Aula 05 - Parte 02

CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO Aula 5 LICITAES PARTE II E a, gente, tudo
tudo bem? Seguimos com o mesmo tema da aula anterior: as licitaes. Hoje, completaremos o que ficou faltando. Veremos, ento, das fases em diante. Na sexta, mandamos a aula de contratos. Como avisamos na aula anterior, essa semana teremos duas aulas, para mantermos o cronograma em dia. O informativo de jurisprudncia, bem como o simulado correspondente ao assunto das trs aulas ser enviado na aula de sexta, junto com os comentrios do simulado anterior. Tudo em prol da atualizao de nosso curso, ok? ento, mos obra. Importante: pedimos ao amigo concursando toda ateno aos apontamentos da presente aula. Como historicamente ocorre, h chances enormes, reais, de o assunto novamente ser exigido em provas dissertativas, especialmente tratando-se de CESPE. 5 FASES DA LICITAO Inicialmente, esclarecemos que as fases aqui abordadas so as aplicveis s modalidades comuns, em especial. Quanto ao prego, os detalhes j foram vistos. Concurso e leilo tambm tm procedimentos diferenciados e, por no serem tratados especificamente na Lei 8.666/1993, no so abordados aqui. As fases da licitao so duas, basicamente: a interna e a externa. Vejamos o que a Lei 8.666/1993 tem a nos dizer a respeito da fase interna, a princpio: Art. 38. O procedimento da licitao ser iniciado com a abertura de processo administrativo, devidamente autuado, protocolado e numerado, contendo a autorizao respectiva, a indicao sucinta de seu objeto e do recurso prprio para a despesa, e ao qual sero juntados oportunamente. Como aponta a doutrina, os procedimentos de licitao compem-se de uma fase interna que vai at a elaborao do edital ou da carta-convite, e de uma fase externa, que se inicia com a publicao do edital ou expedio da carta-convite e termina com a adjudicao do objeto da licitao. A fase interna bem realizada, planejada, de extrema importncia, pois, ao ser viabilizada com cautela, com zelo, com o mnimo de deficincias, acaba por evitar problemas e atrasos to indesejados durante a fase externa da licitao. Ressaltamos que uma das grandes delongas do procedimento licitatrio so os interminveis recursos impetrados pelos licitantes (deem uma lida no art. 109 da LLC. Vamos explor-lo na aula referente ao processo 1 www.pontodosconcursos.com.br
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO administrativo, ltima do curso). Logo, uma fase interna procedida com o mnimo de erros e desatenes levar otimizao dos recursos pblicos geridos, como, inclusive, havamos destacado ao falar do prego. A LLC fornece-nos alguns dos requisitos a serem atendidos durante a fase interna da licitao, sob pena de nulidade e responsabilidade daqueles que lhe deram causa, so exemplos: 1 - Oramento detalhado em planilhas com todos os custos (art. 7, 2, II); 2 - Previso de recursos oramentrios que assegurem o pagamento das obrigaes decorrentes de obras ou servios a serem executadas no exerccio financeiro em curso (art. 7, 2, III); 3 - Escolha da modalidade de licitao e tipo de licitao; 4 - Elaborao do Edital; 5 - Ato de designao da comisso de licitao, do leiloeiro administrativo ou oficial, ou do responsvel pelo convite; 6 - Dentro do Edital: descrio do objeto; prazo e condies de pagamento; requisitos de habilitao exigveis. Ah - coisa importante: toda minuta de edital e outros documentos relacionados ao processo licitatrio tem de passar pela rea jurdica da instituio promovedora da licitao, para efeito de emisso de parecer. Quem diz isso o pargrafo nico do art. 38. Confiram. E mais: o parecerista pode ser demandado pelo TCU para que responda por eventuais atos culposos pautados em seu parecer. Esta uma posio hoje assentada no STF. Confiram depois na jurisprudncia selecionada por ns. Mas, com outras palavras, sabe o que estamos dizendo: que, ao menos se tratando de processos licitatrios, os pareceristas podem ser responsabilizados por suas opinies. Alis, no estamos nem dizendo, mas sim recordando. Lembram que a gente falou disso ao tratar dos atos enunciativos, na aula de atos? Pois . No pode deixar escapar nada... J a fase externa da licitao tem incio com a publicao do aviso da licitao (um resumo da licitao) ou expedio da cartaconvite. A exemplo da fase interna, a LLC fornece-nos uma sequncia lgica para a realizao da fase externa. Abaixo, ento, as fases, em sequncia, com os artigos relacionados. Depois, falamos mais alguma coisinha a respeito. Vamos ns, ento:. 1 - Edital (art. 21 e art. 41); 2 - Direito impugnao dos editais (art. 41); 3 - Habilitao das licitantes (art. 27 a 31);
2 www.pontodosconcursos.com.br
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO 4 - Julgamento pela comisso de licitao (art. 45; 44 e 51); 5 - Homologao (art. 43, VI); e 6 - Adjudicao (art. 43, VI). BIZU: contextualizem as afirmaes, no que diga respeito s fases. O edital inicia a fase EXTERNA da licitao, mas no a licitao em si. E outro: notaram que o CONTRATO no fase? Pois , no fase mesmo. O contrato CONSEQUNCIA do processo licitatrio. E no fase. Bom, antes de adentramos em alguns detalhes da fase externa, bom registrar que o art. 39 da Lei 8.666/1993 obriga a Administrao a realizar audincia pblica sempre que o valor estimado para uma licitao ou para um conjunto de licitaes simultneas ou sucessivas for superior a 150 milhes de reais (100 [cem] vezes o limite previsto no art. 23, inciso I, alnea "c", que de 1 milho e meio de reais). A audincia pblica serve, por exemplo, para a Administrao receber sugestes e crticas a respeito de uma contratao futura, de valor considervel. Todavia, pedimos ATENO: no confundam esse valor, para quando a audincia obrigatria (superior a 150 milhes de reais) com o que a Lei 8.666 chama de licitao de grande vulto, que aquela cujos valores sejam superiores a 37,5 milhes de reais, as quais no obrigam a realizao de audincia pblica (art. 6, inc. V, Lei 8.666/1993. Bom, vamos passar para o edital, que, como sabemos, o instrumento convocatrio da licitao. Na modalidade CONVITE, registramos, no h, estrito senso, um edital, mas sim uma carta convite, que faz as vezes do edital, servindo de instrumento convocatrio. Interessante anotar duas coisas a mais, com relao ao edital: I) qualquer cidado ou licitante pode impugnar um edital de licitao, nos termos do art. 41, 8.666/1993. Impugnar, em linhas gerais, quer dizer recorrer do edital. S que a expresso mais adequada impugnao mesmo, at porque a gente recorre de algo que j foi decidido, o que no o caso do edital, que ato normativo, lei interna da licitao; II) as minutas dos contratos que nascero da licitao fazem parte do edital de licitao como anexos obrigatrios (art. 40, 2, inc. III). Em razo disso, muitos doutrinadores dizem que os contratos administrativos que nascem da Lei 8.666/1993 so de adeso. De ADESO, por que a Administrao estabelece os termos do contrato e o contratado, o vencedor da licitao, meramente ADERE a estes termos. 3 www.pontodosconcursos.com.br
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO Aps a divulgao do edital, a Administrao Pblica fica no aguardo, agora, do movimento das empresas interessadas (entrega dos envelopes com a documentao para habilitao e a proposta comercial). Feita a apresentao dos documentos/propostas, o terceiro movimento da Administrao: a Comisso de Licitao procede habilitao das empresas, verificando a documentao apresentada, nos termos do art. 27/31 da LLC (notem que se os participantes no conseguirem superar essa etapa a habilitao - sero INABILITADOS). Da leitura do art. 43 da LLC, fcil notar que a licitao, em sua fase externa, composta de dois momentos igualmente importantes (mas no nicas): o primeiro destinado ao exame da documentao apresentada pelos interessados (fase subjetiva) HABILITAO; a segunda referente ao exame das propostas (fase objetiva) JULGAMENTO, com a particularidade de que a fase de habilitao antecede o julgamento das ofertas. Na primeira fase (habilitao), a Administrao verifica se os participantes da licitao preenchem ou no os requisitos necessrios previstos em edital e considerados indispensveis para a futura execuo do contrato, quando ento sero analisados itens como qualificao jurdica, tcnica e econmica, bem como regularidade fiscal dos proponentes, na forma do art. 27 a 31 da Lei n 8.666/1993. O art. 27 da Lei nos fornece um rol de itens de habilitao a serem exigidos do licitante: da habilitao jurdica ao cumprimento do art. 7, XXXIII, da CF/1988. Vejamos, resumidamente. A habilitao jurdica aptido efetiva de exercer direitos e contrair obrigaes, p. ex., inscrio do licitante pessoa fsica no Cadastro de Pessoas Fsicas do Ministrio da Fazenda. J a regularidade fiscal refere-se ao atendimento das exigncias do Fisco, p. ex., certides negativas de tributos e recolhimento de FGTS; A qualificao tcnica diz respeito ao conjunto de requisitos profissionais, p. ex., registro ou inscrio do interessado na entidade profissional competente. A qualificao econmico-financeira capacidade para satisfazer os encargos econmicos decorrentes do contrato, p. ex., certido negativa de falncia ou concordata expedida pelo distribuidor da sede do licitante pessoa jurdica. Por fim, o art. 7, XXXIII, da CF/1988 e Decreto n 4358/2002, os quais vedam empregar menores de 18 anos em atividades insalubres e perigosas. Vencida esta etapa de habilitao, a Comisso prossegue com o julgamento, classificando ou desclassificando as empresas, a partir
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO da anlise de suas propostas comerciais (aqui, na fase julgamento, se o licitante for eliminado ser DESCLASSIFICADO). de
