GARANTAS 1.

CONCEPTO DE GARANTA En trminos generales, por garanta se refiere a la accin que una persona, una empresa o comercio despliegan con el objeto de afianzar aquello que se haya estipulado, es decir, a travs de la concrecin o presentacin de una garanta, lo que se pretender hacer es dotar de una mayor seguridad al cumplimiento de una obligacin o al pago de una deuda, segn corresponda. 2. FUNCIN ECONMICA Las garantas cumplen una importante funcin econmica por que gracias a la existencia de las garantas la celebracin de algunos contratos es mayor, ya que por ejemplo no todos los contratos de compra venta se celebran al contado, sino que muchas compra ventas son a plazos. Las garantas no slo son importantes para la celebracin de contratos de compra ventas a plazos, sino tambin para la celebracin de otros contratos como son el contrato de cuenta corriente, el contrato de mutuo, el contrato de arrendamiento de vehculos y el contrato de crdito bancario, entre otros contratos. Es decir, las garantas facilitan el otorgamiento de crditos por parte de las Empresas del Sistema Financiero, empresas que adems se valen de la informacin contenida en las Centrales de Riesgo a que se hace referencia en el artculo 158 de la Ley General del Sistema Financiero de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros, contenida en la Ley 26702. En caso de no existir garantas sera ms difcil para las Empresas del Sistema Financiero calificar como pasible de otorgar un crdito a un cliente, es decir, de no existir garantas existira mucha inseguridad al momento de otorgar un crdito bancario. 3. TIPOS DE GARANTAS GARANTAS REALES Las garantas reales son las garantas que recaen sobre bienes entre las cuales podemos citar la hipoteca, la anticresis, el derecho de retencin y el contrato de fideicomiso en garanta. Las garantas reales se clasifican en dos grupos que son los siguientes: garantas que recaen sobre bienes muebles, y garantas que recaen sobre bienes inmuebles que son la hipoteca y la anticresis. GARANTAS PERSONALES Las garantas personales son las garantas que recaen sobre las personas entre las cuales podemos citar el aval y el contrato de fianza. POR SU REGISTRABILIDAD GARANTAS REGISTRABLES Las garantas registrables son las garantas que pueden registrarse en un Registro jurdico, por ejemplo son garantas registrables la hipoteca y el anticresis. Las garantas registrables se clasifican en garantas registradas y garantas no registradas. GARANTAS NO REGISTRABLES Las garantas no registrables son las garantas que no pueden registrarse en un registro jurdico, por ejemplo son garantas no registrables la fianza, el aval y la carta fianza. POR SU SITUACIN REGISTRAL GARANTAS REGISTRADAS Las garantas registradas son las garantas que se encuentran registradas en un Registro Jurdico, entre las cuales podemos mencionar las hipotecas inscritas, las anticresis inscritas y el derecho de retencin registrado.

GARANTAS NO REGISTRADAS Las garantas no registradas son las garantas que no se encuentran registradas, entre las cuales podemos mencionar las hipotecas no inscritas, las anticresis no inscritas, los contratos de fianza, el aval y las cartas fianza. Las garantas no registradas se clasifican en garantas registrables y no registrables. POR LA FORMA DE EJECUCIN GARANTAS DE EJECUCIN JUDICIAL Las garantas de ejecucin judicial son las garantas que ante el incumplimiento por parte del deudor se ejecutan ante el Poder Judicial, entre las cuales podemos mencionar al derecho real de hipoteca. GARANTAS DE EJECUCIN EXTRAJUDICIAL Las garantas de ejecucin extrajudicial son las garantas que ante el incumplimiento por parte del deudor se ejecutan extrajudicialmente como la carta fianza. POR LA NORMA QUE LAS REGULA GARANTAS REGULADAS POR EL CDIGO CIVIL Las garantas reguladas por el Cdigo Civil Peruano de 1984 son la hipoteca, anticresis, el derecho de retencin, y el contrato de fianza. GARANTAS REGULADAS POR OTRAS NORMAS Las garantas reguladas por otras normas son la carta fianza, que es regulada por el derecho administrativo, derecho aduanero y derecho tributario; el fideicomiso en garanta que se encuentra regulado por la Ley General del Sistema Financiero, de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros. POR EL ACREEDOR GARANTAS CONSTITUIDAS A FAVOR DE BANCOS Las garantas constituidas a favor de Instituciones del Sistema Financiero son entre otras el contrato de fideicomiso en garanta. GARANTAS CONSTITUIDAS A FAVOR DE CUALQUIER ACREEDOR Las garantas constituidas a favor de cualquier acreedor son las garantas reguladas por el Cdigo Civil Peruano de 1984, entre las que podemos citar: la hipoteca, la anticresis y el contrato de fianza. POR EL DEUDOR

GARANTAS CONSTITUIDAS POR CUALQUIER DEUDOR Las garantas constituidas por cualquier deudor son las garantas reguladas por el Cdigo Civil Peruano de 1984, entre las cuales podemos citar la hipoteca, la prenda vehicular, la anticresis y el contrato de fianza. GARANTAS CONSTITUIDAS SOLO POR CIERTOS DEUDORES Las garantas constituidas por slo por algunos deudores son las garantas que solamente pueden ser constituidas por algunos deudores entre las que podemos citar la prenda industrial. En la primera parte del artculo 82 de la Ley General de Industrias contenida en la Ley 23407 se estableca que la prenda industrial se constituye por toda persona natural o jurdica dedicada a la actividad industrial. POR EL ORIGEN GARANTAS LEGALES Las garantas legales son las que tienen como origen la ley. Por lo cual podemos afirmar que son garantas legales la caucin y la contra cautela. Igualmente es garanta legal la hipoteca legal. GARANTAS CONVENCIONALES Las garantas convencionales son las que tienen como origen el acuerdo de los contratantes. Por lo cual podemos afirmar que son garantas convencionales la hipoteca convencional, el contrato de fianza constituido por acuerdo de partes y el contrato de fideicomiso en garanta. TENIENDO EN CUENTA LA TRASLACIN DE DOMINIO DEL BIEN OTORGADO EN GARANTA o GARANTAS CON TRASLACIN DE DOMINIO DEL BIEN OTORGADO EN GARANTA La garanta que se constituye con traslacin de dominio del bien otorgado en garanta es el contrato de fideicomiso. o GARANTAS SIN TRASLACIN DE DOMINIO DEL BIEN OTORGADO EN GARANTA Las garantas que se constituyen sin traslacin de dominio del bien otorgado en garanta son el derecho real de hipoteca, el derecho real de anticresis, el derecho de retencin y la carta fianza entre otras garantas. TENIENDO EN CUENTA LA POSESIN DEL BIEN OTORGADO EN GARANTA GARANTAS CON DESPOSESION Las garantas que se constituyen con desposesin del bien otorgado en garanta son el derecho real de anticresis y el derecho de retencin. GARANTAS SIN DESPOSESIN 4.

La garanta que se constituye sin desposesin del bien otorgado en garanta es el derecho real de hipoteca. OTRA CLASIFICACIN GARANTAS TRADICIONALES Las garantas tradicionales son el anticresis, hipoteca, derecho de retencin, aval y fianza. GARANTAS ESPECIALES Las garantas especiales son la hipoteca popular, la prenda de participaciones, la hipoteca minera. OTRAS GARANTAS Las otras garantas son el fideicomiso, el leasing, la carta fianza, el pacto comisorio, las arras, la clusula penal y el seguro de caucin. GARANTAS REALES Las Garantas Reales son aquellas que se basan en bienes tangibles, y en las que bienes determinados quedan afectos expresamente al buen fin de la operacin. En las mismas el sujeto del crdito otorga en garanta determinados bienes para responder por la obligacin contrada.

