqueles cujas atuaes e decises mais importantes esto centralizadas em um nico agente, que o seu titular. Isso no quer dizer que o rgo tenha que ser formado por um nico agente (na maioria das vezes, o rgo formado por diversos agentes), mas sim que as decises sejam tomadas pelo seu representante mximo, a exemplo da Presidncia da Repblica. c) Errado. Os rgos pblicos so fruto da desconcentrao administrativa, podendo ser criados no mbito da Administrao Pblica Direta ou Indireta. d) Correto. Os rgos pblicos realmente so desprovidos de personalidade jurdica, o que impe que todos os atos praticados pelos seus agentes pblicos sejam imputados entidade a qual estiverem vinculados. e) Errado. Os rgos compostos so fruto da desconcentrao administrativa e renem, em sua estrutura, diversos outros rgos que lhes so subordinados. Podemos citar como exemplo o Ministrio da Fazenda, que possui em sua estrutura administrativa diversos outros rgos, a exemplo da Receita Federal do Brasil, Secretaria do Tesouro Nacional, ESAF, entre outros. Gabarito: letra d. 11. (FCC/Analista Judicirio TRE TO/2011) De acordo com a Organizao Administrativa Brasileira, o SESI, o SESC e o SENAI so entidades a) estatais. b) paraestatais. c) autrquicas. d) fundacionais. e) empresariais. Comentrios O professor Celso Antnio Bandeira de Mello define as entidades paraestatais como [...] pessoas privadas que colaboram com o Estado desempenhando atividade no lucrativa e s quais o Poder Pblico dispensa especial proteo, colocando a servio delas manifestaes de seu poder de imprio, como o tributrio, por exemplo; no abrangem as entidades da Administrao Indireta; trata-se de pessoas privadas que exercem funo tpica (embora no exclusiva do Estado), como as de amparo aos hipossuficientes, de assistncia social, de formao profissional. Exatamente por atuarem ao lado do Estado, recebem a denominao de entidades paraestatais; nessa expresso podem ser includas todas as entidades integrantes do chamado terceiro setor, o que abrange as declaradas de utilidade pblica, as que recebem certificado de fins filantrpicos, os servios 114
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------sociais autnomos (SESI, SESC, SENAI), as organizaes sociais e as organizaes da sociedade civil de interesse pblico. Gabarito: letra b. 12. (FCC/Analista Judicirio TRE TO/2011) Os rgos pblicos a) so classificados como entidades estatais. b) tm autonomia poltica. c) tm personalidade jurdica. d) so soberanos. e) so centros de competncia institudos para o desempenho de funes estatais. Comentrios a) Errado. Os rgos pblicos no podem ser classificados como entidades, j que no possuem personalidade jurdica. Ademais, somente a Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal podem ser classificados como entidades estatais. b) Errado. A autonomia poltica pode ser entendida como a capacidade de criar leis, prerrogativa assegurada apenas Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal, atravs de suas respectivas casas legislativas. c) Errado. Para responder s questes de prova, a informao mais importante certamente a de os rgos pblicos so desprovidos de personalidade jurdica. Fique atento! d) Errado. Somente a Repblica Federativa do Brasil soberana, isto , possui a prerrogativa de decidir, em ltima instncia, os assuntos internos que so de seu interesse. e) Correto. A professora Maria Sylvia Zanella di Pietro conceitua os rgos pblicos como uma unidade que congrega atribuies exercidas pelos agentes pblicos que o integram com o objetivo de expressar a vontade do Estado. Gabarito: letra e. 13. (FCC/Advogado Nossa Caixa/2011) No que concerne s agncias executivas, correto afirmar que a) tais agncias no possuem autonomia de gesto, porm a lei assegura a disponibilidade de recursos oramentrios e financeiros para que possam cumprir suas metas e objetivos institucionais. 115
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------b) trata-se de entidade preexistente, que receber a qualificao de agncia executiva atravs de ato do Ministro de Estado a que estiver vinculada. c) agncia executiva a qualificao dada somente s autarquias, desde que cumpridas as exigncias legais para tanto. d) a qualificao da entidade como agncia executiva permite que ela usufrua de determinadas vantagens previstas em lei, como, por exemplo, o aumento dos percentuais de dispensa de licitao, previsto na Lei n 8666/93. e) para a qualificao em agncia executiva, necessrio o cumprimento de apenas um desses requisitos: ter plano estratgico de reestruturao e de desenvolvimento institucional em andamento ou ter celebrado contrato de gesto com o respectivo Ministrio supervisor. Comentrios a) Errado. O Poder Executivo editar medidas de organizao administrativa especficas para as Agncias Executivas, visando assegurar a sua autonomia de gesto, bem como a disponibilidade de recursos oramentrios e financeiros para o cumprimento dos objetivos e metas definidos nos Contratos de Gesto. b) Errado. As agncias executivas nada mais so do que autarquias e fundaes pblicas que recebem uma titulao especfica atravs de decreto editado pelo Presidente da Repblica. c) Errado. A qualificao de agncia executiva pode ser conferida tanto s autarquias quanto s fundaes pblicas que atendam aos requisitos previstos no art. 51 da Lei 9.649/98. d) Correto. Os professores Vicente Paulo e Marcelo Alexandrino afirmam que uma das grandes vantagens asseguradas s agncias executivas a ampliao dos limites de valor de contrataes at os quais a licitao dispensvel. Para a Administrao em geral, dispensvel a licitao quando o valor de contrato de at 10% do valor mximo admitido para a utilizao da modalidade convite. Para as agncias executivas esse limite at o qual a licitao dispensvel o dobro, ou seja, 20% do valor mximo admitido para a utilizao da modalidade convite (Lei 8.666/93, artigo 24, pargrafo nico). e) Errado. As autarquias ou fundaes pblicas somente podem ser qualificadas como agncia executiva se atenderem os seguintes requisitos: ter um plano estratgico de reestruturao e de desenvolvimento institucional em andamento; e ter celebrado com o respectivo Ministrio supervisor um Contrato de Gesto, que ter periodicidade mnima de um ano e estabelecer os objetivos, metas e respectivos indicadores de desempenho da entidade, bem como os recursos necessrios e os critrios e instrumentos para a avaliao do seu cumprimento. 116
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Comentrios: letra d.

14. (FCC/Tcnico Judicirio TRT 22 Regio/2010) A Administrao Pblica brasileira classificada em administrao direta e indireta. correto afirmar que a) a administrao direta no exercida pelos rgos centrais diretamente integrados estrutura do Poder Pblico. b) empresa pblica a entidade dotada de personalidade jurdica de Direito Privado, com criao autorizada por lei para a prestao de servio pblico ou a explorao de atividade econmica e pertence administrao indireta. c) a administrao indireta exercida por entidades centralizadas que mantm vnculos com o Poder Pblico, e esto diretamente integradas na sua estrutura. d) autarquia um ente autnomo, com personalidade jurdica de Direito Pblico, patrimnio e recursos prprios e pertence administrao direta. e) fundao governamental ou pblica um patrimnio total ou parcialmente pblico, institudo pelo Estado e cuja funo a realizao de determinados fins, pertence administrao direta. Comentrios a) Errado. A Administrao Pblica Direta constituda pelos entes estatais (Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios) e respectivos rgos pblicos que integram a sua estrutura. No mbito da Unio, por exemplo, podemos citar como exemplos de rgos pblicos a Presidncia da Repblica, os Ministrios, o Congresso Nacional, entre outros. b) Correto. O professor Jos dos Santos Carvalho Filho afirma que as empresas pblicas so pessoas jurdicas de direito privado, integrantes da Administrao Indireta do Estado, criadas por autorizao legal, sob qualquer forma jurdica adequada a sua natureza, para que o Governo exera atividades gerais de carter econmico ou, em certas situaes, execute a prestao de servios pblicos. So exemplos de empresas pblicas a Caixa Econmica Federal, os Correios, o BNDES, a Casa da Moeda, entre outras. c) Errado. A Administrao Indireta exercida por entidades descentralizadas, vinculadas Administrao Direta, e que tem por objetivo a execuo de atividades administrativas definidas legalmente. d) Errado. O art. 5, I, do Decreto-Lei n 200/1967 define a autarquia como o servio autnomo, criado por lei, com personalidade jurdica, patrimnio e receita prprios, para executar atividades tpicas da 117
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Administrao Pblica, que requeiram, para seu melhor funcionamento, gesto administrativa e financeira descentralizada. Analisando-se o conceito apresentado pelo texto da assertiva, constatase que foi afirmado que as autarquias integram a Administrao Pblica Direta, o que no verdade. e) Errado. Fundaes Pblicas ou Governamentais so entidades dotadas de personalidade jurdica de direito pblico ou direito privado, sem fins lucrativos, criadas por lei (direito pblico) ou em virtude de autorizao legislativa (direito privado) para o desenvolvimento de atividades de interesse pblico, como educao, cultura, sade e pesquisa, sendo regulamentadas por decreto do Chefe do Executivo. Assim como acontece com as autarquias, as fundaes pblicas integram a Administrao Pblica Indireta. Gabarito: letra b. 15. (FCC/Tcnico Judicirio TRT 22 Regio/2010) Na organizao da Administrao Pblica, a concesso de um servio alinha-se com o modelo de estrutura organizacional, denominado a) Estruturao matricial. b) Desconcentrao administrativa. c) Descentralizao administrativa. d) Departamentalizao por programas e servios. e) Desconcentrao funcional. Comentrios A descentralizao administrativa ocorre quando um ente estatal (Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios) transfere a outra pessoa, pblica ou privada, o exerccio de uma determinada atividade administrativa. Nesse caso, a funo administrativa no ser executada por rgos pblicos, mas por outra pessoa jurdica, com personalidade jurdica distinta do ente estatal que transferiu a execuo da funo administrativa. o que ocorre, por exemplo, na concesso de um servio pblico a determinado particular (outra pessoa jurdica), que executar a atividade administrativa por sua conta e risco. Gabarito: letra c.