J vimos que o julgamento objetivo. Ento, nesse ponto, descabem novos comentrios. Mas cabe falar, de novo, da comisso de licitao, que j falamos um tanto ao longo desse nosso papo. A comisso de licitao, permanente ou especial, a equipe de servidores responsveis pela conduo do procedimento de licitao. Basicamente, a funo da comisso de receber, de examinar, e de julgar todos os documentos e procedimentos relativos s licitaes e ao cadastramento de licitaes (art. 6, XVI). Logo, no cabe comisso a homologao e sequer a adjudicao, so papis de competncia da autoridade competente. Nos termos do art. 51 da LLC, a comisso permanente ou especial ser formada por, no mnimo, trs membros, sendo que, destes trs, pelo menos dois devem ser servidores qualificados pertencentes aos quadros permanentes dos rgos/entidades da Administrao responsveis pela licitao. Assim, em tese, possvel a constituio de uma comisso de licitao com 17 membros, sendo dois do rgo que promove a licitao e os demais de outros rgos da Administrao. Lembramos que, na modalidade de licitao convite, excepcionalmente, a comisso de licitao pode ser dispensada e o procedimento ser conduzido por um nico servidor, desde que se trate de pequenas unidades administrativas e em face da exigidade de pessoal disponvel (art. 51, 1). No h uma definio legal do que se possa entender por pequena unidade..., mas o fato que a lei d tal possibilidade. Ateno, ento! J na modalidade concurso, a comisso especial, podendo ser composta por servidores ou no. No vedada, portanto, a participao de servidores nas comisses julgadoras de concursos, s no obrigatria. Nas modalidades comuns (concorrncia , tomada de preos e convite), lembramos, sempre haver a participao de integrantes dos quadros permanentes dos rgos da Administrao responsveis pela licitao, conforme estipula o art. 51 da LLC. A regra a solidariedade dos membros da Comisso, isto , estes respondem em conjunto pelos atos/decises que produzam, afinal de contas, as deliberaes produzidas pela Comisso, ainda que possam ser classificadas como atos simples, tem natureza colegiada (art. 51, 3), ou seja, tomada pelos membros, em conjunto. Da, nada mais racional que a responsabilidade seja de todos, no ? Mas, ateno: se determinado membro no concordar com o procedimento adotado pelos demais, pode registrar em ata de reunio em que surgiu a divergncia. Da, no responder solidariamente. que se deve respeitar a opinio do divergente, 5 www.pontodosconcursos.com.br
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO desde que devidamente fundamentada e devidamente registrada em ata, como a prpria Lei ressalta, no art. 51. Como maneira de se evitar possveis conluios entre os membros/licitantes interessados, o Legislador ( 4 do art. 51 da LLC) fixou o prazo no excedente de 1 (um) ano de mandato para os membros das comisses, vedando a reconduo da totalidade de seus membros para a mesma comisso no perodo subseqente. Portanto, possvel que a Administrao faa um rodzio parcial da comisso. Um exemplo: imagemos uma comisso de licitao composta por trs membros, X; Y e Z, com um ano de mandato. Ao fim do primeiro ano, X sai da comisso e, em seu lugar, entra W. A Lei foi cumprida? SIM, pois a Lei veda a reconduo INTEGRAL dos membros. Trocando-se um, a Lei foi cumprida. Ao fim do segundo ano, W sai, volta X. Cumpriu-se a Lei? SIM, pois a norma veda a reconduo INTEGRAL, mas no impede esse jogo de escravos de j: tira e bota W e X, indefinidamente... Questo interessante a seguinte: e se houver empate? Como que desempata, j que o julgamento tem que ser, sempre, objetivo? Bom, como tem que ser objetivo, tem que ter critrio de desempate. O primeiro deles diz respeito s microempresas e empresas de pequeno porte. No ordenamento jurdico brasileiro, a Constituio Federal e as legislaes infraconstitucionais, vista do real desnvel das pequenas empresas, atuam no fomento, no desenvolvimento das atividades dos menos favorecidos economicamente. Exemplo disso o art. 179 da CF/1988: A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios dispensaro s microempresas e s empresas de pequeno porte, assim definidas em lei, tratamento jurdico diferenciado, visando a incentiv-las pela simplificao de suas obrigaes administrativas, tributrias, previdencirias e creditcias, ou pela eliminao ou reduo destas por meio de lei. Mais recentemente a Lei Complementar n 123/2006 dispensou tratamento favorecido s Micro-empresas ME e empresas de pequeno porte EPP. Portanto, o legislador no facultou o uso da igualdade meramente formal, admitindo a lei formas de distino entre os licitantes, quando as circunstncias assim o exigirem Vejam agora como apareceu na prova, poca, de Analista:
8.1 (2007/TCU Analista) A Unio, em suas contrataes pblicas, no pode conceder tratamento diferenciado s microempresas e empresas de pequeno porte, pois tal comportamento violaria o princpio da isonomia entre os licitantes. (Certo/Errado)
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO Imagina qual a resposta? CERTO, claro. E se quiserem ler mais, para fechar o edital, podem ler a respeito das microempresas, e licitaes com a participao destas, nos arts. 42 a 49 da LC 123, de 2006. Como critrio de desempate, o art. 3, 2, da Lei 8.666/1993, que estabelece, objetivamente, os critrios a serem utilizados em licitaes no caso de empate entre licitantes. Para a resoluo de tais casos (de empate), so os seguintes os critrios a serem utilizados, na seguinte ordem: I produzidos no Pas; II produzidos ou prestados por empresas brasileiras. III produzidos ou prestados por empresas que invistam em pesquisa e no desenvolvimento de tecnologia no Pas (recente alterao Lei n 11.196/2005). DETALHE: no se cogita mais do critrio de desempate em favor de empresa brasileira, de capital nacional. que tal critrio foi recentemente revogado pela Lei 12.349/2010 (que, por sua vez, resultou da converso da MP 495/2010). Vejam que os critrios esto ordenados. Pergunta o concursando: e se permanecer o empate? Nesse caso, deve a Administrao proceder a sorteio pblico, vedado qualquer outro processo (art. 45, 2, LLC). Lembramos que no caso de licitaes que utilizem o tipo menor preo, o critrio de desempate a ser utilizado, EXCLUSIVAMENTE, o menor preo (art. 45, 2, LLC). Sigamos para os dois ltimos passos do processo licitatrio, a homologao e a adjudicao. A homologao um tpico ato de controle, ou seja, encerrada a participao da comisso, o que ocorre aps essa proceder ao julgamento, o processo licitatrio ser remetido e submetido ao crivo da autoridade competente, que pode ou no reconhecer a legitimidade de todo o processo, mediante homologao. Segue-se a adjudicao, que pode ser definida a mera entrega simblica do objeto da licitao ao vencedor, gera apenas expectativa de direito contratao, como j havamos dito. E, voil, acabou a licitao. Vem c: cad o contrato? T na prxima aula, pois o contrato no faz parte da licitao, mas uma conseqncia dela. Mas, antes de passarmos para o prximo tpico, no qual falaremos de alienao de bens, falemos das possibilidades de revogao e anulao das licitaes. Na aula de Atos Administrativos, tivemos contato com algumas formas de desfazimento, como: caducidade; contraposio; renncia; cassao; anulao; e revogao. Tudo o que foi dito em 7 www.pontodosconcursos.com.br
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO relao s duas ltimas deve ser relembrado, aplicado, portanto, no aprendizado das Licitaes e Contratos. A ttulo de recordao, destacamos a aplicao da Smula 473 do STF, assim se traduzida: a Administrao Pblica PODE (ato discricionrio) revogar atos LEGAIS, por RAZES DE INTERESSE PBLICO (convenincia e oportunidade mrito administrativo), logo, ficam preservados os direitos adquiridos e os efeitos no so retroativos (EX-NUNC); DEVE (ato vinculado) anular atos ILEGAIS, com efeito, geralmente, EX-TUNC (retroativos), no havendo que se falar em direitos adquiridos a partir de atos anulados, uma vez que ilegais. Que tal sintetizarmos isso em forma de tabela: FORMAS DE EXTINO Revogao Anulao Administrao Competncia rgo que praticou Tanto o ato (1) como o Judicirio (2) Motivo Inconvenincia e Ilegalidade ou No oportunidade ilegitimidade (4) (no Ex-tunc (retroagem) Efeitos Ex-nunc retroagem) (3) (1) Pensando desta forma, podemos at mesmo entender que pode o Judicirio revogar um ato administrativo. O que no possvel o Judicirio revogar um ato que no lhe pertence; (2) Porm, a forma de atuao distinta. Enquanto o Judicirio, no exerccio de sua atividade jurisdicional, s atua mediante provocao; a Administrao, no exerccio da atividade administrativa, age por provocao ou de ofcio, neste ltimo caso, em nome do princpio do impulso oficial ou Oficialidade; (3) A revogao deve preservar os direitos adquiridos, coisa que no acontece com a anulao, pois, atos ilegais no geram direitos; (4) O direito de a Administrao anular os atos administrativos que geraram efeitos favorveis a terceiros que agiram de boaf decai em 5 (cinco) anos. A revogao ocorre baseada em juzo que apura a convenincia do ato relativamente ao interesse pblico. No exerccio de competncia discricionria, a Administrao desfaz seu ato anterior para reput-lo incompatvel com o interesse pblico. Embora a definio aqui empregada seja a mesma da utilizada no desfazimento dos atos administrativos, a revogao da licitao conta com um detalhe diferenciador, OS FATOS QUE A ENSEJAM DEVEM SER SUPERVENIENTES, pertinentes e suficientes para justificar tal conduta. E o que entender como fato superveniente? Vejam o exemplo a seguir:
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO O TCU abre um prego para aquisio de novos veculos, no ms de junho de 2007. Em razo de problemas tcnicos e entraves jurdicos, a licitao ultrapassou o exerccio financeiro. Acontece que o oramento para o ano seguinte no existe reserva de recursos para enfrentar a despesa com a aquisio do objeto do prego. No h dvida de que a inexistncia de reserva oramentria mais que um motivo justo para revogar-se a licitao, que seria possvel, nesta hiptese, por se tratar de um fato superveniente. J a anulao acontece em face de ilegalidade, podendo ser viabilizada de ofcio ou por provocao de terceiros, mediante parecer escrito e devidamente fundamentado. Nos termos do 1 do art. 49 da LLC, a anulao do procedimento no gera obrigao de indenizar, ressalvado o disposto no pargrafo nico do artigo 59, vale dizer, quando a ilegalidade for imputvel prpria Administrao, oportunidade que dever promover a responsabilidade de quem lhe deu causa. A regra que nas duas hipteses de desfazimento (revogao e anulao) ficam assegurados o contraditrio e a ampla defesa. Tanto isso verdade que a alnea c do inc. I do art. 109 da Lei de Licitaes prev recurso do ato de anulao ou revogao, no prazo de cinco dias teis a contar da intimao do ato ou da lavratura da ata. A esse recurso a autoridade competente pode atribuir efeito suspensivo, com base no 2 do art. 109 Todavia, a jurisprudncia dos Tribunais Superiores tem sido no sentido de que, no caso da revogao, nem sempre o contraditrio se faz necessrio. Vejamos um julgado elucidativo que trata da matria: STJ-7017/DF 3. Revogao de licitao em andamento com base em interesse pblico devidamente justificado no exige o cumprimento do 3, do art. 49, da Lei 8.666/93. 5. S h aplicabilidade do 3, do art. 49, da Lei 8.666/93, quando o procedimento licitatrio, por ter sido concludo, gerou direitos subjetivos ao licitante vencedor (adjudicao e contrato) ou em casos de revogao ou de anulao onde o licitante seja apontado, de modo direto ou indireto, como tendo dado causa ao proceder o desfazimento do certame. Agravo de Instrumento STF n 228.554-4 Ora, antes da homologao da licitao, no exsurge aos concorrentes nenhum direito subjetivo capaz de impedir a revogao da abertura do processo licitatrio, por bvia convenincia pblica, superveniente desistncia de todos os concorrentes menos um, nem tampouco alguma leso patrimonial, de que se irradiasse direito a indenizao. Nessas circunstncias, em que com a revogao nada sofreu a esfera dos direitos e interesses privados, no havia lugar para 9 www.pontodosconcursos.com.br