GARANTAS PERSONALES Son aquellas donde no se tiene en cuenta bienes especficamente determinados; lo que tiene importancia es la persona del obligado como fiador o como codeudor solidario. Se trata de garantas subjetivas, siendo por el contrario las garantas reales basadas en activos tangibles e intangibles. Las garantas personales representan la obligacin que contrae una persona natural o jurdica de respaldar el pago de una obligacin crediticia. CARACTERSTICAS DE LAS GARANTAS DERECHOS DE GARANTA PERSONAL DERECHOS DE GARANTA REAL Existe un objeto

Es un sujeto quien asegura el cumplimiento de la obligacin No existe el derecho de perseguir los bienes del garante, por cuanto el derecho de garanta no est concretado en ningn bien especfico Todo el patrimonio del garante responde por la deuda de su garantizado Existe el beneficio de divisin y de excusin (derecho de fragmentar la obligacin en caso de pluralidad de fiadores y/o facultad de solicitar que se entiende la accin de cobro primero contra el deudor.

Otorga el derecho de persecucin sobre el bien dado en garanta.

Recae slo sobre un bien o varios bienes determinados No existen tales beneficios, porque es un derecho indivisible y grava la totalidad del bien o bienes y porque dichos bienes has sido expresamente afectado.

5.

HIPOTECA

DEFINICION: Es un derecho real sobre inmueble ajeno afectado en garanta de cualquier obligacin, que no importa la desposesin del constituyente y que otorga al acreedor el derecho de preferencia, de persecucin, de reivindicacin y de hacerse pago en el precio obtenido en el remate del inmueble mediante la venta judicial. La hipoteca es una garanta real que en el derecho positivo peruano recae sobre bienes inmuebles y para su constitucin es necesario que se inscriba en el Registro de Predios lo cual otorga el derecho de persecucin que recae sobre el bien inmueble. CARACTERISTICAS: a. b. c. Es un derecho real, porque grava un bien inmueble de propiedad del deudor o de un tercero. Es un derecho accesorio, dado que nicamente se constituye cuando es necesario garantizar alguna obligacin. Es un derecho indivisible, porque la legislacin concede garanta total al acreedor hasta cuando se realice la cancelacin integra de la deuda aunque tambin otorga libertad al deudor y acreedor a fin de que decidan levantar la hipoteca y gravar nuevamente el bien, pero solo en forma parcial o variar el monto de la obligacin garantizada. Es un contrato solemne, porque no se perfecciona con la traditio, sino con la observancia de la forma presente, en este caso escritura pblica y subsiguiente inscripcin en el registro. Desde su ms remoto origen hasta la actualidad doctrinaria y legislativamente, la hipoteca recae sobre bienes inmuebles, teniendo en cuenta no solo su carcter de bienes races sino se debe al mayor valor que, en general, tienen los bienes inmuebles, frente a los muebles. El deudor hipotecario o mejor dicho el constituyente conserva posesin del bien y tambin la inmediata si es que no la hubiese cedido por locacin, comodato, usufructo, etc. Es limitativo del dominio porque el deudor no puede realizar ciertos actos, que indudablemente perjudicaran los intereses del acreedor, tales como demoler el bien o imponerle una servidumbre pasiva que lo afectara negativamente y le restara valor en un eventual remate. Mediante el contrato de hipoteca se asegura cualquier obligacin o respalda cualquier crdito: se respalda con hipoteca tanto un mutuo que es lo ms frecuente( el mutuo prstamo de consumo es el contrato por el cual una persona entrega a otra cierta cantidad de dinero o de cosas que se consume por el uso, con la obligacin de la segunda de devolver otro tanto de la mima especie o calidad) con la gestin de un director de una sociedad annima, o un avance en cuenta corriente, o la administracin de bienes de terceros, etc. En resumen, cualquier obligacin, sea contractual o legal. CLASES DE HIPOTECA La hipoteca puede ser de diversas clases por lo cual existen diversas clasificaciones de misma. La primera la que clasifica a la hipoteca en hipoteca mobiliaria e hipoteca inmobiliaria. La hipoteca inmobiliaria es la que recae sobre bienes inmuebles y la hipoteca mobiliaria es la que

recae sobre bienes muebles. De estas dos clases de hipoteca la ms conocida, ms utilizada y consagrada en todos los ordenamientos sustantivos es la hipoteca inmobiliaria. La segunda clasificacin de las hipotecas clasifica a la hipoteca en general y especial. Siendo la primera la que recae sobre todos los bienes inmuebles del deudor y la segunda la que recae slo sobre un bien o bienes. Slo la segunda se encuentra regulada en el derecho peruano. La tercera clasificacin clasifica a la hipoteca en convencional y legal. Siendo la primera la que surge por acuerdo de partes y la segunda en los supuestos que establece la ley. Ambas hipotecas se encuentran reguladas en el derecho peruano. La cuarta clasificacin clasifica a la hipoteca en hipoteca regulada por el Cdigo Civil e hipoteca regulada por otras normas. Igualmente ambas hipotecas se encuentran reguladas en el derecho peruano La quinta clasificacin clasifica a la hipoteca en hipoteca inscrita e hipoteca oculta. Siendo la primera la que corre inscrita en registros pblicos y la segunda la que no corre inscrita. Esta ltima no se encuentra regulada en el derecho peruano.

Existen otras clases de hipoteca como la judicial y la unilateral, pero son hipotecas poco conocidas. En todo caso debemos dejar constancia que la segunda se puede constituir en el derecho peruano, es decir, por el hecho de ser una hipoteca unilateral no se puede observar (suspender la inscripcin) ni tachar (denegar la inscripcin) el ttulo presentado al registro, solicitando su registracin. Dejando constancia que la observacin puede subsanarse, mientras que la tacha no puede subsanarse EXTINCIN DE LA HIPOTECA En forma idntica a las garantas anteriores (prenda, anticresis), esta tambin se acaba por las mismas exigencias prescritas. Podemos decir que esta forma de garantizar protege tato al acreedor como al deudor, al primero respaldndolo en el cumplimiento de la obligacin, al segundo evitando la desposesin del bien. 6. LA PRENDA

d. e.

f. g.

Es una garanta constituida por el propietario de un bien mueble, asegurando el cumplimiento de cualquier obligacin, propia o de un tercero. Tambin la palabra Prenda se le asigna 3 acepciones: 1) El contrato o virtud del cual el deudor de una obligacin o un tercero, entrega una cosa mueble de su propiedad al acreedor o a un tercero, en garanta del cumplimento de obligaciones. Este contrato de prenda es paralelo al contrato o vinculo obligacional que se garantiza. Por consiguiente, supone un acuerdo de voluntades distinto del que da lugar a la obligacin garantizada. Si bien ambos se producen generalmente en el mismo momento y estn vinculados, es importante destacar que se trata de dos convenciones diferentes, porque puede ocurrir que una de ellas sea nula o anulable mientras que la otra sea vlida. La cosa que se entrega en garanta de la obligacin. As se dice que frente al incumplimiento del deudor, el acreedor tiene derecho a pedir remate de la prenda, es decir del objeto que fue afectado en su favor, y no puede ser de otra manera, porque la ley dice que la prenda se constituye por la entrega de bien mueble, es decir un objeto.