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------16. (FCC/Procurador Prefeitura de Teresina/2010) Os entes da Administrao Indireta NO a) decorrem de descentralizao por colaborao. b) detm capacidade de autoadministrao. c) possuem personalidade jurdica prpria. d) vinculam-se a rgos da Administrao Direta. e) possuem patrimnio prprio.

Comentrios Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas, importante ficar claro que a expresso Administrao Indireta no sinnima da expresso Administrao Descentralizada. A Administrao Indireta conseqncia da descentralizao por servios, funcional ou tcnica, que ocorre quando as entidades estatais (Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal) criam entidades administrativas de direito pblico ou privado (autarquias, empresas pblicas, sociedades de economia mista, fundaes pblicas e consrcios pblicos) e a elas atribuem a titularidade e a execuo de determinado servio pblico. Por outro lado, a expresso Administrao Descentralizada abrange tanto as entidades da Administrao Pblica Indireta quanto as pessoas jurdicas de direito privado incumbidas da prestao de servios pblicos (concessionrios e permissionrios de servios pblicos), que so fruto da descentralizao por colaborao. A professora Maria Sylvia Zanella di Pietro afirma que a descentralizao por colaborao ocorre quando, por meio de contrato ou ato administrativo unilateral, se transfere a execuo de determinado servio pblico a pessoa jurdica de direito privado, previamente existente, conservando o poder pblico a titularidade do servio. Desse modo, contata-se que os entes da Administrao Indireta no decorrem da descentralizao por colaborao (assim como ocorre com os concessionrios e permissionrios de servios pblicos), mas sim da descentralizao por servios, funcional ou tcnica. Gabarito: letra a. 17. (FCC/Procurador TCE AP/2010) Dentre outras caractersticas, distingue-se a autarquia das empresas estatais em razo de a primeira a) submeter-se a processo especial de execuo, ainda que tambm no goze de imunidade tributria. 119
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------b) gozar de imunidade tributria, embora seus bens tambm no sejam protegidos pela impenhorabilidade e pela imprescritibilidade. c) poder editar atos dotados de imperatividade e executoriedade, enquanto as estatais so regidas pelo regime jurdico de direito privado. d) integrar a administrao direta, embora no goze de juzo privativo, enquanto as empresas estatais fazem parte da administrao indireta. e) ser criada por lei, enquanto as empresas estatais podem ser constitudas por decreto.

Comentrios a) Errado. Perceba que a assertiva afirmou que as autarquias no gozam de imunidade tributria, o que invalida o seu texto. Nos termos do artigo 150, VI, a, da Constituio Federal de 1988, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios instituir impostos sobre o patrimnio, renda ou servios, uns dos outros e, por fora do 2 do mesmo artigo 150, a vedao se estende s autarquias e s fundaes institudas e mantidas pelo poder pblico, no que se refere ao patrimnio, renda e aos servios vinculados s suas finalidades essenciais ou s delas decorrentes. b) Errado. Como os bens integrantes do patrimnio das autarquias so considerados pblicos, gozam das mesmas prerrogativas asseguradas aos bens pertencentes s entidades da Administrao Direta: a imprescritibilidade (no podem ser objeto de aes de usucapio apresentadas por terceiros), a alienabilidade condicionada (apenas os bens dominicais podem ser alienados e desde que cumpridas todas as exigncias legais) e a impenhorabilidade (no podem ser penhorados para garantir o pagamento de crditos de terceiros). c) Correto. Perceba que o texto da assertiva no ficou muito claro, pois possvel deduzir que as empresas estatais no podem editar atos administrativos, o que no verdade. Apesar dos vrios recursos apresentados por parte dos candidatos que participaram do concurso pblico do Tribunal de Contas do Amap, o gabarito original foi mantido. Em virtude de possurem personalidade jurdica de direito pblico, as autarquias realmente podem editar atos administrativos dotados dos atributos da imperatividade e autoexecutoriedade, a exemplo da interdio de determinado estabelecimento comercial. Entretanto, esse no um trao distintivo em relao s empresas estatais, que, em carter excepcional, tambm podem editar atos administrativos (a exemplo da publicao de um edital de concurso pblico).

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------d) Errado. Tanto as autarquias quanto as empresas estatais integram a Administrao Pblica Indireta. e) Errado. Nos termos do art. 37, XIX, da Constituio Federal, as autarquias somente podem ser criadas por lei especfica. No mesmo sentido, as empresas estatais somente podem ser criadas aps autorizao prevista em lei especfica. 18. (FCC/Procurador TCE AP/2010) As entidades integrantes da Administrao Pblica a) sujeitam-se ao regime jurdico de direito pblico, independentemente de integrarem a Administrao direta ou indireta. b) sujeitam-se, todas, aos princpios fixados na Constituio Federal, porm apenas os entes polticos so constitudos sob a forma de pessoas jurdicas de direito pblico. c) sujeitam-se ao regime jurdico publicstico, exceto as empresas estatais, que so regidas, exclusivamente, pelo direito privado. d) possuem, todas, as mesmas prerrogativas da Fazenda Pblica, especialmente no que diz respeito imunidade tributria e impenhorabilidade de seus bens. e) sujeitam-se, quando empresas estatais, ao regime jurdico de direito privado, no obstante seus bens, se afetados a servio pblico, possam estar protegidos pelo regime jurdico de direito pblico. Comentrios a) Errado. Em regra, as empresas pblicas e sociedades de economia mista no esto sujeitas ao regime jurdico de direito pblico, pois, nos termos do art. 173, 1, II, da Constituio Federal, devem ser submetidas ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios. b) Errado. Todas as entidades integrantes da Administrao Pblica realmente esto obrigadas a respeitar os princpios fixados na Constituio Federal, a exemplo daqueles contidos no caput do art. 37. Entretanto, deve ficar claro que os entes polticos no so os nicos constitudos sob a forma de pessoas jurdicas de direito pblico, pois isso tambm ocorre com as autarquias e fundaes pblicas de direito pblico. c) Errado. As empresas estatais no so regidas, exclusivamente, pelas regras do direito privado. A essas entidades tambm so impostas regras de direito pblico, a exemplo da obrigatoriedade de realizao de concurso pblico para a seleo de pessoal e licitao para a contratao de bens, produtos ou servios.

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------d) Errado. As empresas pblicas e sociedades de economia mista no podem ser includas no conceito de Fazenda Pblica, que se restringe s entidades regidas pelo direito pblico. Desse modo, no so abrangidas pela imunidade tributria e impenhorabilidade de seus bens, em regra. e) Correto. Apesar de regidas pelo direito privado, existe a possibilidade de que os bens das empresas estatais sejam considerados pblicos, sendo protegidos, assim, pela impenhorabilidade assegurada pelas regras do direito pblico. No julgamento do Recurso Extraordinrio n 230.051/SP, de relatoria do Ministro Maurcio Corra, o Supremo Tribunal Federal decidiu que empresa Brasileira de Correios e Telgrafos, pessoa jurdica equiparada Fazenda Pblica, aplicvel o privilgio da impenhorabilidade de seus bens, rendas e servios. importante esclarecer que as prerrogativas de direito pblicos (a exemplo da impenhorabilidade de seus bens e imunidade tributria) somente so asseguradas s empresas pblicas e sociedades de economia mista que prestam servios pblicos em regime de monoplio (exclusividade), como o caso dos Correios (empresa pblica federal). Gabarito: letra e. 19. (FCC/Analista Judicirio TRT 9 Regio/2010) No que concerne ao tema sociedades de economia mista e empresas pblicas, INCORRETO afirmar: a) O pessoal das empresas pblicas e das sociedades de economia mista so considerados agentes pblicos, para os fins de incidncia das sanes previstas na Lei de Improbidade Administrativa. b) As sociedades de economia mista apenas tm foro na Justia Federal quando a Unio intervm como assistente ou opoente ou quando a Unio for sucessora da referida sociedade. c) Ambas somente podem ser criadas se houver autorizao por lei especfica, cabendo ao Poder Executivo as providncias complementares para sua instituio. d) No capital de empresa pblica, no se admite a participao de pessoa jurdica de direito privado, ainda que integre a Administrao Indireta. e) As empresas pblicas podem adotar qualquer forma societria, inclusive a forma de sociedade "unipessoal". Comentrios a) Correto. O art. 2 da Lei 8.429/1992 considera agente pblico, para os efeitos de improbidade administrativa, todo aquele que exerce, ainda que 122
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------transitoriamente ou sem remunerao, por eleio, nomeao, designao, contratao ou qualquer outra forma de investidura ou vnculo, mandato, cargo, emprego ou funo pblica. b) Correto. Em regra, a prerrogativa de foro na Justia Federal somente alcana as empresas pblicas federais, j que o art. 109 da Constituio Federal no faz qualquer referncia s sociedades de economia mista. c) Correto. No a lei especfica que confere existncia jurdica s empresas estatais. Nos termos do artigo 45 do Cdigo Civil brasileiro, a existncia legal das pessoas jurdicas de Direito Privado comea com a inscrio do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessrio, de autorizao ou aprovao do Poder Executivo, averbando-se no registro todas as alteraes por que passar o ato constitutivo. d) Errado. As empresas pblicas so constitudas por capital exclusivamente estatal (pblico). O capital deve pertencer integralmente a entidades da Administrao Direta (Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal) ou Indireta (outras empresas pblicas, autarquias, fundaes pblicas e sociedades de economia mista), sendo vedada a participao de particulares na integralizao do capital. e) Correto. O professor Jos dos Santos Carvalho Filho afirma que a dico do Decreto-lei n 200/1967 no sentido de que as empresas pblicas podem revestir-se de qualquer das formas admitidas em direito. Assim, podem as empresas pblicas ser unipessoais, quando o capital pertence exclusivamente pessoa instituidora, ou pluripessoais, quando, alm do capital dominante da pessoa criadora, se associam recursos de outras pessoas administrativas. Gabarito: letra d. 20. (FCC/Procurador PGE AM/2010) O regime jurdico das empresas pblicas e sociedades de economia mista que desempenham atividade econmica em sentido estrito estabelece que a) seus bens so considerados de natureza pblica, motivo pelo qual no esto sujeitos constrio judicial. b) a remunerao de seus agentes no est sujeita ao teto constitucional, a menos que a entidade receba recursos oramentrios para pagamento de despesa de pessoal ou de custeio em geral. c) essas entidades devem assumir necessariamente a forma de sociedade annima. d) a licitao e a contratao de obras, servios, compras e alienaes no precisam observar os princpios da Administrao Pblica.