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO observncia de contraditrio e ampla defesa, inerentes clusula constitucional do justo processo da lei (due process of law), cujo alcance est em impedir ao arbitrria e lesiva do Estado. E, detalhe: mesmo aps a homologao, pode a Administrao promover a revogao e deve efetuar a anulao, sendo certo, porm, que, nos termos da das decises judiciais citadas, devem ser garantidos o contraditrio e a ampla defesa quando O PROCEDIMENTO J TIVER SIDO HOMOLOGADO OU ADJUDICADO. Agora sim, vamos para a alienao de bens, mas, antes, vamos para a fixao deste contedo. FIXAO (2010/CESPE/DPU/Analista/Questo adaptada) Considerando que determinada autarquia federal publicou edital de licitao na modalidade concorrncia para contratar a realizao de obra de engenharia, pode-se afirmar que o tipo de licitao para essa contratao dever ser melhor tcnica ou tcnica e preo. GABARITO: ERRADO COMENTRIOS: o assunto central deste assunto vimos na aula anterior os tipos, que linkar a aula atual. Na realidade, no h nenhum atrelamento dos tipos tcnica ou tcnica e preo a obras de engenharia. Contrrio disso, a interpretao leva concluso que obras tambm usam o tipo menor preo. Da, ERRADO o item; (2010/CESPE/Analista/Sade) Considere a seguinte situao hipottica. O Ministrio Pblico Federal (MPF) publicou edital para a construo de um moderno prdio para sua nova sede em determinado estado. Entretanto, uma empresa interessada em participar do procedimento licitatrio no possui engenheiro com a qualificao tcnica necessria para a execuo da obra em seu quadro de empregados. Ento, o gerente da empresa procurou um engenheiro, o qual possui qualificao tcnica, e props a celebrao de um contrato de prestao de servios pelo perodo da execuo da obra do MPF. O referido engenheiro aceitou a proposta e celebrou o contrato com a empresa. Nessa situao, o MPF deve aceitar o contrato de prestao de servios celebrado entre a empresa e o engenheiro como documento hbil a comprovar a capacitao tcnico-profissional da empresa. GABARITO: CERTO
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO COMENTRIOS: vimos na aula anterior que vale para as licitaes o procedimento formal, ou seja, h todo um rito para a realizao de um processo licitatrio. Nesse sentido, h fases aplicveis s licitaes, de acordo com a Lei 8.666. A doutrina tem dito que essas fases descritas pela Lei dizem respeito concorrncia. As demais modalidades comuns tm algumas nuances, e, por isso, existem algumas pequenas diferenas dentre estas. O prego, ento, nem se fala: tem um moooonte de diferenas, e por isso j tratamos dele em separado na aula anterior. Tambm na aula anterior, verificamos que a qualificao tcnica (art. 30, 8.666) diz respeito ao conjunto de requisitos profissionais, p. ex., registro ou inscrio do interessado na entidade profissional competente. aqui que mora o item. Notem que a questo diz, essencialmente, que o MPF deve aceitar o contrato de prestao de servios celebrado entre a empresa e o engenheiro como documento hbil a comprovar a capacitao tcnico-profissional da empresa. T certo e em conformidade com a jurisprudncia do TCU, a qual volta e meia tem cado em prova. o inciso I do 1o do art. 30 da Lei 8.666 diz, quanto capacitao tcnico-profissional, deve haver: comprovao do licitante de possuir em seu quadro permanente, na data prevista para entrega da proposta, profissional de nvel superior ou outro devidamente reconhecido pela entidade competente, detentor de atestado de responsabilidade tcnica por execuo de obra ou servio de caractersticas semelhantes, limitadas estas exclusivamente s parcelas de maior relevncia e valor significativo do objeto da licitao, vedadas as exigncias de quantidades mnimas ou prazos mximos; Negritamos os trechos acima para destacar que o TCU pensa que essa comprovao de possuir em seu quadro permanente pode ser feita mediante um contrato de prestao de servios, tal como indica a questo, que est CERTA, portanto. S para ilustrar, seguem abaixo dois acrdos do TCU, de 2010, resumidos ao nosso estilo: Acrdo n. 1393/2010-Plenrio: A exigncia de vnculo empregatcio entre licitantes e profissionais responsveis tcnicos pela prestao do servio exorbita das normas aplicveis e prejudica o carter competitivo do certame. Acrdo n. 1043/2010 Plenrio: desnecessrio, para fim de comprovao da capacitao tcnicoprofissional, prevista no art. 30, 1, I, da Lei n. 8.666/93, que o profissional mantenha vnculo empregatcio, por meio de contrato de trabalho, sendo
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO suficiente prova da existncia de contrato de prestao de servio regido pela legislao civil comum Deem ateno ao assunto, que fica assim resumido: quanto capacitao tcnico-profissional suficiente prova da existncia de contrato de prestao de servio regido pela legislao civil comum, no sendo necessrio que o profissional apontado como responsvel seja empregado do licitante. (2010/CESPE/Analista/Sade) Um mesmo servidor ou autoridade no pode acumular as funes de julgar as propostas apresentadas e analisar os recursos interpostos contra esse ato, sob pena de violar o princpio da segregao das funes. GABARITO: CERTO COMENTRIOS: essa questo foi de uma provinha excelente de 2010 a do Ministrio da Sade. Bom, primeiro: a gente j sabe que quem julga o processo licitatrio a comisso de licitao, em regra (com alguns detalhes que j vimos na questo anterior). O problema, neste item, ento, entender o que a tal da segregao de funes, que um princpio muito mais da Administrao e da Contabilidade, e a competncia para analisar recursos. Segregar, em linhas gerais, quer dizer separar, dividir tarefas. H vrios critrios, jurdicos e administrativo-contbeis, para dividir (segregar) tarefas. Um deles bastante til neste item: quem executa no deve ser o mesmo que controla. o que diz respeito ao julgamento (feito em regra por uma comisso) e anlise de recursos. Quanto a estes ltimos (recursos), cabem algumas palavras. Primeiro de tudo, os recursos dizem respeito natureza do homem, o qual, inconformado com uma situao, normalmente quer pedir uma segunda opinio. No assim que funciona quando um mdico nos d uma notcia dura sobre situao de sade? Pois . No Direito tambm fazemos jus a uma segunda opinio, que nos dada por intermdio dos recursos. No que diz respeito Lei 8.666, o art. 109 o mais importante quanto apreciao dos recursos. No caso deste item, cabe falar do 4 do art. 109, que diz: 4o O recurso ser dirigido autoridade superior, por intermdio da que praticou o ato recorrido, a qual poder reconsiderar sua deciso, no prazo de 5 (cinco) dias teis, ou, nesse mesmo prazo, faz-lo subir, devidamente informado, devendo, neste caso, a deciso ser proferida dentro do prazo de 5 (cinco) dias teis,
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO contado do recebimento responsabilidade. do recurso, sob pena de
Da fica assim: se a comisso (ou servidor, no caso do convite) incumbida do julgamento, quando algum recorre deste, cabe, INICIALMENTE, prpria comisso analisar os argumentos apresentados. Se resolver no mudar nada (se no reconsiderar, que o termo jurdico mais adequado, tecnicamente), deve encaminhar os argumentos, a uma autoridade superior, como diz o dispositivo que citamos. Desse modo, como diz este excelente item, Um mesmo servidor ou autoridade no pode acumular as funes de julgar as propostas apresentadas e analisar os recursos interpostos, sob pena de fazer ruir a necessria segregao de funes. CERTO, portanto, a assertiva. (2010/CESPE/TRE-BA/Tcnico) Se, em licitao realizada por determinado tribunal, para a contratao de determinado bem de tecnologia da informao por meio de concorrncia, a comisso de licitao, ao abrir o envelope das propostas em sesso pblica, verificar que duas empresas cotaram o mesmo preo, e, nesse momento, o representante de uma dessas empresas manifestar-se no sentido de que pode dar outras vantagens no previstas no edital, o presidente da comisso de licitao agir corretamente ao desconsiderar a vantagem oferecida aps a abertura das propostas. GABARITO: CERTO COMENTRIOS: excelente questo! Remete para a primeira aula, quando tratamos do julgamento objetivo. Primeira coisa: se o julgamento objetivo, devemos ter critrios objetivos de desempate. Na 8.666, esses critrios esto no art. 3, 2, que j citamos anteriormente. H, ainda, critrios diferenciados para microempresas e empresas de pequeno porte, como tambm falamos nesta aula. Mas, imaginem: a licitao empatou. Um licitante oferece, ento, um carro para a Administrao, para ser prestigiado com o contrato. A Administrao pode desempatar em funo dessa vantagem no prevista no edital? Resposta em alto e bom som: NO!!!! que o art. 44 da 8.666 fala: 2o No se considerar qualquer oferta de vantagem no prevista no edital ou no convite, inclusive financiamentos subsidiados ou a fundo perdido, nem preo ou vantagem baseada nas ofertas dos demais licitantes Ento, gente, o item est CERTO.