2)

3)

Se designa con el nombre Prenda al derecho real que surge en el acreedor respecto de la cosa (Prenda) como consecuencia del contrato de Prenda, celebrado. Esta conceptualizacin engloba las notas constituidas de la prenda: la de ser un derecho real de garanta, dado que est dentro de este rubro, su condicin de derecho mobiliario.

CARACTERSTICAS JURDICAS: a. b. Es una obligacin accesoria.- Garantiza siempre una obligacin principal, de tal forma que rigen los principios de que si sta se extingue, se extingue tambin la prenda. Es una obligacin indivisible.- Cada una de las cosas prendadas garantizan la totalidad de la deuda y que mientras una parte de sta, no haya sido pagada, la garanta no puede ser cancelada ni reducida. Debe recaer sobre bienes muebles.- Se consideran como tal a los bienes corporales (los que pueden trasladarse de un lugar a otro sin perder su valor econmico), y los bienes 1 incorporales (crditos ordinarios, plizas de seguros, valores mobiliarios, acciones, letras de cambio, warrants, certificados de embarque, patentes, derechos de autor, 1 entre otros). El bien dado en garanta debe entregarse fsica o jurdicamente al acreedor o al depositario que debe guardarlo. La prenda se extiende a todos los accesorios del bien. Los frutos y aumentos del bien prendado pertenecen al propietario, salvo pacto distinto. La entrega jurdica slo procede respecto de bienes muebles inscritos y slo surte efectos desde su inscripcin en el registro respectivo. La prenda debe constituirse por documento privado con firmas legalizadas notarialmente y siempre que su valor no exceda de 40 UIT, en caso contrario se requiere de escritura pblica, de lo contrario no surte ningn efecto jurdico.

c.

d. e. f. g.

PRENDA INDUSTRIAL: Toda persona natural o jurdica dedicada a la actividad industrial, podr constituir prenda industrial sobre maquinarias, equipos, herramientas, medios de transporte y dems elementos de trabajo, as como las materias primas, los envases y cualquier producto manufacturado o en proceso de manufactura, manteniendo su tenencia y uso. El contrato de prenda industrial debe celebrarse por escritura pblica o por documento privado con firmas legalizadas notarialmente. Es obligatoria su inscripcin en el Registro de Bienes Muebles, Registro de Prenda Industrial de los Registros Pblicos. PRENDA AGRCOLA: Otorgada por un agricultor o ganadero, quien da en garanta equipos, maquinaria, herramientas e instrumentos de labranza usados en la agricultura; ganado de toda especie y sus productos; los frutos de cualquier naturaleza, ya se hallen pendientes o separados de la planta; las maderas cortadas o por cortar. El deudor conserva la posesin de los bienes dados en prenda, teniendo derecho a usarla. El contrato de prenda agrcola constar por escritura pblica o documento privado con firmas legalizadas notarialmente y se Inscribir en el Registro de Bienes Muebles, Registro de Prenda Agrcola de los Registros Pblicos. PRENDA MINERA: Pueden darse en prenda todos los bienes muebles destinados a la industria minera y los minerales extrados y/o beneficiados de propiedad del deudor. El contrato de prenda minera debe constar por escritura pblica e inscribirse en el Registro de Bienes Muebles - Registro de Minera de los Registros Pblicos. PRENDA DE TRANSPORTE: Otorgada por una empresa de transporte legalmente constituida, sobre sus unidades de pasajeros o de carga. La prenda es sin desplazamiento bajo la modalidad de prenda jurdica y el contrato debe otorgarse por escritura pblica e inscribirse en el Registro de Bienes Muebles, Registro de Propiedad Vehicular de los Registros Pblicos, del lugar donde se encuentra matriculado el vehculo. En nuestra legislacin vigente (cdigo 1984), treintaicinco artculos legislan especficamente sobre la garanta real prendaria. Por ello es necesario puntualizar algunos caracteres de esta garanta: a. La prenda se constituye mediante la entrega del bien mueble (art. 1055 C.C), es decir necesariamente debe existir la cosa, el objeto, el bien tangible. Sin la concurrencia de este bien en la forma indicada se sera posible efectuar la garanta. La indivisibilidad de la prenda es otra institucin que permite dar consistencia a la forma y modalidad de garantizar. Pues el acreedor, al amparo de esta disposicin (art. 1056 CC.) debe sentirse completamente asegurado y protegido de cualquier incumplimiento del deudor. Esta norma no solo seala la indivisibilidad del bien dado en garanta, tambin asegura el cumplimiento total de la obligacin, porque en tanto no se pague el integro, no deber desafectarse el bien prendado Los requisitos estn referidos a la condiciones para la validez de la prenda. En primer lugar el gravar un bien con derecho real presupone el jus abutendi que es exclusivo del propietario, bien sea que lo efectu directamente o por mandatario. La segunda condicin para la validez del derecho real de prenda es la entrega del bien, lo que reafirma su carcter de contrato real, que solo se perfecciona con la entrega fsica o jurdica del bien. La tercera exigencia de esta norma es que el bien sea entregado al acreedor o, en su defecto a la persona que este designe. Tambin cabe la posibilidad que acreedor o deudor convengan en que el bien sea dado en prenda a un tercero. Por ltimo se abre la posibilidad que el bien prendado sea materia de entrega jurdica, quedando en poder del deudor.

REQUISITOS DE VALIDEZ a. b. Debe ser gravado por el propietario del bien. Que el bien se entregue fsica o jurdicamente al acreedor, a la persona designada por ste que se le denomina depositario o a la persona que sealen ambas partes. b. CLASES DE PRENDAS PRENDA CON DESPLAZAMIENTO: Cuando el bien dado en garanta es entregado fsicamente al acreedor o a un tercero que debe guardarlo (depositario). PRENDA SIN DESPLAZAMIENTO: Tiene como caracterstica que el bien dado en garanta queda en poder del deudor. Esta es la excepcin a la regla y slo es permitido cuando expresamente la Ley lo autoriza, tal es el caso de la prenda industrial, minera, agrcola, entre otras. PRENDA JURDICA: Se entiende entregado jurdicamente el bien al acreedor, cuando queda en poder del deudor, pero procede nicamente respecto de bienes muebles inscritos, como es el caso de los vehculos, acciones u otros ttulos registrables. A esta prenda se le conoce en otras legislaciones como Hipoteca Mobiliaria.

c.

OTRA CLASIFICACIN PRENDA MERCANTIL: Es aquella que tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin comercial. Debe constar siempre por escrito.

d.

Entrega jurdica de la prenda. Al respecto es menester sealar que existen diversas condiciones para configurar la entrega jurdica del bien. En primer lugar solo procede para bienes identificables que son los nicos que pueden ser materia de inscripcin en el Registro respectivo, tales como tractores, maquinarias, electrodomsticos, etc. En segundo trmino, el bien queda en poder del deudor, es esta precisamente la ratio del precepto que el constituyente pueda seguir utilizando su bien pero al mismo tiempo, mediante la inscripcin en el registro, quede asegurado el derecho del acreedor, que puede, en uso de su jus vendendi, puesto que tiene preferencia sobre cualquier otro acreedor para lograr el pago de su acreencia. En tercera instancia, los efectos de la prenda con entrega jurdica, tanto interpartes como frente a terceros, solo tienen vigencia desde el momento de la inscripcin en el registro, esto fluye de su contexto. Es decir, as como los efectos de la prenda con tradicin fsica del bien se producen recin desde su entrega material, en caso de entrega jurdica el acto que perfecciona la prenda es la inscripcin en el registro.