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------e) a nomeao de seus dirigentes deve se dar na forma de seu estatuto social, podendo a lei condicionar tal nomeao ratificao pelo Poder Legislativo. Comentrios a) Errado. Somente os bens das empresas estatais que prestam servios pblicos em regime de monoplio, a exemplo dos Correios, podem ser considerados bens pblicos, e, portanto, gozarem da impenhorabilidade. b) Correto. O art. 37, 9, da Constituio Federal, dispe que o teto geral remuneratrio aplica-se s empresas pblicas e s sociedades de economia mista, e suas subsidirias, que receberem recursos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal ou dos Municpios para pagamento de despesas de pessoal ou de custeio em geral. Assim, se a empresa estatal no recebe recursos pblicos para despesas de pessoal ou de custeio, a remunerao de seus agentes no est sujeita ao teto constitucional remuneratrio. c) Errado. Somente as sociedades de economia mista devem assumir a forma de sociedade annima. As empresas pblicas podem assumir qualquer forma jurdica admitida pelo ordenamento jurdico. d) Errado. Tanto as empresas pblicas quanto as sociedades de economia mista esto obrigadas a respeitar os princpios da Administrao Pblica nas contrataes de obras, servios, compras e alienaes. e) Errado. No julgamento da Ao Direta de Inconstitucionalidade n 1.642/MG, de relatoria do Ministro Eros Grau, o Supremo Tribunal Federal afirmou ser inconstitucional a exigncia de aprovao prvia do Poder Legislativo como condio para a nomeao, pelo Chefe do Poder Executivo, de dirigentes de quaisquer empresas pblicas e sociedades de economia mista, tanto das exploradoras de atividades econmicas quanto das prestadoras de servios pblicos. Gabarito: letra b. 21. (FCC/Tcnico Judicirio TRE Administrao Pblica Indireta: a) Autarquia e Fundao Pblica. b) Ministrio Pblico e Defensoria Pblica. c) Fundao Pblica e Empresa Pblica. d) Sociedade de economia mista e autarquia. e) Empresa Pblica e Sociedade de economia mista. Comentrios RS/2010) NO integram a

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Essa a tpica questo de grtis, isto , para ningum zerar a prova e ser eliminado. Fao votos para que esse tipo de questo no seja cobrado no concurso do TRT da 11 Regio, pois, se isso ocorrer, dezenas de alunos ficaro empatados na 1 colocao (rrsss). A propsito, importante destacar que, nos termos do Decreto-lei n 200/1967, integram a Administrao Pblica Indireta as autarquias, empresas pblicas, sociedades de economia mista e fundaes pblicas. Todavia, o art. 6, 1, da Lei 11.107/2005, dispe que o consrcio pblico com personalidade jurdica de direito pblico integra a administrao indireta de todos os entes da Federao consorciados. Desse modo, lembre-se sempre de que correto afirmar que os consrcios pblicos de direito pblico tambm integram a Administrao Pblica Indireta, apesar de no ser comum esse tipo de questo nas provas da Fundao Carlos Chagas. Gabarito: letra b. 22. (FCC/Analista Judicirio TRE RS/2010) A entidade da administrao publica indireta deve ser criada diretamente por lei especifica a a) fundao publica b) empresa publica c) sociedade de economia mista d) autarquia e) fundao privada Comentrios O art. 37, XIX, da Constituio Federal, dispe que somente por lei especfica poder ser criada autarquia e autorizada a instituio de empresa pblica, de sociedade de economia mista e de fundao, cabendo lei complementar, neste ltimo caso, definir as reas de sua atuao. Gabarito: letra d. 23. (FCC/Analista Bahiags/2010) Quanto s autarquias, analise: I. O seu patrimnio formado com a transferncia de bens mveis e imveis da entidade-matriz, os quais se incorporam ao ativo da nova pessoa jurdica. II. pessoa jurdica de Direito Privado, com funo pblica prpria, tpica e outorgada pelo Estado, criada atravs do registro de seus estatutos, segundo a lei que autoriza a sua criao. 125
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------III. Os atos dos seus dirigentes equiparam-se aos atos administrativos, devendo observar os mesmos requisitos para sua expedio, sujeitando-se aos controles internos e ao exame de legalidade pelo Judicirio, pelas vias comuns ou especiais. IV. Por realizarem servios pblicos centralizados, despersonalizados e limitados, se acham integradas na estrutura orgnica do Executivo e hierarquizadas tutela do rgo pblico vinculado. V. Nascem com os privilgios administrativos da entidade estatal que as institui, auferindo as vantagens tributrias e prerrogativas processuais da Fazenda Pblica, alm de outros que lhes forem outorgados por lei especial. Est correto o que se afirma APENAS em a) I e II. b) IV e V. c) I, III e V. d) II, III e IV. e) III, IV e V. Comentrios Item I Correto. O patrimnio de uma autarquia constitudo por bens mveis e imveis, que so considerados integralmente bens pblicos, no existindo participao da iniciativa privada em sua constituio. Esses bens podem ser transferidos atravs da prpria lei responsvel pela criao da autarquia ou, ainda, atravs de lei posterior, que ir agregar novos bens ao patrimnio original. Item II Errado. A criao de autarquia decorre diretamente de lei especfica, que a responsvel por assegurar a personalidade jurdica de direito pblico. Item III Correto. O professor Jos dos Santos Carvalho Filho afirma que os atos das autarquias so, como regra, tpicos atos administrativos, revestindo-se das peculiaridades prprias do regime de direito pblico ao qual se submetem. Devem conter todos os requisitos de validade (competncia, finalidade etc.) e so privilegiados pela imperatividade, presuno de legitimidade, autoexecutoriedade e exigibilidade. Sua extino pode dar-se pela invalidao ou pela revogao. Item IV Errado. Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas, lembre-se sempre de que as autarquias executam servios pblicos descentralizados, integrando a Administrao Pblica Indireta. Ademais, no esto hierarquicamente subordinadas ao Poder Executivo, mas apenas vinculadas administrativamente. 126
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Item V Correto. Como as autarquias possuem personalidade jurdica de direito pblico, integram o conceito de Fazenda Pblica e so abrangidas por todas as prerrogativas inerentes ao regime jurdico-administrativo, a exemplo da imunidade tributria, impenhorabilidade de seus bens, duplo grau de jurisdio obrigatrio, entre outras. Gabarito: letra c. 24. (FCC/Juiz de Direito TJ MS/2010) Nos termos do conceito previsto no Direito federal, uma empresa com maioria do capital votante pertencente Unio, e o restante do capital atribudo a outras pessoas jurdicas de direito pblico interno, bem como a entidades da Administrao Indireta da Unio, dos Estados, Distrito Federal e Municpios, dita a) empresa autrquica. b) sociedade de economia mista. c) empresa pblica. d) empresa federativa. e) empresa privada sob controle acionrio estatal Comentrios Uma das principais caractersticas da empresa pblica o fato de que o seu capital exclusivamente pblico, sendo vedada a participao de particulares em sua integralizao. Entretanto, esse capital no precisa ser de titularidade de um nico ente estatal ou administrativo, podendo ser distribudo entre vrias pessoas jurdicas. No exemplo apresentado no caput da questo, estamos diante de uma empresa pblica federal, pois a Unio titular da maioria do capital votante, sendo o restante do capital distribudo entre vrias outras entidades da Administrao Pblica Direta e Indireta. Gabarito: letra c. 25. (FCC/Analista Judicirio TRF 4 Regio/2010) No que se refere aos rgos pblicos, INCORRETO afirmar ser caracterstica destes (algumas no presentes em todos), dentre outras, o fato de que a) no possuem desconcentrao. personalidade jurdica e so resultado da