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO (2010/CESPE/Analista/Sade) Em uma licitao na modalidade concorrncia para a execuo de obra por empreitada por preo global, a administrao pode desclassificar o licitante que apresentar proposta considerada inexequvel sem antes facultar a esse licitante a apresentao de justificativas para os valores ofertados. GABARITO: ERRADO COMENTRIOS: esse examinador, realmente, tem se superado... Inicialmente, falemos um pouco sobre inexiquibilidade de propostas. Uma proposta dita inexequvel quando ele tem preos muito inferiores aos praticados rotineiramente no mercado. A Administrao, claro, tem que tomar cuidados com essas propostas ditas inexequveis, pois elas podem conter alguma coisa que, no fim, possa acabar vindo a prejudicar o Estado, uma vez que h possibilidades de o licitante que cota tal proposta no honr-la, por ser muito baixa. O art. 48 da LLC estabelece um critrio matemtico para clculo de inexequibilidade de propostas, estabelecendo que sero desclassificadas: II - propostas com valor global superior ao limite estabelecido ou com preos manifestamente inexeqveis, assim considerados aqueles que no venham a ter demonstrada sua viabilidade atravs de documentao que comprove que os custos dos insumos so coerentes com os de mercado e que os coeficientes de produtividade so compatveis com a execuo do objeto do contrato, condies estas necessariamente especificadas no ato convocatrio da licitao. 1 Para os efeitos do disposto no inciso II deste artigo consideram-se manifestamente inexeqveis, no caso de licitaes de menor preo para obras e servios de engenharia, as propostas cujos valores sejam inferiores a 70% (setenta por cento) do menor dos seguintes valores: a) mdia aritmtica dos valores das propostas superiores a 50% (cinqenta por cento) do valor orado pela administrao, ou b) valor orado pela administrao. 2 Dos licitantes classificados na forma do pargrafo anterior cujo valor global da proposta for inferior a 80% (oitenta por cento) do menor valor a que se referem as alneas "a" e "b", ser exigida, para a assinatura do contrato, prestao de garantia adicional, dentre as 14 www.pontodosconcursos.com.br
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO modalidades previstas no 1 do art. 56, igual a diferena entre o valor resultante do pargrafo anterior e o valor da correspondente proposta. Em nosso livro terico (meu SANDRO, e do Cyonil, colega nesse curso, como sabem) elaboramos um exemplo numrico de clculo de inexequibilidade. S que, sinceramente, dificilmente o CESPE cobrar tais clculos em prova (mas a louca da FCC j cobrou...). O que importa, para matar o item, a seguinte indagao: esse critrio de inexequibilidade absoluto? No seria possvel abrir espao para o licitante que apresentou a proposta inexequvel contra-argumentar, apresentando provas que a proposta exequvel? Pois , o TCU vem entendendo que SIM, POSSVEL O LICITANTE INTERESSADO DEMONSTRAR QUE SUA PROPOSTA EXEQUVEL, A DESPEITO DE SEU BAIXO CUSTO. Vejamos alguns entendimentos do Tribunal a respeito: Acrdo 2093/2009 Plenrio: critrio para aferio de inexeqibilidade de preo definido no art. 48, inciso II, 1, alneas "a" e "b", da Lei n 8.666, de 1993, conduz a uma presuno relativa de inexeqibilidade de preos, cabendo administrao exigir que o licitante comprove a efetiva capacidade de executar os servios, no preo oferecido, assegurado o alcance do objetivo da licitao, que a seleo da proposta mais vantajosa, e, por conseqncia, do interesse pblico, bem tutelado pelo procedimento licitatrio Acrdo n. 1426/2010-Plenrio: a jurisprudncia do TCU no sentido de que os limites calculados com base no art. 48, inc. II, 1 da Lei 8.666/93 no devem ser considerados sob absoluta presuno. [...] a Administrao deve efetuar os clculos indicados no mencionado art. 48 da Lei 8.666/93, para se chegar a uma presuno relativa de inexequibilidade, sem ainda se falar em desclassificao de propostas. Depois de tais clculos, e a partir da indicao de quais propostas so, presumidamente, manifestamente inexequveis, a Administrao deve abrir s respectivas empresas a possibilidade de comprovao da viabilidade de suas propostas, com a apresentao de documentao que comprove que os custos dos insumos so coerentes com os de mercado e que os coeficientes de produtividade so compatveis com a execuo do objeto do contrato, nos dizeres da Lei. A no apresentao dessa documentao adicional ou a incompatibilidade da proposta com os custos e coeficientes de produtividade levaria, por fim, a Administrao a concluir pela inexequibilidade da proposta. [...] Portanto, a partir da seleo das licitantes cujas propostas encontrarem-se abaixo do limite obtido nos clculos indicados no art. 48 da Lei 8.666/93, deve a Administrao diligenciar para que se manifestem no sentido de comprovar a viabilidade dos preos por eles ofertados. No 15 www.pontodosconcursos.com.br
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO caso em tela, diante do pequeno nmero de participantes apenas dois o fato de somente um ter apresentado proposta abaixo do limite inicial de exequibilidade, reforava a pertinncia de a Comisso de Licitao ter diligenciado e aberto oportunidade de a empresa Progetto se manifestar sobre a viabilidade de sua proposta, ao invs de simplesmente proceder a sua imediata desclassificao. (Precedentes citados: Acrdos n.os 697/2006, 141/2008, 294/2008 e 79/2010, todos do Plenrio) LINDO, no ? Pelo que destacamos acima, o item est CERTO, pois, antes da desclassificao de uma proposta por aparente inexequibilidade, deve a Administrao fixar prazo para o licitante demonstrar que os valores praticados so, sim, praticveis. (2010/CESPE/MS/ANALISTA) A revogao da licitao ato administrativo, exigindo, portanto, a devida fundamentao e motivao (justo motivo para seu desfazimento), assim como o cumprimento das disposies legais. GABARITO: CERTO COMENTRIOS: neste item, entramos no campo da possibilidade de desfazimento do processo licitatrio. A revogao ocorre baseada em juzo que apura a convenincia do ato relativamente ao interesse pblico. No exerccio de competncia discricionria, a Administrao desfaz seu ato anterior para reput-lo incompatvel com o interesse pblico. Embora a definio aqui empregada seja a mesma da utilizada no desfazimento dos atos administrativos, a revogao da licitao conta com um detalhe diferenciador, OS FATOS QUE A ENSEJAM DEVEM SER SUPERVENIENTES, pertinentes e suficientes para justificar tal conduta. Vamos Lei, mais uma vez: A autoridade competente para a aprovao do procedimento somente poder revogar a licitao por razes de interesse pblico decorrente de fato superveniente devidamente comprovado, pertinente e suficiente para justificar tal conduta, devendo anul-la por ilegalidade, de ofcio ou por provocao de terceiros, mediante parecer escrito e devidamente fundamentado. O trecho destacado para realarmos que a revogao dos processos licitatrios exceo. De fato, observem como h que se ter cuidado para a revogao de um processo licitatrio: s por fato SUPERVENIENTE, COMPROVADO, PERTINENTE E SUFICIENTE para justificar a revogao. por isso que muitos da doutrina entendem que a revogao dos processos licitatrios no livre, mas condicionada ao cumprimento das circunstncias exigidas pela Lei. J o sublinhado para registramos que a revogao deve ser 16 www.pontodosconcursos.com.br
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO devidamente explicada, ou seja, motivada, tal como diz o item, que, claro, est CERTO. (2010/CESPE/MS/ANALISTA) O ato revogatrio da licitao, quando antecedente homologao e adjudicao, perfeitamente pertinente e no enseja contraditrio. S possvel o contraditrio antecedendo a revogao quando h direito adquirido das empresas concorrentes, o que s ocorre aps a homologao e adjudicao do servio licitado. GABARITO: CERTO COMENTRIOS: mais uma da tima prova de analista do Ministrio da Sade... Vejam o ltimo pargrafo do item acima: o contraditrio s deve se instaura, de acordo com os Tribunais, em especial STJ/STF, se j homologado o procedimento. O item, todavia, merece uma crtica: diz que s POSSVEL o contraditrio quando j tiver ocorrido a homologao/adjudicao do processo. Melhor seria se o item tivesse dito s OBRIGATRIO o contraditrio quando j ocorrida a homologao, na linha da jurisprudncia do STJ, vista na parte terica. Nesse tipo de item que devemos usar, se for o caso, um recurso, caso tenhamos errado, por conta da dubiedade causada pelo uso de expresses ambguas. 6 ALIENAO DE BENS A Lei de Licitaes no cuida s de aquisies. Pode at parecer estranho, mas nossa amiga LLC ( melhor ser amigo mesmo) tambm trata de alienaes de bens (mveis e imveis). O art. 17, entre outros assuntos, dispe sobre a alienao de bens da Administrao Pblica, subordinada existncia de interesse pblico devidamente justificado, ser precedida de avaliao e obedecer s seguintes normas: Se imveis, so exigidas:
Prvia autorizao legislativa; Subordinao existncia de interesse pblico devidamente justificado (motivao); Avaliao prvia; e Licitao na modalidade de concorrncia (via de regra); Se mveis, so requeridas: Subordinao existncia de interesse pblico devidamente justificado (motivao); Avaliao prvia; e Licitao na modalidade de leilo (via de regra).