El tercer inciso trata sobre la renuncia del acreedor prendario, se fundamenta en el principio de la autonoma se la voluntad, pudiendo ser esta expresa o tctica. El cuarto inciso se refiere a la destruccin total del bien dado en prenda, por el carcter real de esta garanta, pero lgicamente no determina la desaparicin de la obligacin, la misma que sigue vigente sin esta garanta. La expropiacin produce tambin la extincin de la garanta y encuentra su fundamento en el jusimperium del estado. Al respecto, se debe sealar que la expropiacin de un inmueble hipotecado es aplicable en forma interpretativa para el presente caso. La consolidacin causa la extincin del gravamen, bien sea porque el acreedor adquiere el bien que ah sido entregado en prenda o en el caso menos frecuente que el deudor adquiere el derecho de garanta. De esta manera, podemos percibir con claridad, algunas instituciones jurdicas de la prenda que tambin son aplicables a cualquier otra garanta real. PRENDA GLOBAL Y FLOTANTE Qu es la prenda Global y flotante? La Ley N 26702 define el Contrato de Prenda Global y Flotante, entendindose como aquel acuerdo de voluntades por el cual establece un gravamen sobre el bien mueble fungible afecto a la garanta, que permite al constituyente (deudor o tercero) disponer del bien para sustituirlo por otro y otros de valor equivalente en respaldo de operaciones objeto de seguro de crdito, de las facturas conformadas o de otras operaciones de crdito. Por su parte el Reglamento aprobado por la SBS mediante Resolucin No. 430-97 del 16 de Junio de 1997, parte de la definicin del derecho que se genera como consecuencia de la celebracin del contrato de prenda global y flotante, esto es, como un gravamen prendario sin desplazamiento que se constituye sobre bienes fungibles que pueden ser sustituidos por otros bienes de igual naturaleza, siempre que no afecten el valor de la prenda ni los derechos del acreedor prendario. Naturaleza jurdica Es un contrato celebrado entre el titular del bien dado en prenda (deudor o tercero) y el acreedor. Este contrato tiene la virtud de crear a favor del acreedor un derechoreal, que goza de los atributos de preferencia y persecucin que le reconoce el Cdigo Civil. Es un contrato obligacional, pues basta que el deudor se obligue a constituir la garanta para que surta efectos y pueda ser exigible por el acreedor. Es un contrato formal, es decir, para su validez se requiere que conste en documento de fecha cierta con firmas legalizadas notarialmente o por escritura pblica, cuando el valor del gravamen excede las 40 UIT Es accesorio, pues es un contrato que da origen a una garanta que respalda un crdito principal, lo cual significa que la validez del contrato de garanta est supeditada a las contingencias que pueda experimentar el contrato principal que sirve de base a las obligaciones u operaciones garantizadas. No es exigible el desplazamiento del bien prendado, del deudor o Constituyente hacia el acreedor. La razn de la no entrega de los bienes al acreedor obedece a que los bienes, sobre los cuales recae la afectacin, sirve al deudor para que pueda continuar con su actividad

e.

Prohibicin de apropiacin. En este precepto se sanciona la prohibicin del pacto comisorio, norma que figura en todos los cdigos del mundo, porque de lo contrario, no estaramos frente a la figura legal de una garanta. Los artculos 1067 al 1083 norman referentes a los derechos y obligaciones del acreedor, facultndole a este a reivindicar y vender el bien prendado en caso de incumplimiento del deudor. Como tambin lo obliga a cuidar la prenda para darle seguridad al deudor quien cedi el bien para que el acreedor se sienta respaldado de cualquier incumplimiento.

f.

Extincin de la prenda:

Esta norma trata referente al trmino del contrato de prenda art. 190 C.C. 1) 2) 3) 4) 5) 6) Extincin de la obligacin que garantiza. Anulacin, rescisin o resolucin de dicha obligacin. Renuncia del acreedor. Destruccin total del bien. Expropiacin. Consolidacin.

Los dos primero incisos del referido artculo causan la extincin de la garanta prendaria en virtud del principio de accesibilidad. Es as que desaparecida la obligacin, por cualquier causa, la garanta que la respalda deja de tener objeto, en consecuencia se extingue.

empresa rial y as obtener los ingresos necesarios para poder responder a los compromisos asumidos frente a la institucin crediticia que le anticip los fondos necesarios para producir su fuente. El objeto del contrato es la constitucin de una garanta real que recae sobre bienes fungibles, entendindose por tales, aquellos que puedan ser sustituidos por otros de la misma calidad, especie, clase y valor, como por ejemplo las mercaderas de un comercio, las materias primas de un establecimiento industrial y los productos elaborados con ellas.

constituyente que no cumple con tal obligacin de entrega, ser pasible de denuncia penal por apropiacin ilcita, tipificada en el artculo 190 del Cdigo Penal. Inscripcin del gravamen El articulo 3 inciso 3 del Reglamento establece como requisito la validez de la prenda global y flotante, que dicho gravamen est inscrito en el Registro Especial que se organizar en el Registro de Bienes Muebles del Sistema Nacional de los Registros Pblicos (Res.SBS 160-98).Dicha inscripcin producir todos los efectos que establece la ley frente a terceros, esto en virtud de la publicidad y el orden de la inscripcin determinar la preferencia de los derechos que otorga el Registro. La inscripcin de la prenda se efectiviza a travs de la inscripcin del contrato del cual deriva, el que a su vez deber revestir la formalidad exigible por la Ley, esto es, si el monto de la garanta es menor de 40 UIT, bastar que conste en documento privado con firma legalizada notarialmente o protocolizado notarialmente; si excede dicho monto, ser necesario escritura pblica. Imputacin del pago La regla general en estos contratos es que el producto de la ejecucin de la prenda destine en primer lugar a amortizacin del crdito, segn el orden establecido por acuerdo de las partes al momento de la constitucin de la garanta; a falta de dicho pacto, se sujeta a las normas comunes, esto es, primero se aplica a los intereses, luego a los gastos y por ltimo al capital. Principales obligaciones del constituyente 1. Deber de informacin y comunicacin

Operaciones que pueden ser garantizadas La prenda global y flotante, seala el Reglamento, puede garantizar obligaciones derivadas de las operaciones de crdito que se celebran con empresas integrantes del sistema financiero (p. e. sobregiros, lneas de crdito, avances en cuenta corriente, crditos directos, etc. ) incluyendo las derivadas del seguro de crdito y de la factura conformada, en este ltimo caso, la prenda recae sobre los bienes precisados en la factura que representa bienes entregados y no pagados, quedando el deudor de los bienes transferidos, en depositario de los mismos. Contenido del contrato De acuerdo con la Resolucin de la SBS No 160-98 del 5 de febrero de 1998, el contrato debe contener una serie de elementos de carcter especial, cuya ausencia afecta su validez. Tales requisitos son los siguientes: a. b. Incluir la denominacin Contrato de Prenda Global y Flotante. Datos de identificacin (denominacin social, nmero de registro nico de contribuyente, representante legal con poder inscrito en el Registro Mercantil) y domicilio del acreedor. Datos de identificacin (nombre o razn social, libreta electoral o nmero de registro nico de contribuyente, representante legal con poder inscrito en el Registro Pblico) y domicilio del deudor. Monto del crdito, tasa de inters pactado, lugar, forma y plazo de pago, que deben coincidir exactamente con los del contrato principal. Descripcin del bien gravado, sealando sus particularidades tendientes a individualizar los bienes prendados, como clase, especie, calidad y valor de realizacin a la fecha de constitucin de la garanta. Identificacin y domicilio del depositario Ubicacin del lugar donde se encontrarn los bienes afectos a esta garanta; Indicacin del procedimiento extrajudicial pactado para el caso de su ejecucin extrajudicial ante el eventual incumplimiento de la obligacin garantizada.

c.

d. e.