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------b) podem firmar, por meio de seus administradores, contratos de gesto com outros rgos. c) alguns possuem autonomia gerencial, oramentria e financeira. d) no possuem patrimnio prprio, mas integram a estrutura da pessoa jurdica. e) tm capacidade para representar em juzo a pessoa jurdica que integram. Comentrios a) Correto. Os rgos pblicos realmente no possuem personalidade jurdica, j que decorrem da desconcentrao de atividades realizadas no mbito da Administrao Pblica com a finalidade de aumentar a eficincia das atividades executadas. b) Correto. Apesar de se tratar de um tema bastante polmico, percebe-se que a Fundao Carlos Chagas adota o entendimento constitucional de que os rgos pblicos tambm podem firmar contratos de gesto. O art. 37, 8, da Constituio Federal, preceitua que a autonomia gerencial, oramentria e financeira dos rgos e entidades da administrao direta e indireta poder ser ampliada mediante contrato, a ser firmado entre seus administradores e o poder pblico, que tenha por objeto a fixao de metas de desempenho para o rgo ou entidade. c) Correto. Os rgos autnomos, por exemplo, que so aqueles localizados na cpula da Administrao Pblica, subordinados diretamente s chefias dos rgos independentes (a exemplo dos Ministrios), realmente possuem autonomia gerencial, oramentria e financeira. d) Correto. Em virtude de no possurem personalidade jurdica, os rgos pblicos tambm no possuem patrimnio prprio, que, em regra, so de propriedade da mesma pessoa jurdica onde o rgo est inserido administrativamente. e) Errado. Somente em carter excepcional um rgo pblico poder atuar em juzo, j que no possui personalidade jurdica e capacidade processual. O professor Jos dos Santos Carvalho Filho afirma que de algum tempo para c, todavia, tem evoludo a idia de conferir capacidade a rgos pblicos para certos tipos de litgio. Um desse casos o da impetrao de mandado de segurana por rgos pblicos de natureza constitucional, quando se trata de defesa de sua competncia, violada por ato de outro rgo. Em conseqncia, para exemplificar, a Assemblia Legislativa Estadual, a par de ser rgo com autonomia financeira expressa no oramento do Estado, goza, legalmente, de independncia organizacional. titular de direitos subjetivos, o que lhe confere a chamada personalidade judiciria, que a autoriza a defender os seus interesses em juzo. Tem, pois, capacidade processual."

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Gabarito: letra e. 26. (FCC/Executivo Pblico Casa Sociedades de Economia Mista Civil/2010) certo que, as

a) embora pertencendo Administrao direta, ostentam estrutura e funcionamento de empresa particular. b) no tm, por natureza, qualquer privilgio estatal, s auferindo as prerrogativas administrativas, tributrias e processuais concedidas especificamente na lei criadora ou em dispositivos especiais. c) possuem capital exclusivamente privado e direo exclusiva do ente estatal ao qual esto subordinadas. d) somente podem ser institudas pela Unio, pelos Estados, pelo Distrito Federal, vedada a sua criao pelos Municpios. e) tm como objeto a prestao de uma atividade empresarial, vedada a realizao de atividade pblica. Comentrios a) Errado. As sociedades de economia mista, juntamente com as empresas pblicas, integram a denominada Administrao Pblica Indireta, apesar de possurem personalidade jurdica de direito privado. b) Correto. Nos termos do art. 173, 1, II, da Constituio Federal, as sociedades de economia mista devem ser submetidas ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios. Desse modo, em regra, no possuem quaisquer privilgios estatais assegurados pelo regime jurdicoadministrativo. c) Errado. As sociedades de economia mista so institudas mediante a integralizao de capital misto, isto , proveniente do Poder Pblico e de particulares. d) Errado. As sociedades de economia mista podem ser institudas em todos os nveis federativos, inclusive pelos Municpios. e) Errado. As sociedades de economia mista podem ser institudas com a finalidade de prestar servios pblicos (CBTU Cia. Brasileira de Trens Urbanos) ou explorar atividade econmica (Banco do Brasil S.A). Gabarito: letra b. 27. (FCC/Executivo Pblico Casa Civil/2010) No mbito da organizao administrativa brasileira atual, as agncias executivas 129
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econmica

CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------a) substituem as antigas autarquias e fundaes e sociedades de economia mista. b) exercem funes normativas, fiscalizadoras e de adjudicao de conflitos. c) exercem funes administrativas de execuo de servio pblico de forma direta. d) so entidades que gozam de regime de autonomia administrativa estvel. e) auxiliam os ministrios como rgos formuladores de polticas pblicas. Comentrios As agncias executivas no substituem qualquer outra entidade da Administrao Pblica Indireta. Na verdade, trata-se de uma mera qualificao conferida a uma autarquia ou fundao pblica que tenha celebrado contrato de gesto com o respectivo Ministrio supervisor e tenha plano estratgico de reestruturao e de desenvolvimento institucional, voltado para a melhoria da qualidade da gesto e para a reduo de custos, j concludo ou em andamento. Essas entidades exercem atividades meramente administrativas, de execuo de servio pblico de forma direta, sem qualquer ingerncia nas polticas pblicas formuladas pelo Ministrio Supervisor da rea em que atua. Gabarito: letra c. 28. (FCC/Executivo Pblico Casa Civil/2010) Ocorre a chamada centralizao administrativa quando o Estado executa suas tarefas por meio a) apenas de rgos da Administrao Direta com atuao em todo o territrio nacional. b) apenas de funcionrios da Administrao Direta concursados. c) de rgos e agncias integrantes da Administrao Direta e Indireta. d) das agncias executivas e fundaes localizadas na sede do governo federal. e) dos rgos e agentes integrantes da Administrao Direta. Comentrios Sob o enfoque do Direito Administrativo, a centralizao ocorre quando a Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios exercem diretamente, 130
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------em face dos beneficirios, as atividades administrativas que esto em suas respectivas competncias, sem interferncia de outras pessoas fsicas ou jurdicas. Nesse caso, alm de o ente estatal ser o titular da funo administrativa, ainda ser o responsvel pela execuo de tal atividade, que ocorrer atravs de seus respectivos rgos e agentes pblicos. Na esfera municipal, por exemplo, o servio de ensino fundamental exercido diretamente pelo Municpio, atravs das escolas pblicas, que so rgos pblicos. Gabarito: letra e. 29. (FCC/Executivo Pblico Casa Civil/2010) A descentralizao por meio de delegao efetivada quando o Estado a) cria uma entidade e a ela transfere, mediante previso em lei, determinado servio pblico. b) exerce o servio pblico que est previsto no ato como atribuio prpria sua. c) transfere, por contrato ou ato unilateral, unicamente a execuo do servio. d) realiza a transferncia temporria da titularidade do servio ao rgo responsvel. e) delega competncias, no mbito de sua prpria estrutura, a fim de tornar mais gil e eficiente a prestao dos servios. Comentrios Na descentralizao por delegao, uma entidade poltica (Unio, Estados, DF e Municpios) ou administrativa, atravs de contrato administrativo ou ato unilateral, transfere o exerccio de determinada atividade administrativa a uma pessoa fsica ou jurdica que j atuava anteriormente no mercado. Isso acontece, por exemplo, quando determinado Municpio transfere para um particular (concessionrio ou permissionrio), aps regular procedimento licitatrio, a responsabilidade pela execuo do servio de transporte urbano no mbito municipal. A titularidade do servio de transporte urbano continua sendo do Municpio, que transfere para o particular apenas a sua execuo. Gabarito: letra c.

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------30. (FCC/Executivo Pblico administrativa pressupe Casa Civil/2010) A desconcentrao