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO Dos requisitos acima, notamos: - Para a alienao de bens mveis, a autorizao legislativa no se faz necessria; - A modalidade utilizada, regra geral, para a alienao de bens mveis o Leilo. Porm, para a venda de bens mveis avaliados, isolada ou globalmente, em quantia superior ao limite da modalidade de tomada de preos (R$ 650.000,00), a Administrao no poder utiliz-lo (6 do art. 17), restando Administrao usar a CONCORRNCIA; e - A modalidade regra para a alienao de bens imveis a Concorrncia. Entretanto, de acordo com o art. 19 da Lei de Licitaes, os bens imveis da Administrao Pblica, cuja aquisio haja derivado de procedimentos judiciais ou de dao em pagamento, podero ser alienados sob a modalidade de concorrncia ou leilo. Chamamos ateno para o fato de que os imveis ADQUIRIDOS PELA ADMINISTRAO POR PROCEDIMENTOS JUDICIAIS OU POR DAO EM PAGAMENTO PODEM SER ALIENADOS MEDIANTE ATO (deciso) DA AUTORIDADE COMPETENTE. Neste sentido, vejamos os termos do art. 19 da LLC, com destaque nosso: Os bens imveis da Administrao Pblica, cuja aquisio haja derivado de procedimentos judiciais ou de dao em pagamento, podero ser alienados por ato da autoridade competente, observadas as seguintes regras: Assim, NEM SEMPRE NECESSRIA AUTORIZAO LEGISLATIVA PARA ALIENAO DE BENS IMVEIS POR PARTE DA ADMINISTRAO PBLICA. Destacamos, ainda, que prescinde (no necessria) de autorizao legislativa a venda de bens mveis ou imveis pelos entes paraestatais. Cuidado! No contexto em que a lei foi feita, as entidades paraestatais eram as empresas estatais (SEM e EP) e servios sociais autnomos, logo, empresas pblicas e sociedades de economia mista. Ateno: muita (ou toda) cautela com nossa ltima observao! S deve ser lembrada dentro de um item de licitaes, isso porque a doutrina atualmente aponta que empresas estatais so entidades administrativas e empresariais (Sociedades de Economia Mista e Empresas Pblicas), portanto, inconfundveis com as paraestatais (OS, OSCIP, sistema S, e as Entidades de Apoio). E vamos ns, de novo, para a fixao do contedo. FIXAO (2010/CESPE/MS/Tcnico) Caso a administrao pblica pretenda vender bens mveis, tal alienao estar subordinada existncia de interesse pblico devidamente justificado, ser precedida de 18 www.pontodosconcursos.com.br
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO avaliao e de licitao e depender de autorizao legislativa para rgos da administrao direta e entidades autrquicas e fundacionais. GABARITO: ERRADO COMENTRIOS: Para a alienao de bens mveis, a autorizao legislativa no se faz necessria. E, por conta disso, o item est ERRADO: diz que necessria autorizao legislativa para alienao de bens mveis. Mveis, NO. A AUTORIZAO LEGISLATIVA NECESSRIA PARA BENS IMVEIS, na forma estabelecida no art. 17, inc. I, da 8.666; 7 CONTRATAO INEXIGIBILIDADES DE LICITAO DIRETA: DISPENSAS E
Finalmente, um dos assuntos mais temidos por muitos dos nossos amigos concursandos em provas: as contrataes diretas, por dispensa ou inexigibilidade. Como j assinalamos, a licitao, a partir da Constituio Federal, passou a ser norma impositiva (obrigatria), como exigncia constitucional para toda a Administrao Pblica, direta e indireta. A doutrina lembra que a mesma exigvel para a Administrao direta; fundos especiais; autarquias; fundaes pblicas; empresas pblicas; sociedades de economia mista, e demais entidades controladas direta ou indiretamente pela Unio, Estados, Distrito Federal, e Municpios, nos termos do art. 1, pargrafo nico, da Lei n 8.666/1993. Contudo, como realado, o dever de a Administrao licitar no absoluto, pois o prprio Texto Constitucional abre a possibilidade de a Lei afastar o princpio da licitao, destacando-se da a eficcia contida de tal passagem Constitucional. Nesse sentido, a Lei n 8.666/1993 apresenta frmulas da contratao direta (contratao sem modalidade de licitao), com os seguintes rtulos: licitao dispensada (art. 17), licitao dispensvel (art. 24), e inexigibilidade (art. 25). O primeiro grupo a contratao direta por dispensa de licitao, dividida em: dispensada e dispensvel. Na licitao dispensada, a prpria lei estabelece os casos em que o administrador deixar de licitar (art. 17), no havendo, portanto, qualquer margem de discrio (liberdade) por parte do agente pblico. Diferentemente, a licitao dispensvel vista como ato discricionrio do administrador, ou seja, pode ou no licitar. A licitao dispensvel, ento, tem lugar em contexto de viabilidade jurdica de competio, sendo, portanto, ato discricionrio do administrador optar entre fazer ou no fazer o certame de licitao; A segunda forma de contratao direta a inexigibilidade, que, de acordo com o art. 25, decorre da inviabilidade de 19 www.pontodosconcursos.com.br
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO competio, ou seja, quando h impossibilidade jurdica de competio entre licitantes, quer pela natureza especfica do negcio, quer pelos objetivos sociais visados pela Administrao. Lembramos que o rol da contratao direta por inexigibilidade EXEMPLIFICATIVO (numerus apertus, no-taxativo), diferentemente do rol da contratao direta por dispensa de licitao, de natureza EXAUSTIVA, TAXATIVA (para quem gosta de latim, numerus clausus). Um ltimo detalhe pouco citado, mas til para fins de concursos, que o art. 17 (DISPENSADA), de modo geral, cuida de alienao (sada de bens da Administrao); o art. 24 (DISPENSVEL), por sua vez, trata de aquisies de bens e de servios (sentido de entrada). No art. 17, a Administrao demandada; no art. 24, ela que demanda. Olha s, gente: objetivamente, bem difcil cair casos mais detalhados a respeito da licitao DISPENSADA. Assim, quanto a essa, nossa recomendao que seja feita uma leitura do art. 17, e partir para a prova. Todavia, um dos assuntos mais proeminentes em prova diz respeito licitao DISPENSVEL. Primeiro, vamos fazer como faz a Professora Di Pietro e dividir a licitao em 4 grandes grupos, a saber: a) Em razo do valor: por exemplo, limite de isentar a licitao em 20% da modalidade convite para compras, obras, e servios contratados por SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA; EMPRESA PBLICA; AGNCIAS EXECUTIVAS; e CONSRCIOS PBLICOS (pargrafo nico do art. 24 da LLC). b) Em razo da situao: exemplo da licitao deserta, quando no comparecem interessados e a licitao no puder ser repetida sem prejuzo para a administrao (inc. V do art. 24 da LLC), oportunidade em que as condies do edital devem ser repetidas no contrato para que a licitao seja considerada deserta, vale dizer, mantidas as condies preestabelecidas. c) Em razo do objeto: aquisio de bem destinado EXCLUSIVAMENTE pesquisa cientfica e tecnolgica com recursos concedidos pela CAPES/CNPq ou outras instituies oficiais credenciadas pelo CNPq (inc. XXI do art. 24 da LLC). d) Em razo da pessoa: exemplo da aquisio de servios por pessoa jurdica de direito pblico interno (no cabe para as SEM e as EP, personalidade de direito privado!) de bens e servios produzidos por rgo ou entidade que integrem a Administrao Pblica. Porm, a criao desse rgo ou entidade deve ter ocorrido em data anterior Lei n 8.666/1993 (inc. VIII do art. 24 da LLC).
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO Vamos falar um mais da inexigibilidade, citando, inclusive os incisos que cuidam do assunto e os explorando um pouco mais. Inc. I do art. 25, que estabelece os casos assim estabelece: Art. 25. inexigvel a licitao quando inviabilidade de competio, em especial: houver
I - para aquisio de materiais, equipamentos, ou gneros que s possam ser fornecidos por produtor, empresa ou representante comercial exclusivo, vedada a preferncia de marca, devendo a comprovao de exclusividade ser feita atravs de atestado fornecido pelo rgo de registro do comrcio do local em que se realizaria a licitao ou a obra ou o servio, pelo Sindicato, Federao ou Confederao Patronal, ou, ainda, pelas entidades equivalentes; Essa situao acima relativamente simples, uma vez que, se o fornecedor exclusivo, no h como se exigir licitao, no ? Questo interessante diz respeito indicao de marcas em licitaes. No inciso transposta, h uma singela vedao de preferncia por marcas. E a razo simples: o poder pblico compra produtos e no marcas. Assim, a aquisio de canetas e no daquela marca famosa de canetas... Mas realamos que h uma absoluta exceo que permite que marca seja indicada. Vejamos o estabelecido no 5 do art. 7o da LLC: vedada a realizao de licitao cujo objeto inclua bens e servios sem similaridade ou de marcas, caractersticas e especificaes exclusivas, salvo nos casos em que for tecnicamente justificvel, ou ainda quando o fornecimento de tais materiais e servios for feito sob o regime de administrao contratada, previsto e discriminado no ato convocatrio. (grifos nossos) Assim, verifica-se que, em regra, vedada a indicao/preferncia de marca. Todavia, pedimos sua ateno: o prprio dispositivo abre espao para EXCEES: nos casos em que for tecnicamente justificvel (vejam o trecho destacado em amarelo, no pargrafo acima). Significa, portanto, que possvel a estipulao de determinada marca SOB CERTAS CIRCUNSTNCIAS. Tanto isso verdade que o TCU, no Acrdo 1.196/2002 Plenrio, defendeu a tese de que a indicao de marca admissvel para fins de padronizao, se acompanhada por razes de ordem tcnica. Mas isso no fica a critrio da Administrao. De outra forma, s admissvel quando justificvel. 21 www.pontodosconcursos.com.br
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO Contudo, um erro pensar que pelo fato de se estabelecer determinada marca fica afastada, necessariamente, a licitao. A Deciso do TCU 686/1997 Plenrio esclarece que ainda que fosse admitida a preferncia de marca, para fins de padronizao, como permitido pela norma regedora da matria (art. 15, I, da Lei n 8.666, de 1993), afastando, no caso, a contratao de veculos de outra marca, se houver a possibilidade de os bens serem fornecidos por vrias empresas, seria justificada e obrigatria a licitao. Em sntese: - Regra geral, vedada a preferncia de marca em licitaes; - Em aplicao ao princpio da padronizao (art. 15, I), possvel a preferncia de marca, desde que tecnicamente justificvel; e - A preferncia de marca no significa afastamento do procedimento de licitao, afinal de contas, o fornecedor pode ser no-exclusivo. E esse assunto de marcas to importante que o TCU, recentemente, edital a smula 255. Vejam: Nas contrataes em que o objeto s possa ser fornecido por produtor, empresa ou representante comercial exclusivo, dever do agente pblico responsvel pela contratao a adoo das providncias necessrias para confirmar a veracidade da documentao comprobatria da condio de exclusividade. Com outras palavras, a smula quer dizer que um dever da Administrao, mas especificamente, do agente pblico, a comprovao de tal exclusividade quanto ao produto a ser fornecido. isso! J o inc. II do art. 25 diz: II - para a contratao de servios tcnicos enumerados no art. 13 desta Lei, de natureza singular, com profissionais ou empresas de notria especializao, vedada a inexigibilidade para servios de publicidade e divulgao; Tambm h smula do TCU a respeito. a 252. Olha ela a: Inviabilidade de competio para a contratao de servios tcnicos, a que alude o inciso II do art. 25 da Lei n 8.666/93, decorre da presena simultnea de trs requisitos: servio tcnico especializado, entre os mencionados no art. 13 da referida lei, natureza singular do servio e notria especializao do contratado. Pergunta-se: estando o servio listado dentre aqueles do mencionado art. 13, isto, por si s, faz com que tal servio 22 www.pontodosconcursos.com.br