El constituyente est en la obligacin de informar y/o comunicar al acreedor, de la ocurrencia de cualquiera de los siguientes eventos: 2. La sustitucin de los bienes objeto de la prenda. El deterioro de los bienes prendados. La celebracin de nuevas prendas globales sobre bienes de similar naturaleza. La variacin de los bienes, del lugar donde permanecern los bienes afectados en prenda. Registro e inventario de los bienes

f. g. h.

Al respecto, cabe hacer la aclaracin que a falta de pacto, la realizacin de los bienes se llevar a cabo a travs del procedimiento de ejecucin de garantas previsto en el Cdigo Procesal Civil. Depositario de la prenda En virtud de la celebracin del Contrato de Prenda Global y Flotante, el constituyente (persona natural o representante de la persona jurdica constituyente) queda constituido en depositario de los bienes objeto de la prenda. Asumiendo todas las obligaciones derivadas de su calidad de depositario. En consecuencia, se encuentra obligado a entregar los bienes afectados, bienes de igual naturaleza, o en su defecto, entregar su valor en dinero, a simple requerimiento del acreedor en caso de incumplimiento de las obligaciones garantizadas. En consecuencia, aparte de la responsabilidad civil en que incurre el

El deber de inventariar los bienes abarca los siguientes aspectos: Inventario de aquellos detallado, cuantitativo y cualitativo de los bienes gravados al momento del otorgamiento de la prenda global y flotante. Inventario de los bienes que sern destinados para sustituir aquellos que fueron objeto de la prenda global y flotante.

En cuanto al registro se trata de un libro contable especial en el cual se detallarn los bienes afectos de prenda global y flotante, por cada diferente acreedor. 3. Mantenimiento de un stock mnimo

Con esta exigencia se busca preservar la subsistencia de la prenda en resguardo del crdito garantizado, por causas, ya sea propias de la naturaleza y destino de los bienes o por eventos de naturaleza fortuita. En efecto, en caso de ocurrir cualquiera de los acontecimientos antes mencionados, el constituyente podr perfectamente reponer con otros bienes de la 4 misma especie y calidad, bastando para dicho efecto su sustitucin inmediata. 4. Facultad de control del acreedor

comn sea que la Fianza se origine por el acreedor exija del deudor la presentacin de la Fianza por el tercero, es decir, por el fiador, para la garanta de la obligacin. Caracteres de la Fianza El contrato de la Fianza siendo consensual, solo se perfecciona por voluntad de las partes contratantes: acreedor y fiador, con independencia de toda formalidad. El contrato de Fianza es unilateral porque nicamente el fiador es deudor: el acreedor no asume ninguna obligacin con relacin al fiador. Los autores que presentan la Fianza como un contrato a ttulo gratuito no enfocan el contrato de fianza sino el contrato por el cual el deudor le da al fiador del mandato de obligarse, contrato que en principio es a ttulo gratuito, por ser el servicio prestado por el fiador al deudor principal un servicio de amigo; pero que es a ttulo oneroso cuando el fiador exige una remuneracin. La Fianza es un acto jurdico accesorio, que supone, necesariamente, una deuda principal que garantizar; el fiador no se obliga a ttulo principal con respecto al acreedor, sino solamente ante la previsin del incumplimiento del deudor; se compromete para el supuesto, que el deudor no pague. La Fianza es slo un contrato accesorio.

El constituyente deber permitir que el acreedor pueda ejercer control sobre las actividades relacionadas con los bienes afectos a la garanta, claro est siempre que no altere el normal desarrollo del ciclo econmico de la empresa deudora 1 y slo a los efectos de asegurar la vigencia de la prenda. Insolvencia del constituyente De acuerdo con lo dispuesto por el artculo 2310 de la Ley N 026702 y su concordante el numeral 8 del Reglamento, el acreedor prendario tiene preferencia absoluta sobre el valor 1 de la prenda global y flotante, excluyendo a los dems acreedores en caso que el constituyente ingrese a un proceso de insolvencia o concursal, es decir, dichas contingencias patrimoniales del deudor no afecten el derecho del acreedor prendario a subastar los bienes prendados y con el importe hacerse cobro de su acreencia. En tal caso, el acreedor. pignoraticio podr solicitar al organismo competente encargado del proceso de reestructuracin o quiebra, el reconocimiento de su acreencia en la parte que resultara mayor al pago que en su favor se haga con el producto de los bienes pignorados. Esto es, del saldo an por cobrar y que no fue cubierto con el importe del remate de los bienes objeto de la prenda global y flotante. A la inversa, si de la aplicacin del producto de dicha venta resultara un saldo a favor del constituyente (el monto del remate fue mayor al importe de la deuda garantizada) el acreedor est en la obligacin de comunicar, o entregar dicho saldo a la autoridad competente. Registro especial Por mandato expreso de la Resolucin No. 160-98 de la SBS, se ha dispuesto la creacin de un Registro Especial de Prenda Global y Flotante que se constituir en una Seccin Especial del Registro de Bienes Muebles del Sistema Nacional de los Registros Pblicos, donde se inscribirn obligatoriamente estos contratos. 7. LA FIANZA

Clases de Fianza Pueden clasificarse segn su naturaleza civil o mercantil; segn la garanta que ofrezca simplemente personal, hipotecaria o prendaria. 1. La Fianza es Civil cuando la obligacin principal es civil, dando origen a un acto gratuito, no recibe remuneracin por el afianzamiento de las obligaciones del deudor. Es Mercantil la Fianza cuando haya sido contrada para asegurar el cumplimiento de las obligaciones comerciales, presumindose comercial toda Fianza otorgada por un comerciante. La Fianza simple deja al fiador los beneficios de la excusin, para destacarlos se acude a la fianza solidaria o a la estipulacin de que el fiador se obliga como fiador mancomunado y solidario, o sea que se obliga en su calidad de tal, solidariamente con el deudor. La fianza es convencional, legal o judicial, segn sea el origen de la obligacin de constituirla. En este sentido, si el deudor se oblig contractualmente a constituir la fianza. EL AVAL DEFINICION: El aval es una declaracin de voluntad en virtud de la cual una persona llamada avalista se obliga a pagar la letra de cambio en el lugar y en el grado del obligado a quin garantiza y a quien se llama avalado. El aval presenta doble aspecto: de un lado, es fundamentalmente una obligacin principal, de otro, es una obligacin directa, autnoma y abstracta que contrae el avalista para satisfacer el importe del ttulo. Desde el punto de vista econmico. El aval reviste importancia porque otorga al tenedor del documento mayor certeza para el pago de la obligacin. Pues al introducir un nuevo obligado en la relacin caratular, agrega el respaldo de un nuevo patrimonio que queda afecto a la satisfaccin del crdito contenido en el titulo valor.