a) obrigatoriamente, a existncia de uma s pessoa jurdica. b) necessariamente, uma estrutura organizacional mais gil e eficiente na prestao dos servios. c) especialmente, a transferncia da execuo de um servio a rgo da Administrao Indireta. d) exclusivamente, a prestao de servios pela Administrao Direta. e) a prestao concentrada de um servio em uma pessoa jurdica que no apresente divises em sua estrutura interna. Comentrios A desconcentrao nada mais do que a distribuio interna de competncias dentro de uma mesma pessoa jurdica. Trata-se da criao de rgos pblicos que fazem parte de uma mesma estrutura, hierarquizada, criada com o objetivo de tornar mais eficiente a execuo das finalidades administrativas previstas em lei. A desconcentrao pode ser efetuada tanto pelos entes que compem a Administrao Direta (Unio, Estados, Municpios ou Distrito Federal), quanto pelos entes que integram a Administrao Indireta (autarquias, fundaes pblicas, sociedades de economia mista e empresas pblicas). A criao de Ministrios na estrutura da Unio um bom exemplo de desconcentrao administrativa. Gabarito: letra a. 31. (FCC/Executivo Pblico Casa Civil/2010) Com relao natureza dos rgos pblicos, considere: I. Agncias reguladoras so autarquias especiais, com personalidade jurdica de direito privado e amplos poderes normativos. II. As fundaes so normalmente dotadas de personalidade jurdica de direito privado, podendo, a critrio do ente instituidor, assumir personalidade de direito pblico. III. As empresas pblicas e as sociedades de economia mista devem ter a forma de Sociedade Annima ( S/A ), sendo reguladas, basicamente, pela Lei das Sociedades por Aes ( Lei n 6.404/1976 ). IV. Empresas pblicas, autarquias e sociedades de economia mista, assim como as fundaes pblicas, s podem ser criadas por lei especfica. 132
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------V. As fundaes institudas ou mantidas pelo poder pblico tm natureza de autarquia. Est correto o que se afirma SOMENTE em a) I, II e III. b) III, IV e V. c) I e IV. d) II e V. e) II, III, IV e V. Comentrios Item I Errado. Se as agncias reguladoras so espcies de autarquias, certamente possuem personalidade jurdica de direito pblico e gozaro de todas as prerrogativas asseguradas pelo regime jurdicoadministrativo. Item II Correto. As fundaes pblicas de direito pblico so criadas por lei especfica e, segundo entendimento do Supremo Tribunal Federal, seriam uma espcie de autarquia, gozando de todas as prerrogativas atribudas a essa entidade administrativa. Por outro lado, as fundaes pblicas de direito privado tm a criao autorizada por lei e, portanto, no podem ser consideradas espcies de autarquias. As fundaes pblicas de direito privado so criadas nos moldes do art. 37, XIX, da CF, isto , por decreto do Chefe do Poder Executivo aps autorizao concedida por lei especfica, sendo registrada nos rgos competentes para que se inicie a personalidade jurdica. Item III Errado. Somente as sociedades de economia mista devem ser criadas obrigatoriamente sob a forma de sociedade annima. As empresas pblicas podem assumir qualquer forma admita pelo ordenamento jurdico brasileiro. Item IV Errado. As autarquias somente podem ser criadas por lei especfica, enquanto as fundaes pblicas podem ser criadas (direito pblico) ou autorizadas (direito privado) por legislao especfica. Por outro lado, as empresas estatais tm a criao autorizada por lei, j que possuem personalidade jurdica de direito privado. Item V Correto. Apesar de o texto desta assertiva ter sido considerado correto pela Fundao Carlos Chagas, penso que a questo deveria ter sido anulada por ausncia de resposta. Analisando-se a afirmao feita pela banca examinadora, possvel concluir que todas as fundaes institudas ou mantidas pelo poder pblico so regidas pelo direito pblico, o que no verdade. importante esclarecer que o entendimento do Supremo Tribunal Federal no sentido de que somente as fundaes de direito pblico podem 133
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------ser consideradas espcies de autarquias, gozando de todas as prerrogativas inerentes ao regime jurdico-administrativo. Assim, se a fundao pblica foi instituda com personalidade jurdica de direito privado, no pode ser considerada espcie de autarquia. De qualquer forma, bom ficar atento essa afirmao da Fundao Carlos Chagas, pois, se ela cair novamente em prova, o mais sensato seguir o entendimento da banca e garantir o ponto da questo! Lgico! Gabarito: letra d. 32. (FCC/Analista SEFAZ SP/2010) A respeito do regime jurdico aplicvel s entidades integrantes da Administrao indireta, correto afirmar que as a) autarquias, fundaes e sociedades de economia mista prestadoras de servio pblico sujeitam-se ao regime jurdico de direito pblico. b) fundaes institudas e mantidas pelo poder pblico sujeitam-se ao mesmo regime das autarquias, exceto no que diz respeito ao processo seletivo de pessoal. c) sociedades de economia mista sujeitam-se ao regime de direito privado, inclusive no que diz respeito legislao tributria e trabalhista. d) sociedades de economia mista exploradoras de atividade econmica sujeitam-se ao mesmo regime das empresas privadas, exceto no que diz respeito matria tributria. e) autarquias e fundaes institudas e mantidas pelo poder pblico sujeitam-se ao regime de direito pblico, exceto no que diz respeito penhorabilidade de seus bens. Comentrios a) Errado. O simples fato de uma sociedade de economia mista prestar servios pblicos, por si s, no lhe garante o direito de usufruir das prerrogativas asseguradas pelo regime jurdico-administrativo. Somente as sociedades de economia mista que prestem servios pblicos em regime de monoplio sujeitam-se ao regime jurdico de direito pblico. b) Errado. Se a Fundao Carlos Chagas entende que as fundaes institudas e mantidas pelo poder pblico so espcies de autarquia (conforme destacado na questo anterior), isso significa que devem seguir o mesmo processo de seleo de pessoal: concurso pblico.

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------c) Correto. Perceba que a Fundao Carlos Chagas adora fazer referncia ao art. 173, 1, II, da Constituio Federal, que expresso ao afirmar que as empresas estatais devem ser submetidas ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios. d) Errado. A obrigatoriedade de submisso s regras de direito privado inclui tambm os direitos e obrigaes relativos ao direito tributrio. e) Errado. Se a Fundao Carlos Chagas entende que as fundaes institudas e mantidas pelo poder pblico so espcies de autarquia (conforme destacado na questo anterior), isso significa que ambas gozam da prerrogativa de impenhorabilidade de seus bens. Gabarito: letra c. 33. (FCC/Agente Tcnico Legislativo ALSP/2010) O regime jurdico das sociedades de economia mista que exploram atividade econmica o mesmo a) das empresas privadas, inclusive no que diz respeito s obrigaes trabalhistas e tributrias, sujeitando-se, porm, aos princpios que regem a Administrao pblica. b) das entidades integrantes da administrao direta, exceto no que diz respeito aos contratos de trabalho, que se regem pela Consolidao das Leis do Trabalho. c) das empresas privadas, exceto no que diz respeito ao processo de execuo judicial de suas dvidas, em face da impenhorabilidade de seus bens e rendas. d) estabelecido na lei das sociedades annimas, sendo vedado ao acionista controlador orientar os negcios da companhia para fins diversos da obteno de lucro, sob pena de abuso de poder. e) das empresas privadas, exceto no que diz respeito s obrigaes tributrias, que so parcialmente afastadas em face da imunidade em relao a impostos incidentes sobre seu patrimnio e renda. Comentrios Apesar de o art. 173, 1, II, da Constituio Federal, dispor que as empresas estatais devem ser submetidas ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios, destaca-se que existem algumas peculiaridades que devem ser lembradas no momento da prova. Uma delas o fato de que as empresas estatais esto obrigadas a respeitar os princpios insculpidos no texto constitucional, a exemplo das demais entidades da Administrao Pblica Direta e Indireta. Outra peculiaridade o fato de que tambm esto submetidas obrigatoriedade de 135
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------realizao de licitao e concurso pblico, o que no ocorre em relao s empresas privadas. Fique atento! Gabarito: letra a. 34. (FCC/Analista Judicirio TRE AL/2010) Quando a Administrao Pblica, diante da complexidade das atividades por ela desenvolvidas, distribui competncias, no mbito de sua prpria estrutura, a fim de tornar mais gil e eficiente a prestao dos servios, ocorre a tcnica administrativa intitulada a) descentralizao. b) desconcentrao. c) delegao. d) privatizao. e) desburocratizao. Comentrios A desconcentrao administrativa pode se entendida como a distribuio interna de competncias dentro de uma mesma pessoa jurdica, materializando-se atravs da criao de rgos pblicos que fazem parte de uma estrutura hierarquizada que tem a finalidade de tornar mais gil e eficiente a execuo das finalidades administrativas previstas em lei. Gabarito: letra b. 35. (FCC/Analista Judicirio TRE AL/2010) Considere as seguintes assertivas: I. Os rgos pblicos so centros de competncia institudos para o desempenho de funes estatais, atravs de seus agentes, cuja atuao imputada pessoa jurdica a que pertencem. II. No tocante a Administrao Indireta, na descentralizao administrativa existe subordinao hierrquica entre a pessoa jurdica incumbida do servio pblico e a pessoa poltica instituidora. III. Somente por Lei Especfica poder ser criada autarquia e autorizada a instituio de empresa pblica, de sociedade de economia mista e de fundao, cabendo lei complementar, neste ltimo caso, definir as reas de sua atuao. Est correto o que se afirma APENAS em a) I. b) I e III. 136
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------c) II. d) II e III. e) III. Comentrios Item I Correto. O texto da assertiva simplesmente reproduziu o conceito de rgo pblico formulado pelo professor Hely Lopes Meirelles. Item II Errado. No existe subordinao hierrquica entre a pessoa poltica instituidora (Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal) e a pessoa jurdica incumbida do servio pblico (autarquias, fundaes pblicas, empresas pblicas ou sociedades de economia mista). O que existe entre essas entidades apenas uma relao de vinculao administrativa, atravs da qual as entidades da Administrao Direta exercem o controle finalstico em relao s atividades praticadas pelas entidades da Administrao Indireta. Item III Correto. Esse o teor do art. 37, XIX, da Constituio Federal. Ademais, importante destacar que a lei complementar somente ir estabelecer as reas de atuao das fundaes, no alcanando as demais entidades administrativas. Gabarito: letra b. 36. (FCC/Analista Judicirio TRE AL/2010) Doutrinariamente, quanto situao ou posio na estrutura administrativa, classificam-se os rgos em a) autnomos e independentes. b) simples e compostos. c) singulares e colegiados. d) diretos e indiretos. e) internos e externos. Comentrios So vrias as classificaes de rgos pblicos elaboradas pelos doutrinadores brasileiros, contudo, para fins de concursos pblicos, a do professor Hely Lopes Meirelles ainda a mais utilizada. Quanto posio ocupada na escala governamental ou administrativa (quanto posio estatal), o citado professor classifica os rgos pblicos em independentes, autnomos, superiores e subalternos. Independentes so os rgos previstos diretamente no texto constitucional, representativos dos Poderes Legislativo (Congresso Nacional, Senado, Cmara dos Deputados, Assembleias Legislativas e Cmara de Vereadores), Executivo (Presidncia da Repblica, Governadoria dos 137
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Estados e Prefeituras) e Judicirio (com todos os seus rgos). possvel incluir nessa classificao tambm o Ministrio Pblico e os Tribunais de Contas. Por outro lado, autnomos so os rgos que se encontram diretamente subordinados aos rgos independentes, apesar de figurarem no topo da hierarquia administrativa. Detm autonomia tcnica, administrativa e financeira, a exemplo dos Ministrios, dos rgos integrantes da estrutura administrativa da Presidncia da Repblica (Casa Civil, Secretaria-Geral, Secretaria de Relaes Institucionais etc.), entre outros. Gabarito: letra a. 37. (FCC/Analista Judicirio TRE AL/2010) Sobre polticas, os rgos e os agentes pblicos, considere: as entidades