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO seja, necessariamente, contratado por inexigibilidade? A resposta um sonoro NO. Analisemos o porqu. No art. 13, h referncia, por exemplo, ao treinamento/aperfeioamento de pessoal como servio tcnicoprofissional. Assim, treinamentos relacionados digitao de textos em computador no sero licitados? Cuidado! No bem assim. Para estes servios de digitao no seria mesmo o caso de inexigibilidade, pois no teriam, primeira vista, a caracterstica da singularidade exigida pela Lei, sendo, em sentido reverso, bastante comuns os treinamentos mencionados, circunstncia que determinaria a realizao de licitao. O termo em negrito (SINGULARIDADE) no de fcil conceituao, uma vez que se trata de conceito jurdico indeterminado. Para efeito de concursos, e para nossa vida prtica, sintetizamos a caracterstica singular pela conjugao de dois fatores: o primeiro, a excepcionalidade de uma necessidade da Administrao Pblica a ser atendida; o segundo, a inviabilidade desta necessidade ser atendida por um profissional padro no mercado. Como se v, o conceito de singularidade ser, certamente, influenciado por diversos fatores, como a localizao geogrfica da instituio, o momento histrico etc. Em sntese: o que singular para um municpio pode no o ser para outro, ou para a Unio. Todavia, a contratao por inexigibilidade de licitao com amparo na notria especializao deve referir-se, sempre, a servios singulares. Outra dvida comum quanto natureza do rol de servios do art. 13 da Lei. Os livros voltados preparao para provas de concursos pblicos no costumam trazer a informao sobre a natureza do rol de servios constantes do art. 13 da LLC, e, mais, livros de Direito Administrativo (Geral) tambm passam ao largo, o que torna a questo um diamante, a ser lapidado. O art. 13 da LLC fornece-nos categoria especial de servios, os denominados servios tcnicos especializados, por exemplo: estudos tcnicos, planejamentos e projetos bsicos ou executivos; assessorias ou consultorias tcnicas e auditorias financeiras ou tributrias; patrocnio ou defesa de causas judiciais ou administrativas; e treinamento e aperfeioamento de pessoal. Tais servios, dado o carter tcnico, ou sero contratados por inexigibilidade de licitao (art. 25) ou por meio de concurso (modalidade de licitao), com a observao de que a utilizao do concurso PREFERENCIAL quando no couber a inexigibilidade, quer dizer, no se afasta a adoo da concorrncia, por exemplo. A ttulo de concurso, mais duas observaes: 1) O rol de servios exaustivo: a doutrina polmica neste ponto, mas, majoritariamente, prevalece o entendimento de que a
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO lista do art. 13 exaustiva, no podendo, portanto, ser ampliado por trabalho interpretativo. 2) No todo servio tcnico especializado que garante a contratao direta por inexigibilidade: no RESP (recursos especial) 704108, o STJ dispe que a contratao de servios tcnicos sem licitao depende de trs condies, no que coincide o entendimento exposto pelo TCU na smula 252: 1) a enumerao do servio no dispositivo legal (art. 13); 2) sua natureza singular, isto , no basta estar enumerado no art. 13 da Lei n 8.666/93, sendo necessrio que o servio se torne nico devido sua complexidade e relevncia; e 3) a notria especializao do profissional (conforme disposto no 1 do art. 25). Enfim, no qualquer servio descrito no art. 13 da Lei n 8.666/93 que torna inexigvel a licitao, mas aquele de natureza singular, que exige a contratao de profissional notoriamente especializado. Ou seja, como dissemos no item anterior: para que um servio seja contratado por inexigibilidade de licitao, por ser de notria especializao, tem de estar no art. 13; contudo, simplesmente estar contido no art. 13 no significa que a contratao do servio em questo se d, obrigatoriamente, por inexigibilidade de licitao. Por fim, o ltimo caso de inexigibilidade: a contratao de artista consagrado. Vamos para o inciso III do art. 25, ento: III - para contratao de profissional de qualquer setor artstico, diretamente ou atravs de empresrio exclusivo, desde que consagrado pela crtica especializada ou pela opinio pblica. Muita gente se pergunta por que a contratao de artistas hiptese de INEXIGIBILIDADE e no de dispensa de licitao. fcil entender, quando se pensa a respeito. Imagina uma licitao assim: A Unio informa a todos os artistas consagrados que faz uma licitao alusiva a show a ser realizado em Braslia, para comemorao do aniversrio da Repblica. Para tanto, recebe proposta e realiza os devidos testes auditivos no Ministrio da Cultura no dia XX de 2010. Os licitantes: Caetano; CPM22; Capital Inicial; Zez di Camargo, e, para fechar o rol dos licitantes BANDA CALYPSO! Que beleza, hein? Agora, diz a: como que voc vai fazer competir esse pessoal todo? IMPOSSIVEL!!! Por isso que, quando arte, a hiptese de INEXIGIBILIDADE e no de dispensa! Finalizando, podemos fazer o seguinte esqueminha grfico para as contrataes diretas:
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO Contratao Direta Inexigibilidade Fundamento Art. 25 de Ncleo Inviabilidade competio (impossibilidade de licitar) Lista Hipteses legais exemplificativa (numerus apertus) Dispensvel Art. 24 Poder licitar (ato discricionrio licita se quiser) Lista Exaustiva (numerus clausus) Dispensada Art. 17 No poder licitar (ato vinculado a lei j determina) Lista Exaustiva (numerus clausus)
Outra coisa: vamos explorar mais os casos de licitao dispensvel, sobretudo, em nossas questes objetivas. Bom, gente, parte terica j era. Vamos praticar comn as questes, ok? FIXAO (2010/CESPE/ANEEL/Analista) - De acordo com a Lei de Licitaes, inexigvel a licitao nos casos de guerra ou grave perturbao da ordem. GABARITO: ERRADO. COMENTRIOS: como prometido, vamos trazer novos casos de licitao DISPENSVEL nestas questes objetivas. O examinador disse que, nos casos de guerra ou grave perturbao da ordem, a licitao seria inexigvel. No , de acordo com a Lei. A licitao DISPENSVEL. s ver o que consta do art. 24 inc. Art. 24. dispensvel a licitao: III - nos casos de guerra ou grave perturbao da ordem; Logo, ERRADO o item: guerra ou perturbao da ordem hiptese de DISPENSA, no de inexigibilidade. (2010/CESPE/Analista/Sade) inexigvel a licitao para a contratao de servios tcnicos de natureza singular prestados por profissional cujo conceito no campo de sua especialidade permita inferir que o seu trabalho essencial para a plena satisfao do objeto do contrato. Para isso, o profissional deve demonstrar, cumulativamente, os seguintes requisitos: desempenho satisfatrio em trabalhos anlogos, estudos na rea do objeto a ser contratado, experincias em outros contratos, publicaes acerca do tema, organizao, aparelhamento adequado e equipe tcnica capaz de desenvolver o servio. GABARITO: ERRADO
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO COMENTRIOS: questo de fixao e, alis, muito boa. Os servios de natureza singular prestados por profissionais, ou mesmo empresas, de notria especializao so aqueles executados profissional/empresa cujo conceito no campo de sua especialidade permita inferir que o seu trabalho essencial para a plena satisfao do objeto do contrato. Os requisitos a serem comprovados para que se caracterize a notria especializao so os citados na smula 252, que indicamos no item anterior. Relembremos: Inviabilidade de competio para a contratao de servios tcnicos, a que alude o inciso II do art. 25 da Lei n 8.666/93, decorre da presena simultnea de trs requisitos: servio tcnico especializado, entre os mencionados no art. 13 da referida lei, natureza singular do servio e notria especializao do contratado. S que, neste item, o examinador fala que o profissional, para comprovar a notria especializao, deve comprovar uma srie de requisitos CUMULATIVAMENTE. A 8.666 no diz isso. Vamos ver, por curiosidade, o que diz a norma no art. 25: 1o Considera-se de notria especializao o profissional ou empresa cujo conceito no campo de sua especialidade, decorrente de desempenho anterior, estudos, experincias, publicaes, organizao, aparelhamento, equipe tcnica, ou de outros requisitos relacionados com suas atividades, permita inferir que o seu trabalho essencial e indiscutivelmente o mais adequado plena satisfao do objeto do contrato. O item j seria dbio s por ter dito que o PROFISSIONAL deve comprovar as informaes contidas na descrio do assunto. Na realidade, cabe ao profissional ou empresa apresentar as informaes. Quem deve comprov-las a ADMINISTRAO, j que esta quem deve aferir, como diz a Lei, que o trabalho essencial e indiscutivelmente o mais adequado plena satisfao do objeto do contrato, como diz a parte final do dispositivo. Alm disso, o item fala que essa comprovao de requisitos seria CUMULATIVA. A Lei em momento algum diz isso. Logo, ERRADO esse item, que no foi moleza... (2010/CESPE/MS/ANALISTA) Quando houver dispensa de licitao para execuo de obras e servios por fora de uma situao de emergncia ou de calamidade pblica, tal execuo deve ser concluda em, no mximo, 180 dias consecutivos e ininterruptos, sob pena de descaracterizar a situao de licitao dispensvel. GABARITO: CERTO 26 www.pontodosconcursos.com.br
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO COMENTRIOS: O item fala de licitao dispensvel com base em emergncia, que diz respeito a uma situao especfica, claro. E t tudo certinho, pois para execuo de obras e servios por fora de uma situao de emergncia ou de calamidade pblica, tal execuo deve ser concluda em, no mximo, 180 dias consecutivos e ininterruptos. S tem um detalhe, que o examinador no falou: A CONTAGEM DO PRAZO PARA CONCLUSO DAS OBRAS E SERVIOS. a partir da OCORRNCIA da emergncia (e no da decretao). Deve ser assim, pois se no chovia em um ano, um Prefeito (por exemplo), decretaria emergncia no final do outro ano, e, da, conta 180 dias????!!!!! Claro que NO! O prazo tem que se contado da OCORRNCIA, como dito, e no da DECRETAO da emergncia... (2010/CESPE/MS/ANALISTA) inexigvel a licitao para aquisio de bens e contratao de servios quando visar ao atendimento dos contingentes militares das foras singulares brasileiras empregadas em operaes de paz no exterior. GABARITO: ERRADO COMENTRIOS: opa! Algum se lembra desse caso dentre os (exemplificativos) que apontamos para a inexigibilidade? Pois , esse caso de DISPENSA e um dos mais novos (foi inserido no art. 24, inc. XXIX, 8.666). o que ser utilizado, por exemplo, nas contrataes do Brasil em nossa misso de paz no Haiti, por exemplo. Sigamos para o prximo. (2010/CESPE/MS/Tcnico) Caso a Unio tenha de intervir no domnio econmico para regular preos ou normalizar o abastecimento, a licitao ser dispensvel. GABARITO: CERTO COMENTRIOS: este item a literalidade do inc. VI do art. 24. Por ser til, vamos transcrever: Art. 24. dispensvel a licitao: VI - quando a Unio tiver que intervir no domnio econmico para regular preos ou normalizar o abastecimento; Esse inciso abrange os famosos estoques reguladores, ou seja, a Unio entra comprando milho, para evitar que esse fique com preo muito baixo. Ou comprando carne para depois vender noutras regies, para evitar o desabastecimento. disso que trata esse item. DETALHE: essa atuao, de intervir no domnio econmico, s permitida UNIO. Ou seja, esse inciso no aplicvel a estados e municpios. Curioso, no?