2.

Es una garanta judicial que busca asegurar el cumplimiento de una obligacin. Sin embargo, es un trmino que puede resultar equvoco, al hacer referencia tanto a una garanta real como a una garanta personal. La palabra Fianza se emplea en la actualidad en una acepcin doble como dice Jorge Avendao Valdez (Avendao: 1989:p.256): La Fianza en un contrato que representa una obligacin accesoria, que viene a adherirse a una obligacin principal, a la que sirve de garanta. El contrato no es real, pues no requiere de la entrega de algn bien para su surgimiento. El contrato de fianza nace con el acuerdo de voluntades entre acreedor y Fiador, que debe constar por escrito (art. 1871 C.C. vigente). No se requiere necesariamente la participacin del deudor aunque lo

El aval es tan importante en el aspecto mercantil porque la negociabilidad de los documentos de crdito est debidamente garantizada por una persona, que sin duda alguna como en el caso de la fianza tambin debe ser plenamente solvente con los bienes que suficientemente respaldan la obligacin.

la nmina cuando quizs el empleo es temporal. Por as decirlo, si el usuario no paga el prstamo es porque probablemente no tenga trabajo, o lo que es lo mismo, no tiene nmina. En este tipo de avales se da, ADEMS, otras circunstancias negativas para el Banco, y es que para embargar una nmina hay que considerar la situacin vital del cliente. Por ejemplo, si dicha persona tiene una familia que mantener, el Banco no puede embargar TODA la nmina, sino solamente un porcentaje, de tal manera que al usuario puedan garantizrsele unos ingresos mnimos de supervivencia. Ejemplo: para una persona casada, con dos hijos, cuyo sueldo sea alrededor de 1000 euros, probablemente el banco no pueda embargar mas all de 200 euros al mes. As mismo, el Banco debe ponerse a la cola de posibles acreedores. Si una persona debe varias deudas, no todas se pueden ejecutar a la vez. AVAL PERSONAL

CARACTERISTICAS: Documental, porque debe constar en la letra de cambio o en la hoja que se adhiera a esta. Unilateral, porque se desvincula de la relacin fundamental que media entre avalista y avalado No recepticio, porque se hace a un sujeto indeterminado.se contare a favor de quien resulta acreedor cambiario en el momento del pago De garanta, por su finalidad de asegurar el pago de la letra por determinada persona. Autnomo, porque surte los efectos por si mismo, independientemente de la obligacin documental originaria, sin que su validez dependa de la validez sustancial de la obligacin que se garantiza, salvo que existiera un vicio de forma.

FUNCIONAMIENTO DE UN AVAL El contrato de aval presenta un funcionamiento muy sencillo. El avalista, como persona que cubre los riesgos del deudor responder solidariamente de los pagos que correspondan a l. En el caso de que el deudor no cumpla con las obligaciones contradas, el acreedor podr exigir solidariamente los dbitos pendientes al deudor o al avalista. Nuestro ordenamiento jurdico marca mediante el Art 1911 del Cdigo Civil que el deudor responder del cumplimiento de sus obligaciones con los bienes presentes y futuros, por lo que el avalista que presta su consentimiento de garanta est cubriendo las responsabilidades del deudor con todos sus bienes actuales y los que pueda tener en un futuro. Este punto de deuda solidaria y futura es la gran desconocida por la mayora de los avalistas, dado que a falta de recursos econmicos lquidos que puedan satisfacer la deuda impagada, el embargo de los bienes del avalista es una operacin muy frecuente que favorece y agiliza nuestro trfico mercantil TIPOS DE AVALES NMINA:

Es la garanta de que una tercera persona (por ejemplo un padre, un familiar) se har responsable del pago del prstamo en el caso de impago por parte del titular. Ejemplo: suponga una persona joven que acaba de empezar a trabajar, con un sueldo pequeo y un empleo inestable. El Banco, para conceder el prstamo exige un aval, y el padre de esta persona firma como CO-responsable, asumiendo los pagos del crdito en el caso de que el joven no pueda hacer frente. Este tipo de avales son los ms habituales, ya que es sencillo, no requiere ningn gasto adicional en la operacin, y para el Banco es suficiente si tiene demostracin de la capacidad financiera de dicho avalista. El problema de este tipo de avales reside en encontrar a la persona que firme el prstamo, ya que ningn beneficio puede obtener, y por el contrario, se hace CO-responsable del pago. DERECHOS REALES

Este tipo de aval consiste en dejar como prenda un bien mueble o inmueble, de tal manera que en el caso de impago del prstamo, el acreedor ejecutar o har suya la prenda para cobrarse lo adeudado. Este tipo de avales tienen el inconveniente de que hasta en tanto en cuanto no se pague la totalidad del prstamo, la prenda no se recupera. Es decir, si una persona tiene un piso y lo deposita como aval, hasta que no termine de pagar TODO el prstamo del vehculo, no podr vender el piso. Como es lgico, el Banco o Caja en estos casos SIEMPRE suele pedir garantas que superen (a veces con mucho) el valor del prstamo. AVAL BANCARIO

Es la garanta del propio usuario, a travs de su nnima, de que se van a pagar las cuotas del prstamo. Llegado el caso de impago, el banco puede cobrarse, DIRECTAMENTE de la nmina, las cantidades adeudadas. Este tipo de garantas NO suelen ser aceptadas por el Banco, puesto que si es necesario un AVAL, es porque la situacin financiera, la estabilidad econmica y situacin laboral de asegurado no son las adecuadas, por lo tanto, de poco se vale al Banco / Caja tener como aval

Es la garanta de que OTRA entidad financiera distinta a la que otorga el prstamo se har cargo de las deudas en caso de impago. Este tipo de avales no suele ser habitual para operaciones de prstamos para comprar de vehculos, ya que si una entidad financiera lo solicita, probablemente la otra entidad distinta tampoco lo pueda conceder si utiliza el mismo baremo para medir la solvencia. Es decir, si el Banco A pide un aval, probablemente el Banco B tambin solicitara dicho aval, en vez de concederlo. Si que se utilizan mucho para demostrar solvencia ante Organismos pblicos, o como prenda mientras se explotan concesiones en el que el titular requiere una garanta o base de tal manera que en caso de incumplimiento pueda ejecutar el aval. Tiene un inconveniente aadido, y es que CUESTA DINERO. En funcin de los aos, de la cantidad prestada, es necesario pagar una cuota En todos los casos, si el avalista tiene que hacer frente a las obligaciones de pago del deudor, tiene la opcin de reclamar al deudor la deuda que l ha pagado al acreedor. La duracin del aval se agota bien por acuerdo entre las partes o por extincin de la obligacin garantizada. Para extinguir un aval por acuerdo entre las partes, se requiere la modificacin del contrato de aval de tal forma que el acreedor libere de sus obligaciones al avalista. APLICACIN DE LOS AVALES A LOS MERCADOS FINANCIEROS El campo donde ms se utilizan los avales es en la contratacin de prstamos. Las entidades financieras, a la hora de conceder un prstamo, evalan la capacidad de pago del deudor como su posicin patrimonial. En el caso de detectar insuficiencia de recursos econmicos o falta de patrimonio que preste una garanta slida a una operacin de prstamo, se suele pedir un aval. Este aval solicitado consiste en la obtencin de una firma solidaria en el contrato de prstamo que garantice mejor la deuda y el riesgo de la operacin. El prstamo que ms exigencias de avales suele contener es el prstamo hipotecario dado que a priori son los prstamos que tienen mayor importe y duracin en el tiempo. El aval prestado por una persona en una hipoteca, tendr la misma duracin que el prstamo hipotecario, por tanto en el caso de fallecimiento de una persona fsica que presta un aval o liquidacin de una persona jurdica, el aval sigue teniendo su vigencia contra la masa patrimonial de la herencia. Esta necroclusula trasciende sobre todo en las hipotecas avaladas por los padres a hijos y las posteriores adjudicaciones de herencia si no se ha finalizado la hipoteca. Por ltimo, dada la trascendencia del aval, es importante reflexionar largo y tendido a la hora de prestar nuestra propia garanta frente a terceros, dado que el riesgo de impago siempre existe y las consecuencias futuras pueden resultarnos muy perjudiciales en todos los aspectos. 8. EL WARRANT