I. As empresas pblicas e sociedades de economia mista no so criadas por lei, mas, a sua instituio depende de autorizao legislativa. II. Entidades estatais so pessoas jurdicas de Direito Pblico que integram a estrutura constitucional do Estado, mas, no tm poderes polticos nem administrativos. III. rgos subalternos so os que exercem atribuies de mera execuo, sempre subordinados a vrios nveis hierrquicos superiores. IV. rgos pblicos so centros de competncia institudos para o desempenho de funes estatais, dotados de personalidade jurdica e de vontade prpria. V. Agentes pblicos so todas as pessoas fsicas incumbidas, definitiva ou transitoriamente, do exerccio de alguma funo estatal. Est correto o que se afirma APENAS em a) I, III e V. b) I, II e IV. c) III, IV e V. d) III e IV. e) IV e V. Comentrios Item I Correto. As empresas estatais somente podem ser criadas mediante autorizao legal, conforme preceitua o art. 37, inc. XIX, da Constituio Federal de 1988. Item II Errado. As entidades estatais realmente integram a estrutura constitucional do Estado, porm, ao contrrio do que consta no texto da assertiva, tm poderes polticos e administrativos. 138
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------Item III Correto. Segundo o professor Hely Lopes Meirelles, os rgos subalternos destinam-se realizao de servios de rotina, tarefas de formalizao de atos administrativos, cumprimento de decises superiores e primeiras decises em casos individuais, tais como os que, nas reparties pblicas, executam as atividades-meio e atendem ao pblico, prestando-lhes informaes e encaminhando os requerimentos, como as portarias e as sees de expediente. Item IV Errado. Os rgos pblicos no possuem personalidade jurdica, portanto, os atos praticados pelos agentes que integram a sua estrutura devem ser imputados pessoa jurdica a qual esto vinculados administrativamente. Item V Correto. Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas, lembre-se sempre de que a expresso agentes pblicos a mais ampla possvel, abrangendo todas as pessoas que, direta ou indiretamente, com ou sem vnculo, com ou sem remunerao, exercem uma funo pblica. Gabarito: letra a. 38. (FCC/Analista Judicirio TRT 3 Regio/2010) A doutrina aponta entre as principais caractersticas das agncias reguladoras no ordenamento jurdico brasileiro a) a desvinculao das normas constitucionais aplicveis aos entes da Administrao Pblica, o que confere s agncias maior grau de autonomia e independncia. b) a personalidade de direito privado e a autonomia administrativa e oramentria. c) a personalidade de direito pblico, com menor grau de autonomia administrativa em relao s demais autarquias. d) a especialidade, a neutralidade, a independncia e a competncia legislativa exclusiva para disciplinar a prestao do servio pblico ou atividade econmica sob sua fiscalizao. e) o regime jurdico especial, fixado na lei que a institui, garantindo maior grau de autonomia administrativa e oramentria que o conferido s demais autarquias. Comentrios a) Errado. As agncias reguladoras so espcies de autarquias, portanto, devem obedincia a todas as normas constitucionais impostas s demais entidades da Administrao Pblica brasileira.

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------b) Errado. As agncias reguladoras realmente possuem autonomia administrativa e oramentria, contudo, no possuem personalidade jurdica de direito privado, mas sim de direito pblico. c) Errado. Nas palavras do professor Hely Lopes Meirelles, autarquia especial, a exemplo da agncia reguladora, "aquela a que a lei instituidora conferir privilgios especficos e aumentar sua autonomia comparativamente com as autarquias comuns, sem infringir preceitos constitucionais pertinentes a essas entidades de personalidade pblica". d) Errado. As agncias reguladoras no possuem competncia legislativa para disciplinar a prestao de servios pblicos ou atividades sob a sua fiscalizao. Somente os entes estatais possuem competncia para criar leis, atravs de suas respectivas casas legislativas. e) Correto. De uma forma geral, comparando-se as autarquias genricas com as autarquias denominadas especiais (a exemplo das agncias reguladoras) possvel constatar como principais caractersticas distintivas entre ambas o mandato fixo aos seus dirigentes e a ausncia de ingerncia hierrquica da Administrao Central sobre os atos decisrios relativos respectiva rea de atuao, o que lhes garante maior grau de autonomia administrativa e oramentria.

Gabarito: letra e. 39. (FCC/Analista Judicirio TRT 7 Regio/2009) Aplicam-se s autarquias, dentre outras regras e princpios, o seguinte: a) No tm direito a ao regressiva contra seus servidores culpados por danos a terceiros. b) Agem por delegao do Poder que a instituiu. c) Gozam de imunidade de impostos sobre seu patrimnio, renda e servios vinculados s suas finalidades essenciais ou delas decorrentes. d) Subordinam-se pertencem. hierarquicamente entidade estatal a que

e) Por gozarem de autonomia, seus contratos no esto sujeitos a licitao. Comentrios a) Errado. As autarquias esto obrigadas constitucionalmente a responder civilmente pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros. Todavia, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa. 140
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------b) Errado. As autarquias no atuam por delegao do ente estatal responsvel pela sua criao, j que possuem autonomia administrativa, gerencial e oramentria. c) Correto. importante esclarecer que a imunidade tributria prevista no artigo 150, VI, a, da CF/1988, no se aplica de forma plena s autarquias. Essa imunidade somente ir incidir sobre o patrimnio, a renda e os servios das autarquias que estejam vinculados s suas finalidades essenciais ou s que delas decorram. d) Errado. As entidades autrquicas no esto subordinadas s entidades polticas responsveis pela respectiva criao, mas apenas vinculadas. As entidades da Administrao Direta exercem sobre as autarquias apenas o denominado controle finalstico ou superviso ministerial (essa ltima denominao utilizada apenas no mbito federal, j que no temos Ministrios no mbito estadual e municipal, mas apenas Secretarias). e) Errado. Ressalvados os casos especificados na Lei 8.666/1993, as obras, servios, compras e alienaes das autarquias sero contratados mediante processo de licitao pblica que assegure igualdade de condies a todos os concorrentes. Gabarito: letra c. 40. (FCC/Analista Judicirio TJ PI/2009) Com relao administrao pblica indireta e suas entidades, considere: I. A descentralizao administrativa ocorre quando as atribuies que os entes descentralizados exercem s tm o valor jurdico que lhes empresta o ente central. II. A fundao pessoa jurdica de direito privado com capital inteiramente pblico e organizao sob qualquer das formas admitidas em direito. III. As autarquias, dentre outras caractersticas, so institudas por seus fundadores, possuem personalidade jurdica prpria e no se sujeitam a controle ou tutela, salvo se previsto em seus estatutos. IV. A posio da fundao governamental privada perante o poder pblico a mesma das sociedades de economia mista e empresas pblicas. V. O desempenho de atividade de natureza econmica e a personalidade jurdica de direito privado so, alm de outros, traos comuns entre empresa pblica e sociedade de economia mista. correto o que consta APENAS em a) II e V. 141
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------b) II, III e IV. c) I, III e V. d) II e III. e) I, IV e V. Comentrios a) Correto. Na descentralizao administrativa existir uma pessoa interposta entre o Estado e o beneficirio da atuao estatal, que ser denominada entidade descentralizada. Esta ser responsvel por desempenhar diretamente a atividade administrativa que lhe foi transferida e valorada pelo ente central. b) Errado. Analisando-se as informaes apresentadas pelo texto da assertiva, constata-se que a entidade administrativa a que se refere a empresa pblica e no uma fundao pblica. c) Errado. Apesar de possurem personalidade jurdica prpria, assegurada por lei especfica, importante esclarecer que as autarquias esto sujeitas ao controle finalstico realizado pela Administrao Pblica Direta, que tem por objetivo garantir o cumprimento de suas finalidades institucionais. d) Correto. Tanto as empresas estatais quanto as fundaes pblicas de direito privado so institudas com personalidade jurdica de direito privado, no usufruindo, em regra, das prerrogativas inerentes ao regime jurdicoadministrativo. e) Correto. As empresas pblicas e sociedades de economia mista realmente possuem personalidade jurdica de direito privado, adquirida mediante o registro de seus atos constitutivos nos rgos competentes. Ademais, podem explorar atividade econmica ou prestar servios pblicos. Gabarito: letra e. 41. (FCC/Procurador PGE RO/2011) Organizaes Sociais, Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico e Servios Sociais Autnomos so espcies do gnero denominado entidades de colaborao com a Administrao Pblica. caracterstica comum dessas trs espcies, conforme legislao federal, a) estarem sujeitas ao controle dos Tribunais de Contas, embora tenham personalidade jurdica de direito privado. b) serem beneficirias de prerrogativas processuais semelhantes s das entidades de direito pblico, quando houver questionamento dos atos praticados no exerccio de atividades consideradas de interesse pblico.