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO (2010/CESPE/TRE-BA/Tcnico) dispensvel a licitao quando a Unio tiver de intervir no domnio econmico para regular preos ou normalizar o abastecimento. GABARITO: CERTO COMENTRIOS: esse item s para demonstrar aos amigos a importncia de estar atualizado, fazendo provas: igualzinho, sem tirar, nem por, o item anterior. E so provas de dois concursos diferentes, em regies diferentes, mas feitas no mesmo ano! Por isso que a gente diz que quem estuda, estudante. Concurseiro faz prova. Com elas (provas) que a gente aprende de verdade! (2010/CESPE/MS/ANALISTA) A publicao da dispensa de licitao na imprensa oficial, depois de devidamente justificada e ratificada dentro do prazo estabelecido, nos casos em que a lei exige a sua comunicao autoridade superior, condio de eficcia do ato. GABARITO: CERTO COMENTRIOS: muito bom esse item, apesar de ser um tanto a literalidade da Lei. s dar uma lidinha no art. 26. Mas importante relembrar, a partir do Direito Administrativo, que a publicao condio de EFICCIA dos atos, e no de sua validade. EFICCIA produzir efeitos. A dispensa (e a inexigibilidade tambm!) tem como condio de eficcia, isto , de produo de efeitos, com a publicao dos atos pertinentes. (2010/CESPE/TRE-BA/Analista Jud.) A legislao de regncia admite a dispensa de licitao na hiptese de contratao realizada por sociedade de economia mista, com suas subsidirias ou controladas, para a aquisio de bens, com a exigncia de que seja observada a compatibilidade do preo contratado com o praticado no mercado. GABARITO: CERTO COMENTRIOS: outra questo de literalidade do art. 24, que os amigos j devem ter percebido como de importante leitura... Este item encontra amparo no inc. XXIII do art. 24. Dando um exemplinho para ficar mais tranqilo de entender: o Banco do Brasil vai contratar com a Cobra-tecnologia, que uma subsidiria do Banco do Brasil, para transportar os derivados de petrleo produzidos por esta ltima. hiptese de licitao dispensvel, de acordo com a Lei.
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO Ah e notem a parte final do item: diz que tem de ser observada a compatibilidade do preo contratado com o praticado no mercado. claro: no por que subsidiria, que a empresa principal iria praticar preos que lhe causem prejuzo. (2010/CESPE/PGFN/Procurador) Considere que o administrador de determinada autarquia tenha promovido a abertura de licitao, na modalidade convite, para a ampliao da sede regional desse ente e que no tenha havido interessados no primeiro certame e, por isso, a licitao tenha sido considerada deserta. Considere, ainda, que o administrador, ento, tenha encaminhado o processo administrativo Procuradoria Federal para anlise acerca da possibilidade de se dispensar a licitao para a contratao da empresa de engenharia. Nessa situao, conforme entendimento firmado pela AGU, no pode ser dispensada a licitao. GABARITO: CERTO COMENTRIOS: muito, mas muito mesmo, bom esse item. Esse o entendimento da AGU: no se pode alegar licitao deserta, como fundamento da dispensa de licitao, quando tiver sido feita licitao na modalidade convite. Alis, esse entendimento pacfico com o do Tribunal, que pensa o mesmo. Mas, o que licitao deserta? Vejamos um conceito que consta de nosso livro, a respeito de licitaes e contratos: licitao deserta quando no comparecem interessados e a licitao no puder ser repetida sem prejuzo para a administrao (inc. V do art. 24 da LLC), oportunidade em que as condies do edital devem ser repetidas no contrato para que a licitao seja considerada deserta, vale dizer, mantidas as condies preestabelecidas. Mas, de onde vem esse entendimento da AGU? Da orientao normativa de nmero 12/2009, do rgo de advocacia pblica. Olha ela a: No se dispensa licitao, com fundamento nos incs. V e vii do art. 24 da lei no 8.666, de 1993, caso a licitao fracassada ou deserta tenha sido realizada na modalidade convite. Ressalte-se que o entendimento est em linha com o que pensa o Tribunal. A prpria AGU expe em seu site os fundamentos, apontando decises do TCU (Smula TCU no 248; Decises TCU 274/94-Plenrio, 56/2000-Segunda Cmara; Acrdos TCU 1089/2003-Plenrio e 819/2005-Plenrio). Ento, se o examinador
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO fizesse a mesma afirmativa do item e dissesse que esse pensamento do Tribunal, isto tambm estaria correto, ok? (2010/CESPE/ANEEL/Analista) inexigvel a licitao quando no acudirem interessados licitao anterior e esta, justificadamente, no puder ser repetida sem prejuzo para a administrao, podendo ser alteradas as condies preestabelecidas. GABARITO: ERRADO COMENTRIOS: questo para fixao: a licitao DESERTA hiptese de dispensa e no de inexigibilidade. Qualquer coisa, releiam o item acima, ok? (2009/CESPE/IBAMA Tema 1/2009) Julgue o item, a seguir, em conformidade com as normas previstas na Lei n. 8.666/1993, que trata de licitaes e contratos. A contratao de instituio brasileira incumbida regimental ou estatutariamente de pesquisa, ensino ou desenvolvimento institucional pode ser feita mediante inexigibilidade de licitao, desde que a instituio possua inquestionvel reputao ticoprofissional e no tenha fins lucrativos. GABARITO: ERRADO COMENTRIOS: o item estaria perfeito, no fosse por uma coisa: essa hiptese a de DISPENSA, no inexigibilidade (deem uma olhada no inc. XIII do art. 24). O restante, t tudo certo. Interessante que esse dispositivo um dos recorrentes em processos julgados pelo TCU. Ano passado, na prova dissertativa, caiu at algo relacionado. Mas, por ser recente, gravem a informao desse acrdo aqui: Acrdo n. 2567/2010-1 Na contratao com base no art. 24, XIII, da Lei n. 8.666/93, deve o objeto contratado guardar correlao direta com pesquisa, ensino ou desenvolvimento institucional. Ou seja, para contratar, por dispensa de licitao, a fundao de apoio com base neste inciso, a instituio deve analisar a pertinncia temtica do objeto, que deve possuir correlao direta com a pesquisa, ensino ou desenvolvimento institucional. (2009/CESPE/Antaq Cargo 12/2009) No que se refere a licitaes pblicas, julgue os itens subsequentes. Verifica-se a dispensa de licitao impossibilidade jurdica de competio. sempre que houver
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO GABARITO: ERRADO COMENTRIOS: Opa! Impossibilidade de competio caso de INEXIGILIDADE, no de dispensa. ERRADO o item, portanto. (2010/CESPE/TRE-BA/Analista Jud.) No admitida a dispensa de licitao na concesso de servio pblico, ainda que nas hipteses de dispensa previstas na Lei de Licitaes. GABARITO: CERTO COMENTRIOS: Para responder esse item, primeiro temos de recorrer CF. Vejamos: Art. 175. Incumbe ao Poder Pblico, na forma da lei, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, sempre atravs de licitao, a prestao de servios pblicos. Notaram o item que a parte negritada diz que SEMPRE DEVE OCORRER LICITAO PARA CONCESSES E PERMISSES DE SERVIOS PBLICOS? Pois , por isso que o item est CERTO. Como funciona a licitao para concesso e permisso? Alis, o que uma concesso/permisso de servio pblico? So formas de delegao de servio pblico, mas, por ora, o assunto no nos pertinente. Por isso, deixamos de abord-los.
QUESTES EM SEQUENCIA 1 - (2010/CESPE/DPU/Analista/Questo adaptada) Considerando que determinada autarquia federal publicou edital de licitao na modalidade concorrncia para contratar a realizao de obra de engenharia, pode-se afirmar que o tipo de licitao para essa contratao dever ser melhor tcnica ou tcnica e preo. 2 - (2010/CESPE/Analista/Sade) Considere a seguinte situao hipottica. O Ministrio Pblico Federal (MPF) publicou edital para a construo de um moderno prdio para sua nova sede em determinado estado. Entretanto, uma empresa interessada em participar do procedimento licitatrio no possui engenheiro com a qualificao tcnica necessria para a execuo da obra em seu quadro de empregados. Ento, o gerente da empresa procurou um engenheiro, o qual possui qualificao tcnica, e props a celebrao 31 www.pontodosconcursos.com.br
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO de um contrato de prestao de servios pelo perodo da execuo da obra do MPF. O referido engenheiro aceitou a proposta e celebrou o contrato com a empresa. Nessa situao, o MPF deve aceitar o contrato de prestao de servios celebrado entre a empresa e o engenheiro como documento hbil a comprovar a capacitao tcnico-profissional da empresa. 3 - (2010/CESPE/Analista/Sade) Um mesmo servidor ou autoridade no pode acumular as funes de julgar as propostas apresentadas e analisar os recursos interpostos contra esse ato, sob pena de violar o princpio da segregao das funes. 4 - (2010/CESPE/TRE-BA/Tcnico) Se, em licitao realizada por determinado tribunal, para a contratao de determinado bem de tecnologia da informao por meio de concorrncia, a comisso de licitao, ao abrir o envelope das propostas em sesso pblica, verificar que duas empresas cotaram o mesmo preo, e, nesse momento, o representante de uma dessas empresas manifestar-se no sentido de que pode dar outras vantagens no previstas no edital, o presidente da comisso de licitao agir corretamente ao desconsiderar a vantagem oferecida aps a abertura das propostas. 5 - (2010/CESPE/Analista/Sade) Em uma licitao na modalidade concorrncia para a execuo de obra por empreitada por preo global, a administrao pode desclassificar o licitante que apresentar proposta considerada inexequvel sem antes facultar a esse licitante a apresentao de justificativas para os valores ofertados. 6 - (2010/CESPE/MS/ANALISTA) A revogao da licitao ato administrativo, exigindo, portanto, a devida fundamentao e motivao (justo motivo para seu desfazimento), assim como o cumprimento das disposies legais. 7 - (2010/CESPE/MS/ANALISTA) O ato revogatrio da licitao, quando antecedente homologao e adjudicao, perfeitamente pertinente e no enseja contraditrio. S possvel o contraditrio antecedendo a revogao quando h direito adquirido das empresas concorrentes, o que s ocorre aps a homologao e adjudicao do servio licitado.