Otra forma de garantizar obligaciones es el warrant: tiene la modalidad de garanta prendaria, por tratarse de cosa mueble depositada en un almacn general, con caractersticas de hipoteca al no efectuarse la traditio de la cosa. El warrant es un documento de crdito por el que la compaa de almacenes generales que lo emite, reconoce haber recibido en depsito de su legtimo propietario por un plazo no mayor de un ao, una determinada cantidad de mercadera cuyo valor aproximado indica el almacn. Anexo al warrant, pero separable de l, se expide un certificado de depsito. El depositante puede endosar el warrant a favor de un tercero, a fin de garantizar prestamos que haya recibido. Para lo cual ser necesario anotar en el dorso del documento los datos de la operacin de crdito, es decir el monto prestado, la fecha de pago y los intereses. Luego, firman el endosante y el endosatario y se remite el documento a la compaa de almacenes para que registre el endoso en el libro especial que para tal efecto lleva. Una vez registrado dicho endoso queda perfeccionada la prenda a favor del acreedor a quien se le entrega el warrant con la constancia que el endoso a su favor ha quedado registrada. El certificado de depsito, que se emite al mismo tiempo que el warrant, es tambin transferible por endoso siendo indispensable que en el certificado consten los datos de crdito concebido en el warrant. Los endosos de ambos documentos difieren en sus efectos, el warrant, como se ha visto, constituye PRENDA sobre las mercancas, mientras que el del certificado transfiere la PROPIEDAD de las mismas, con la obligacin para el adquiriente de pagar la deuda mencionada en el warrant. Como se puede observar, el sistema equivalente a la hipoteca, propia de los inmuebles, puesto que el dueo de las mercaderas puede otorgar prenda sobre las mismas, sin perder por ello la propiedad y pudiendo vender o transferir los bienes a un tercero simplemente endosando el certificado. El endosatario del warrant igual que el acreedor hipotecario tiene derecho que se le pague el importe pudiendo inclusive pedir e remate de los bienes prendados para hacerse pago de lo adeudado. Estas caractersticas hacen muy sencillo dinmico y conveniente el Sistema que no requiere celebracin de contratos especiales ni inscripcin en los registros pblicos para la validez de la prenda. Las mercancas estn bajo la responsabilidad de la compaa almacenera y deben ser aseguradas obligatoriamente contra el riesgo de incendio con lo que el acreedor est completamente garantizado. La ley N 2763 del 27 de junio de 1918, artculos 197 al 202 del cdigo de comercio, legisla sobre los documentos que anteriormente hemos sealado: certificado de depsito y warrant. Dichas normas son semejantes a las que legislan sobre la prenda hipotecaria. Adems los documentos que emite la compaa de almacenes generales no requieren de contrato adicional o accesorio, por lo tanto hacen fcil su ejecucin. As mismo, el derecho supremo exige algunos documentos y datos en forma explcita para autorizar a empresas el establecimiento de almacenes generales de depsito. En tal sentido, existe legislacin amplia referente a esta forma de garantizar una obligacin. 9. PRENDA GLOBAL Y FLOTANTE Se trata de una garanta de bienes muebles fungibles, cuyo contrato debe inscribirse en un Registro especial. A esta garanta se le conoce tambin como prenda sin desplazamiento. Este nuevo tipo de garanta se distingue de la prenda comn en que el deudor prendario conserva la tenencia del bien de su propiedad que ofrece en garanta, a efectos de poder continuar con su actividad empresarial, industrial o explotacin comercial o econmica en plenitud. En este contrato los derechos del acreedor prendario estn protegidos no por la tenencia del bien,

como sucede en la prenda comn, sino por un mecanismo jurdico que consiste en la inscripcin del contrato prendario en el registro especial que se lleva en el Registro de Bienes Muebles del Sistema Nacional de los Registros Pblicos. DEFINICIONES La Ley N0 26702 define el Contrato de Prenda Global y Flotante, entendindose como aquel acuerdo de voluntades por el cual establece un gravamen sobre el bien mueble fungible afecto a la garanta, que permite al constituyente (deudor o tercero) disponer del bien para sustituirlo por otro y otros de valor equivalente, en respaldo de operaciones objeto de seguro de crdito, de las facturas conformadas o de otras operaciones de crdito. Por su parte el Reglamento aprobado por la SBS mediante Resolucin N0 430-97 del 16 de Junio de 1997, parte de la definicin del derecho que se genera como consecuencia de la celebracin del contrato de prenda global y flotante, esto es, como un gravamen prendario sin desplazamiento que se constituye sobre bienes fungibles que pueden ser sustituidos por otros bienes de igual naturaleza, siempre que no afecten el valor de la prenda ni los derechos del acreedor prendario. NATURALEZA JURDICA a. Es un contrato celebrado entre el titular del bien dado en prenda (deudor o tercero) y el acreedor. Este contrato tiene la virtud de crear a favor del acreedor un derecho real, que goza de los atributos de preferencia y persecucin que le reconoce el Cdigo Civil. Es un contrato obligacional, pues basta que el deudor se obligue a constituir la garanta para que surta efectos y pueda ser exigible por el acreedor. Es un contrato formal, es decir, para su validez se requiere que conste en documento de fecha cierta con firmas legalizadas notarialmente o por escritura pblica, cuando el valor del gravamen excede las 40 UIT. Es accesorio, pues es un contrato que da origen a una garanta que respalda un crdito principal, lo cual significa que la validez del contrato de garanta est supeditada a las contingencias que pueda experimentar el contrato principal que sirve de base a las obligaciones u operaciones garantizadas. No es exigible el desplazamiento del bien prendado, del deudor o constituyente hacia el acreedor. La ratn de la no entrega de los bienes al acreedor obedece a que los bienes, sobre los cuales recae la afectacin, sirve al deudor para que pueda continuar con su actividad empresarial y as obtener los ingresos necesarios para poder responder a los compromisos asumidos frente a la institucin crediticia que le anticip los fondos necesarios para producir su fuente. El objeto del contrato es la constitucin de una garanta real que recae sobre bienes fungibles, entendindose por tales, aquellos que puedan ser sustituidos por otros de la misma calidad, especie, clase y valor, como por ejemplo las mercaderas de un comercio, las materias primas de un establecimiento Industrial y los productos elaborados con ellas.