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------c) contarem obrigatoriamente com a participao de representantes do Poder Pblico em seus rgos internos de deliberao superior. d) serem beneficirias de contribuies parafiscais, estabelecidas para custeio de suas atividades de interesse pblico. e) celebrarem obrigatoriamente contrato de gesto, Administrao Pblica, para desempenho de suas atividades. Comentrios a) Correto. As entidades paraestatais realmente esto sujeitas ao controle dos Tribunais de Contas, aos quais compete julgar as contas dos administradores e demais responsveis por dinheiros, bens e valores pblicos da administrao direta e indireta, includas as fundaes e sociedades institudas e mantidas pelo Poder Pblico. b) Errado. As entidades paraestatais no gozam das prerrogativas processuais asseguradas s entidades regidas pelo direito pblico, a exemplo do prazo em dobro para recorrer e em qudruplo para contestar e do duplo grau de jurisdio obrigatrio. c) Errado. As expresses entidades de colaborao ou entidades paraestatais so utilizadas para fazer referncia s Organizaes Sociais, Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico OSCIPs, Servios Sociais Autnomos (SESI e SESC, por exemplo) e Fundaes de Apoio. Todavia, importante esclarecer que nem todas essas entidades esto obrigadas a incluir representantes do Poder Pblico em seus rgos internos de deliberao superior. Essa imposio somente se aplica s Organizaes Sociais, nos termos do art. 2, I, d, da Lei 9.637/1998. d) Errado. Somente os Servios Sociais Autnomos so beneficirios diretos de contribuies parafiscais arrecadadas pelo INSS e repassadas diretamente para essas entidades. e) Errado. O contrato de gesto o instrumento firmado entre o Poder Pblico e a entidade qualificada como organizao social com vistas formao de parceria entre as partes para fomento e execuo de atividades previstas na Lei 9.637/1998. Gabarito: letra a. 42. (FCC/Analista Judicirio TRE TO/2011) Considerando Organizao Administrativa Brasileira, correto afirmar que a com a

a) a Unio, os Estados-membros, o Distrito Federal e os Municpios so entidades estatais. b) o Brasil uma confederao formada pela unio indissolvel dos Estados-membros, dos Municpios e do Distrito Federal 143
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------c) os poderes e competncias dos Municpios so delimitados por ato do Presidente da Repblica. d) as empresas pblicas e as sociedades de economia mista integram a administrao direta da Unio, dos Estados-membros e dos Municpios. e) Os Ministrios so rgos autnomos, unipessoais, integrantes da administrao indireta, porm vinculados Presidncia da Repblica Comentrios a) Correto. Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas, lembre-se sempre de que a expresso entidades estatais utilizada como sinnima das expresses entidades polticas ou entes estatais, fazendo referncia Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal. b) Errado. Nos termos do art. 1 da Constituio Federal, o Brasil uma Repblica Federativa, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal. c) Errado. As competncias dos entes estatais esto delimitadas diretamente no texto constitucional, no se admitindo que quaisquer outras espcies normativas possam alter-las. d) Errado. As empresas pblicas e sociedades de economia mista integram a Administrao Pblica Indireta, podendo ser criadas no mbito federal, estadual, distrital ou municipal. e) Errado. Os Ministrios realmente so rgos autnomos e esto diretamente subordinados Presidncia da Repblica. Entretanto, integram a Administrao Pblica direta e no indireta. Gabarito: letra a. 43. (FCC/Analista Judicirio TRE TO/2011) A repartio de funes entre os vrios rgos de uma mesma pessoa jurdica da Administrao Pblica conceito de a) desconcentrao. b) descentralizao. c) descentralizao por servios. d) delegao de competncia. e) desmembramento. Comentrios Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas, fique atento para no confundir as expresses desconcentrao e descentralizao administrativas.

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------A desconcentrao nada mais que a distribuio interna de competncias dentro de uma mesma pessoa jurdica, ou seja, a criao de rgos pblicos que fazem parte de uma estrutura hierarquizada, instituda com o objetivo de tornar mais eficiente a execuo das finalidades administrativas previstas em lei. De outro lado, a descentralizao ocorre quando a Unio, Distrito Federal, Estados ou Municpios desempenham algumas de suas funes por meio de outras pessoas jurdicas. A descentralizao pressupe a existncia de duas pessoas jurdicas distintas: o Estado e a entidade (de direito pblico ou privado) que executar o servio, por ter recebido do Estado essa atribuio. Gabarito: letra a. 44. (FCC/Analista Judicirio TRE AC/2010) A respeito das entidades polticas e administrativas, considere: I. Pessoas jurdicas de Direito Pblico que integram a estrutura constitucional do Estado e tm poderes polticos e administrativos. II. Pessoas jurdicas de Direito Pblico, de natureza meramente administrativa, criadas por lei especfica, para realizao de atividades, obras ou servios descentralizados da entidade estatal que as criou. III. Pessoas jurdicas de Direito Privado que, por lei, so autorizadas a prestar servios ou realizar atividades de interesse coletivo ou pblico, mas no exclusivos do Estado. Esses conceitos referem-se, respectivamente, a entidades a) autrquicas, fundacionais e empresariais. b) estatais, autrquicas e paraestatais ou de cooperao. c) estatais, paraestatais ou de cooperao e fundacionais. d) paraestatais ou de cooperao, autrquicas e estatais. e) estatais, empresariais e fundacionais. Comentrios Item I Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas, lembre-se sempre de que somente as entidades estatais tm poderes polticos, isto , capacidade de criar suas prprias leis. Item II Dentre as entidades que integram a Administrao Pblica Indireta, somente as autarquias so criadas por lei especfica para a realizao de atividades, obras ou servios descentralizados. Item III As entidades de cooperao, tambm denominadas de entidades paraestatais, realmente exercem atividades de interesse 145
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------coletivo ou pblico que no so exclusivos do Estado, a exemplo da assistncia social e da formao profissional. Gabarito: letra b. 45. (FCC/Assessor Jurdico TJ PI/2010) No que diz respeito s Organizaes Sociais, assinale a alternativa INCORRETA. a) As Organizaes Sociais podem atuar nas reas de ensino, pesquisa cientfica, desenvolvimento tecnolgico, proteo e preservao do meio ambiente, cultura e sade. b) O Poder Executivo poder qualificar como "organizaes sociais" pessoas jurdicas de direito privado, sem fins lucrativos, para o desempenho de determinadas atividades de carter social. c) As Organizaes Sociais devem realizar licitao, na modalidade concorrncia, para aquisio de bens ou servios de interesse comum, adquiridos em decorrncia de recursos repassados pela Unio. d) O rgo de deliberao superior das Organizaes Sociais precisa ter representantes do Poder Pblico e de membros da comunidade, de notria capacidade profissional e idoneidade moral. e) O Poder Pblico poder destinar s Organizaes Sociais recursos oramentrios e bens pblicos necessrios ao cumprimento do contrato de gesto; a destinao dos bens pblicos dar-se- com dispensa de licitao e mediante permisso de uso. Comentrios a) Correto. O Poder Executivo poder qualificar como organizaes sociais pessoas jurdicas de direito privado, sem fins lucrativos, cujas atividades sejam dirigidas ao ensino, pesquisa cientfica, ao desenvolvimento tecnolgico, proteo e preservao do meio ambiente, cultura e sade, atendidos aos requisitos previstos na Lei 9.637/1998. b) Correto. Nas palavras professora Maria Sylvia Zanella Di Pietro, Organizao Social a qualificao jurdica dada pessoa jurdica de Direito Privado, sem fins lucrativos, instituda por iniciativa de particulares, e que recebe delegao do Poder Pblico, mediante contrato de gesto, para desempenhar servio pblico de natureza social. c) Errado. O art. 1, 1, do Decreto n licitaes realizadas com a utilizao de recursos aquisio de bens e servios comuns, ser modalidade prego, sendo preferencial a eletrnica. 5.504/2005, dispe que nas repassados pela Unio, para obrigatrio o emprego da utilizao de sua forma

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------d) Correto. O conselho de administrao da Organizao Social deve estar estruturado nos termos que dispuser o respectivo estatuto, sendo composto por 20 a 40% (vinte a quarenta por cento) de membros natos representantes do Poder Pblico. e) Correto. Os bens pblicos necessrios ao cumprimento do contrato de gesto realmente podero ser destinados s organizaes sociais, com fundamento na dispensa de licitao, mediante permisso de uso, consoante clusula expressa do contrato de gesto. Gabarito: letra c.

46. (FCC/Analista TCM CE/2010) As sociedades de economia mista e as empresas pblicas a) esto sujeitas ao mesmo regime jurdico das empresas privadas, inclusive no que diz respeito a matria tributria e trabalhista. b) no esto submetidas aos princpios da Administrao Pblica, exceto quando prestadoras de servio pblico. c) sujeitam-se ao regime jurdico de direito pblico, quando prestadoras de servio pblico, e ao regime de direito privado, quando exploradoras de atividade econmica. d) sujeitam-se ao mesmo regime jurdico das fundaes pblicas, exceto no que diz respeito matria de pessoal. e) esto sujeitas ao mesmo regime jurdico das empresas privadas, exceto no que diz respeito a matria tributria e trabalhista. Comentrios a) Correto. O art. 173, 1, II, da Constituio Federal, preceitua que as empresas estatais sujeitam-se ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios. b) Errado. Todos os rgos e entidades da Administrao Pblica Direta e Indireta esto obrigados a respeitar os princpios gerais do Direito Administrativo, especialmente aqueles que esto previstos no art. 37, caput, da Constituio Federal de 1988. c) Errado. Em regra, as empresas pblicas e sociedades de economia mista esto sujeitas ao regime jurdico de direito privado, independentemente de prestarem servios pblicos ou explorarem atividade econmica. Segundo entendimento do Supremo Tribunal Federal, somente as empresas estatais que prestam servios pblicos em regime de exclusividade (monoplio), a exemplo dos Correios, podero usufruir das 147
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------prerrogativas asseguradas pelo direito pblico (imunidade tributria, por exemplo). d) Errado. Analisando-se o texto da assertiva, no possvel constatar se a banca examinadora est se referindo s fundaes pblicas de direito pblico (cujos servidores so estatutrios) ou s fundaes pblicas de direito privado (cujos empregados so celetistas). Se a questo est se referindo s fundaes pblicas de direito privado (o mais provvel, apesar de no ser claro), o regime de seus empregados o mesmo adotado pelas empresas estatais (celetista). e) Errado. A sujeio das empresas estatais ao regime jurdico das empresas privadas inclui tambm os direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios. Gabarito: letra a. 47. (FCC/Analista Judicirio TRT 7 Regio/2009) Sobre as entidades do Terceiro Setor correto afirmar: a) as organizaes da sociedade civil de interesse pblico s podem distribuir dividendos aps cinco anos da sua criao. b) as entidades qualificadas como organizaes sociais no esto obrigadas a realizar licitao para obras, compras, servios e alienaes, relativamente aos recursos por ela administrados, oriundos de repasses da Unio. c) classificam-se como terceiro setor, dentre outras, as autarquias, as organizaes sociais e as empresas pblicas. d) para que entidades privadas se habilitem como Organizao Social tm que ter previso no seu ato constitutivo, dentre outros requisitos, de participao, no rgo colegiado de deliberao superior, de representantes do Poder Pblico e de membros da comunidade, de notria capacidade profissional e idoneidade moral. e) as organizaes sociais so definidas como pessoa jurdica de direito pblico. Comentrios a) Errado. Somente pessoas jurdicas de direito privado, sem fins lucrativos, podem ser qualificadas como OSCIP. Ademais, considera-se sem fins lucrativos a pessoa jurdica de direito privado que no distribui, entre os seus scios ou associados, conselheiros, diretores, empregados ou doadores, eventuais excedentes operacionais, brutos ou lquidos, dividendos, bonificaes, participaes ou parcelas do seu patrimnio, auferidos mediante o exerccio de suas atividades, e que os aplica integralmente na consecuo do respectivo objeto social. 148
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------b) Errado. O art. 1, 1, do Decreto n licitaes realizadas com a utilizao de recursos aquisio de bens e servios comuns, ser modalidade prego, sendo preferencial a eletrnica. 5.504/2005, dispe que nas repassados pela Unio, para obrigatrio o emprego da utilizao de sua forma