CONTENIDO DEL CONTRATO De acuerdo con la Resolucin de la SBS No 160-98 del 5 de febrero de 1998, el contrato debe contener una serie de elementos de carcter especial, cuya ausencia afecta su validez. Tales requisitos son los siguientes: a. b. c. Incluir la denominacin Contrato de Prenda Global y Flotante; Datos de identificacin (denominacin social, nmero de registro nico de contribuyente, representante legal con poder inscrito en el Registro Mercantil) y domicilio del acreedor; Datos de identificacin (nombre o razn social, libreta electoral o nmero de registro nico de contribuyente, representante legal con poder inscrito en el Registro Pblico) y domicilio del deudor; Monto del crdito, tasa de inters pactado, lugar, forma y plazo de pago, que deben coincidir exactamente con los del contrato principal; Descripcin del bien gravado, sealando sus particularidades tendentes a individualizar los bienes prendados, como clase, especie, calidad y valor de realizacin a la fecha de constitucin de la garanta; Identificacin y domicilio del depositario; Ubicacin del lugar donde se encontrarn los bienes afectos a esta garanta; Indicacin del procedimiento extrajudicial pactado para el caso de su ejecucin extrajudicial ante el eventual incumplimiento de la obligacin garantizada.

d. e.

f. g. h.

Al respecto, cabe hacer la aclaracin que a falta de pacto, la realizacin de los bienes se llevar a cabo a travs del procedimiento de ejecucin de garantas previsto en el Cdigo Procesal Civil. DEPOSITARIO DE LA PRENDA En virtud de la celebracin del Contrato de Prenda Global y Flotante, el constituyente (persona natural o representante de la persona jurdica constituyente) queda constituido en depositario de los bienes objeto de la prenda, asumiendo todas las obligaciones derivadas de su calidad de depositario. En consecuencia, se encuentra obligado a entregar los bienes afectados, bienes de igual naturaleza, o en su defecto, entregar su valor en dinero, a simple requerimiento del acreedor en caso de incumplimiento de las obligaciones garantizadas. En consecuencia, aparte de la responsabilidad civil en que incurre el constituyente que no cumple con tal obligacin de entrega, ser pasible de denuncia penal por apropiacin ilcita, tipificado en el artculo 190 del Cdigo Penal. INSCRIPCIN DEL GRAVAMEN El artculo 3 inciso 3 del Reglamento establece como requisito la validez de la prenda global y flotante que dicho gravamen est inscrito en el Registro Especial que se organizar en el Registro de Bienes Muebles del Sistema Nacional de los Registros Pblicos (Res. SBS N0 160-98).

b. c.

d.

e.

f.

OPERACIONES QUE PUEDEN SER GARANTIZADAS La prenda global y flotante, seala el Reglamento, puede garantizar obligaciones derivadas de las operaciones de crdito que se celebran con empresas Integrantes del sistema financiero (p. e. sobregiros, lneas de crdito, avances en cuenta corriente, crditos directos, etc.) incluyendo las derivadas del seguro de crdito y de la factura conformada, en este ltimo caso, la prenda recae sobre los bienes precisados en la factura que representa bienes entregados y no pagados, quedando el deudor de los bienes transferidos, en depositario de los mismos.

Dicha inscripcin producir todos los efectos que establece la ley frente a terceros, esto en virtud de la publicidad y el orden de la inscripcin determinar la preferencia de los derechos que otorga el Registro.

La inscripcin de la prenda se efectiviza a travs de la inscripcin del contrato del cual deriva, el que a su vez deber revestir la formalidad exigible por la Ley, esto es, si el monto de la garanta es menor de 40 UIT, bastar que conste en documento privado con firma legalizada notarial-mente o protocolizado notarialmente; si excede dicho monto, ser necesario escritura pblica. IMPUTACIN DEL PAGO La regla general en estos contratos es que el producto de la ejecucin de la prenda destine en primer lugar la amortizacin del crdito, segn el orden establecido por acuerdo de las partes al momento de la constitucin de la garanta; a falta de dicho pacto, se sujeta a las normas comunes, esto es, primero se aplica a los intereses, luego a los gastos y por ltimo al capital. PRINCIPALES OBLIGACIONES DEL CONSTITUYENTE A. DEBER DE INFORMACIN Y COMUNICACIN

El constituyente deber permitir que el acreedor pueda ejercer control sobre las actividades relacionadas con los bienes afectos a la garanta, claro est siempre que no altere el normal desarrollo del ciclo econmico de la empresa deudora y slo a los efectos de asegurar la vigencia de la prenda. INSOLVENCI DEL CONSTITUYENTE De acuerdo con lo dispuesto por el ARTCULO 231 de la Ley N0 26702 y su concordante el numeral 8 del Reglamento, el acreedor prendario tiene preferencia absoluta sobre el valor de la prenda global y flotante, excluyendo a los dems acreedores en caso de que el constituyente ingrese a un proceso de insolvencia o concursal, es decir, dichas contingencias patrimoniales del deudor no afectan el derecho del acreedor prendario a subastar los bienes prendados y con el importe hacerse cobro de su acreencia. En tal caso, el acreedor pignoraticio podr solicitar al organismo competente encargado del proceso de reestructuracin o quiebra, el reconocimiento de su acreencia en la parte que resultara mayor al pago que en su favor se haga con el producto de los bienes pignorados, esto es, del saldo an por cobrar y que no fue cubierto con el importe del remate de los bienes objeto de la prenda global y flotante. A la inversa, si de la aplicacin del producto de dicha venta resultara un saldo a favor del constituyente (el monto del remate fue mayor al importe de la deuda garantizada), el acreedor est en la obligacin de comunicar, o entregar dicho saldo a la autoridad competente. REGISTRO ESPECIAL Por mandato expreso de la Res. SBS N0 160-98, se ha dispuesto la creacin de un Registro Especial de Prenda Global y Flotante que se constituir en una Seccin Especial del Registro de Bienes Muebles del Sistema Nacional de los Registros Pblicos, donde se inscribirn obligatoriamente estos contratos.

El constituyente est en la obligacin de informar y/o comunicar al acreedor de la ocurrencia de cualquiera de los siguientes eventos: La existencia de otras prendas globales y flotantes celebradas sobre bienes fungibles de igual naturaleza; La sustitucin de los bienes objeto de la prenda. El deterioro de los bienes prendados; La celebracin de nuevas prendas globales sobre bienes de similar naturaleza; La variacin de los bienes del lugar donde permanecern los bienes afectados en prenda. REGISTRO E INVENTARIO DE LOS BIENES

B.

El deber de inventariar los bienes abarca los siguientes aspectos: Inventario de aqullos, detallado, cuantitativo y cualitativo de los bienes gravados al momento del otorgamiento de la prenda global y flotante. Inventario de los bienes que sern destinados para sustituir aquellos que fueron objeto de la prenda global y flotante.

En cuanto al registro, se trata de un libro contable especial en el cual se detallarn los bienes afectos de prenda global y flotante, por cada diferente acreedor. C. MANTENIMIENTO DE UN STOCK MNIMO

Con esta exigencia se busca preservar la subsistencia de la prenda en resguardo del crdito garantizado, por causas, ya sea propias de la naturaleza y destino de los bienes o por eventos de naturaleza fortuita. En efecto, en caso de ocurrir cualquiera de los acontecimientos antes mencionados, el constituyente podr perfectamente reponer con otros bienes de la misma especie y calidad, bastando para dicho efecto su sustitucin inmediata. D. FACULTAD DE CONTROL DEL ACREEDOR