c) Errado. Terceiro Setor a ramificao da sociedade que agrega as instituies de interesse pblico mantidas pela iniciativa privada e que atuam sem finalidade lucrativa. possvel incluir no terceiro setor as Organizaes Sociais, as OSCIPs, os Servios Sociais Autnomos e as Fundaes de Apoio ao Ensino Superior. As autarquias e as empresas pblicas integram o denominado primeiro setor, que constitudo pelos rgos e entidades pblicos incumbidos de organizar as polticas e diretrizes do Estado (governo) e os respectivos instrumentos para a sua execuo (rgos e entidades administrativas). d) Correto. Outro importante requisito para que a entidade seja qualificada como Organizao Social a proibio de distribuio de bens ou de parcela do patrimnio lquido em qualquer hiptese, inclusive em razo de desligamento, retirada ou falecimento de associado ou membro da entidade. e) Errado. Todas as entidades paraestatais so definidas como pessoas jurdicas de direito privado. Gabarito: letra d.

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------QUESTES PARA FIXAO DO CONTEDO 1. (Tcnico Judicirio/TRF 5 2008/FCC) Em conformidade com a doutrina dominante e quanto posio que ocupam na estrutura estatal, os rgos pblicos classificam-se em (A) singulares, colegiados superiores e inferiores. (B) autnomos, superiores, inferiores e compostos. (C) compostos, independentes, subalternos e singulares. (D) compostos, colegiados, autnomos e superiores. (E) independentes, autnomos, superiores e subalternos. 2. (Analista Judicirio/TRE PI 2009/FCC) Com relao Administrao Pblica, correto afirmar que (A) os acrscimos pecunirios percebidos por servidor pblico sero computados e acumulados para fins de concesso de acrscimos ulteriores. (B) vedada a vinculao ou equiparao de quaisquer espcies remuneratrias para o efeito de remunerao de pessoal do servio pblico. (C) a administrao fazendria e seus servidores fiscais no tero, dentro de suas reas de competncia e jurisdio, precedncia sobre os demais setores administrativos. (D) poder ser criada autarquia e autorizada a instituio de empresa pblica, de sociedade de economia mista e de fundao, somente por lei especfica, cabendo lei ordinria, neste ltimo caso, definir as reas de sua atuao. (E) independe de autorizao legislativa a criao de subsidirias de sociedade de economia mista, assim como a sua participao em empresa privada. 3. (Analista Judicirio/TRT 16 2009/FCC) So traos distintivos entre empresa pblica e sociedade de economia mista: (A) forma jurdica; composio do capital e foro processual. (B) foro processual; forma de criao e objeto. (C) composio de capital; regime jurdico e forma de criao. (D) objeto; forma jurdica e regime jurdico. (E) regime jurdico; objeto e foro processual.

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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------4. (Procurador Municipal /Pref.Municipal-SP 2008/FCC) As agncias reguladoras no Brasil por vezes so tratadas explicitamente na legislao federal como "autoridades administrativas independentes". Essa independncia no exime a sujeio de seus atos ao controle (A) do Poder Judicirio, inclusive no que concerne anlise de mrito, excludos o controle do Poder Legislativo e do Poder Executivo. (B) do Poder Legislativo, porque exercem funo normativa, excludos o controle do Poder Executivo e do Poder Judicirio. (C) do Poder Executivo criador das agncias, porque dele receberam expressa delegao de parcela de poder, excludos o controle do Poder Judicirio e do Poder Legislativo. (D) dos trs Poderes do Estado, devendo compatibilizar sua atuao com os mecanismos de controle previstos no ordenamento jurdico. (E) do Poder Legislativo, exclusivamente no que concerne s atribuies do Tribunal de Contas, excludos o controle do Poder Executivo e do Poder Judicirio. 5. (Especialista em Polticas/Estado de SP 2009/FCC) correto afirmar: (A) As agncias reguladoras tm poder normativo, nos termos das leis que as instituram, e seus Dirigentes, mandatos fixos. (B) Empresas Pblicas so entidades da Administrao indireta, criadas por lei sob regime de Direito Pblico, para a finalidade de estimular a concorrncia. (C) As sociedades de economia mista so criadas por lei e dissolvidas mediante deliberao da Assemblia Geral. (D) Organizaes Sociais e Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico so associaes civis sem fins lucrativos, s quais a lei concede benefcios tributrios e isenes fiscais para execuo de atividades de interesse coletivo. (E) Servios sociais autnomos so prestados por entidades privadas por delegao do Poder Pblico, cabendo-lhes, inclusive, a fiscalizao de profisses regulamentadas. 6. (Tcnico do Ministrio Pblico/MRE SE 2009/FCC) Considere as entidades abaixo relacionadas: I. Sociedade de economia mista sob controle do Estado de Sergipe. II. Fundao pblica instituda pelo Estado de Sergipe. III. Associao pblica mantida entre a Unio e o Estado de Sergipe. 151
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CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------So integrantes da administrao indireta do Estado de Sergipe as entidades citadas nos itens (A) I, II e III. (B) I, apenas. (C) I e II, apenas. (D) I e III, apenas. (E) II e III, apenas. 7. (Tcnico do Ministrio Pblico/MRE SE 2009/FCC) obrigatoriamente, personalidade jurdica de direito privado uma (A) autarquia de regime especial. (B) autarquia de regime comum. (C) fundao pblica. (D) associao pblica. (E) sociedade de economia mista que exera atividade econmica. 8. (Analista Judicirio/TRT 18 Regio 2008/FCC) Embora a Administrao Pblica indireta seja constituda de entidades de direito pblico e/ou de direito privado, certo que elas tm alguns traos comuns, dentre os quais se destaca que (A) elas tm liberdade na fixao ou modificao de seus prprios fins. (B) a sua criao nem sempre feita ou autorizada por lei. (C) a sua finalidade essencial o lucro, que ser distribudo dentre seus funcionrios/ou empregados. (D) elas tm a possibilidade de se extinguirem pela prpria vontade. (E) todas tm personalidade jurdica prpria, o que implica direitos e obrigaes definidas em lei. 9. (Auditor/TCE-AL 2008/FCC) Constitui norma comum e inerente ao regime jurdico das autarquias, fundaes pblicas, empresas pblicas e sociedades de economia mista (A) a imunidade tributria garantida pela Constituio, relativa aos impostos sobre patrimnio, renda ou servios. (B) o controle das suas atuaes por rgos da Administrao Direta, nos limites da lei. (C) o desempenho de atividade de natureza no econmica. 152
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Ter,

CURSO PREPARATRIO PARA O TRE/SP - PROF. FABIANO PEREIRA DIREITO ADMINISTRATIVO ANALISTA ADM E TCNICO JUDICIRIO --------------------------------------------------------------------------------------------------(D) a incidncia do duplo grau de jurisdio, quando sejam partes em processo judicial. (E) a instituio de sua personalidade jurdica por Decreto expedido pelo chefe do Poder Executivo. 10. (Analista Judicirio/TRT 16 2009/FCC) Os objetivos do consrcio pblico com personalidade jurdica de direito pblico so determinados (A) unilateralmente pelo Estado ou Municpio que tiver maior populao em relao ao outro ou outros entes integrantes do Consrcio. (B) pelo Governador do Estado em cujo territrio esto situados os municpios que se consorciarem. (C) pela lei federal que dispe sobre normas gerais de contratao de consrcios pblicos. (D) pelo Presidente da Repblica no decreto que regulamenta a lei que dispe sobre normas gerais de contratao de consrcios pblicos. (E) pelos entes da Federao que se associarem.

GABARITO 1) E 6) A 2) B 7) E 3) A 8) E 4) D 9) B 5) A 10) E

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