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO 8 - (2010/CESPE/MS/Tcnico) Caso a administrao pblica pretenda vender bens mveis, tal alienao estar subordinada existncia de interesse pblico devidamente justificado, ser precedida de avaliao e de licitao e depender de autorizao legislativa para rgos da administrao direta e entidades autrquicas e fundacionais. 9 - (2010/CESPE/ANEEL/Analista) - De acordo com a Lei de Licitaes, inexigvel a licitao nos casos de guerra ou grave perturbao da ordem. 10 - (2010/CESPE/Analista/Sade) inexigvel a licitao para a contratao de servios tcnicos de natureza singular prestados por profissional cujo conceito no campo de sua especialidade permita inferir que o seu trabalho essencial para a plena satisfao do objeto do contrato. Para isso, o profissional deve demonstrar, cumulativamente, os seguintes requisitos: desempenho satisfatrio em trabalhos anlogos, estudos na rea do objeto a ser contratado, experincias em outros contratos, publicaes acerca do tema, organizao, aparelhamento adequado e equipe tcnica capaz de desenvolver o servio. 11 - (2010/CESPE/MS/ANALISTA) Quando houver dispensa de licitao para execuo de obras e servios por fora de uma situao de emergncia ou de calamidade pblica, tal execuo deve ser concluda em, no mximo, 180 dias consecutivos e ininterruptos, sob pena de descaracterizar a situao de licitao dispensvel. 12 - (2010/CESPE/MS/ANALISTA) inexigvel a licitao para aquisio de bens e contratao de servios quando visar ao atendimento dos contingentes militares das foras singulares brasileiras empregadas em operaes de paz no exterior. 13 - (2010/CESPE/MS/Tcnico) Caso a Unio tenha de intervir no domnio econmico para regular preos ou normalizar o abastecimento, a licitao ser dispensvel. 14 - (2010/CESPE/TRE-BA/Tcnico) dispensvel a licitao quando a Unio tiver de intervir no domnio econmico para regular preos ou normalizar o abastecimento.
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO 15 - (2010/CESPE/MS/ANALISTA) A publicao da dispensa de licitao na imprensa oficial, depois de devidamente justificada e ratificada dentro do prazo estabelecido, nos casos em que a lei exige a sua comunicao autoridade superior, condio de eficcia do ato. 16 - (2010/CESPE/TRE-BA/Analista Jud.) A legislao de regncia admite a dispensa de licitao na hiptese de contratao realizada por sociedade de economia mista, com suas subsidirias ou controladas, para a aquisio de bens, com a exigncia de que seja observada a compatibilidade do preo contratado com o praticado no mercado. 17 - (2010/CESPE/PGFN/Procurador) Considere que o administrador de determinada autarquia tenha promovido a abertura de licitao, na modalidade convite, para a ampliao da sede regional desse ente e que no tenha havido interessados no primeiro certame e, por isso, a licitao tenha sido considerada deserta. Considere, ainda, que o administrador, ento, tenha encaminhado o processo administrativo Procuradoria Federal para anlise acerca da possibilidade de se dispensar a licitao para a contratao da empresa de engenharia. Nessa situao, conforme entendimento firmado pela AGU, no pode ser dispensada a licitao. 18 - (2010/CESPE/ANEEL/Analista) inexigvel a licitao quando no acudirem interessados licitao anterior e esta, justificadamente, no puder ser repetida sem prejuzo para a administrao, podendo ser alteradas as condies preestabelecidas. 19 - (2009/CESPE/IBAMA Tema 1/2009) Julgue o item, a seguir, em conformidade com as normas previstas na Lei n. 8.666/1993, que trata de licitaes e contratos. A contratao de instituio brasileira incumbida regimental ou estatutariamente de pesquisa, ensino ou desenvolvimento institucional pode ser feita mediante inexigibilidade de licitao, desde que a instituio possua inquestionvel reputao ticoprofissional e no tenha fins lucrativos. 20 - (2009/CESPE/Antaq Cargo 12/2009) No que se refere a licitaes pblicas, julgue os itens subsequentes. Verifica-se a dispensa de licitao impossibilidade jurdica de competio. sempre que houver
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO 21 - (2010/CESPE/TRE-BA/Analista Jud.) No admitida a dispensa de licitao na concesso de servio pblico, ainda que nas hipteses de dispensa previstas na Lei de Licitaes. GABARITOS 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 (C) (E) (SR) (C) (E) (SR) (C) (E) (SR) (C) (E) (SR) (C) (E) (SR) (C) (E) (SR) (C) (E) (SR) (C) (E) (SR) (C) (E) (SR) (C) (E) (SR) (C) (E) (SR) (C) (E) (SR) 13 14 15 16 17 18 19 20 21 (C) (E) (SR) (C) (E) (SR) (C) (E) (SR) (C) (E) (SR) (C) (E) (SR) (C) (E) (SR) (C) (E) (SR) (C) (E) (SR) (C) (E) (SR)
JURISPRUDNCIA Outro esclarecimento, gente: como nessa aula j acrescemos muita jurisprudncia ao longo do texto, no colocamos tanta assim nesse trecho. Lembramos que o assunto que exploramos nesse nosso encontro de uma riqueza mpar. Assim, poderamos colocar centenas, isso mesmo, centenas de decises. Vamos pouplos...rsrsrs.. segue s as que so o creme de la creme... e mais: o nosso j tradicional informativo de decises seguir na aula de contratos, de sexta, ok? Hoje, seguiro to s decises proferidas em outras oportunidades e extremamente relevantes para este assunto (ADIN 3070) 35 www.pontodosconcursos.com.br
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO EMENTA: AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. ARTIGO 11, 4, DA CONSTITUIO DO ESTADO DO RIO GRANDE DO NORTE. LICITAO. ANLISE DE PROPOSTA MAIS VANTAJOSA. CONSIDERAO DOS VALORES RELATIVOS AOS IMPOSTOS PAGOS FAZENDA PBLICA DAQUELE ESTADO. DISCRIMINAO ARBITRRIA. LICITAO. ISONOMIA, PRINCPIO DA IGUALDADE. DISTINO ENTRE BRASILEIROS. AFRONTA AO DISPOSTO NOS ARTIGOS 5, CAPUT; 19, INCISO III; 37, INCISO XXI, E 175, DA CONSTITUIO DO BRASIL. 1. inconstitucional o preceito, segundo o qual, na anlise de licitaes, sero considerados, para averiguao da proposta mais vantajosa, entre outros itens os valores relativos aos impostos pagos Fazenda Pblica daquele Estado-membro. Afronta ao princpio da isonomia, igualdade entre todos quantos pretendam acesso s contrataes da Administrao. 2. A Constituio do Brasil probe a distino entre brasileiros. A concesso de vantagem ao licitante que suporta maior carga tributria no mbito estadual incoerente com o preceito constitucional desse inciso III do artigo 19. 3. A licitao um procedimento que visa satisfao do interesse pblico, pautando-se pelo princpio da isonomia. Est voltada a um duplo objetivo: o de proporcionar Administrao a possibilidade de realizar o negcio mais vantajoso --- o melhor negcio --- e o de assegurar aos administrados a oportunidade de concorrerem, em igualdade de condies, contratao pretendida pela Administrao. Imposio do interesse pblico, seu pressuposto a competio. Procedimento que visa satisfao do interesse pblico, pautando-se pelo princpio da isonomia, a funo da licitao a de viabilizar, atravs da mais ampla disputa, envolvendo o maior nmero possvel de agentes econmicos capacitados, a satisfao do interesse pblico. A competio visada pela licitao, a instrumentar a seleo da proposta mais vantajosa para a Administrao, impe-se seja desenrolada de modo que reste assegurada a igualdade (isonomia) de todos quantos pretendam acesso s contrataes da Administrao. 4. A lei pode, sem violao do princpio da igualdade, distinguir situaes, a fim de conferir a uma tratamento diverso do que atribui a outra. Para que possa faz-lo, contudo, sem que tal violao se manifeste, necessrio que a discriminao guarde compatibilidade com o contedo do princpio. 5. A Constituio do Brasil exclui quaisquer exigncias de qualificao tcnica e econmica que no sejam indispensveis garantia do cumprimento das obrigaes. A discriminao, no julgamento da concorrncia, que exceda essa limitao inadmissvel. 6. Ao direta julgada procedente para declarar inconstitucional o 4 do artigo 111 da Constituio do Estado do Rio Grande do Norte.
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO MS 24.584 - STF Constitucional- Administrativo - Controle externo Auditoria pelo TCU - Responsabilidade de procurador de autarquia por emisso de parecer tcnico-jurdico de natureza opinativa - Segurana deferida. Mandado de Segurana n 24.631- 6/DF 91 ADI N. 3.583-PR EMENTA: LICITAO PBLICA. Concorrncia. Aquisio de bens. Veculos para uso oficial. Exigncia de que sejam produzidos no Estado-membro. Condio compulsria de acesso. Art. 1 da Lei n 12.204/98, do Estado do Paran, com a redao da Lei n 13.571/2002. Discriminao arbitrria. Violao ao princpio da isonomia ou da igualdade. Ofensa ao art. 19, II, da vigente Constituio da Repblica. Inconstitucionalidade declarada. Ao direta julgada, em parte, procedente. Precedentes do Supremo. inconstitucional a lei estadual que estabelea como condio de acesso a licitao pblica, para aquisio de bens ou servios, que a empresa licitante tenha a fbrica ou sede no Estado-membro. (ADI 2.716) A licitao um procedimento que visa satisfao do interesse pblico, pautando-se pelo princpio da isonomia. Est voltada a um duplo objetivo: o de proporcionar administrao a possibilidade de realizar o negcio mais vantajoso o melhor negcio e o de assegurar aos administrados a oportunidade de concorrerem, em igualdade de condies, contratao pretendida pela administrao. (...) Procedimento que visa satisfao do interesse pblico, pautando-se pelo princpio da isonomia, a funo da licitao a de viabilizar, atravs da mais ampla disputa, envolvendo o maior nmero possvel de agentes econmicos capacitados, a satisfao do interesse pblico. A competio visada pela licitao, a instrumentar a seleo da proposta mais vantajosa para a administrao, impe-se seja desenrolada de modo que reste assegurada a igualdade (isonomia) de todos quantos pretendam acesso s contrataes da administrao. A converso automtica de permisses municipais em permisses intermunicipais afronta a igualdade art. 5 , bem assim o preceito veiculado pelo art. 175 da Constituio do Brasil. (...) Afronta ao princpio da isonomia, igualdade entre todos quantos pretendam acesso s contrataes da administrao. A lei pode, sem violao do princpio da igualdade, distinguir situaes, a fim de conferir a uma tratamento diverso do que atribui a outra. Para que possa faz-lo, contudo, sem que tal violao se manifeste, necessrio que a discriminao guarde compatibilidade com o contedo do princpio. A Constituio do Brasil exclui quaisquer exigncias de qualificao tcnica e econmica que no sejam 37 www.pontodosconcursos.com.br
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO indispensveis garantia do cumprimento das obrigaes. A discriminao, no julgamento da concorrncia, que exceda essa limitao inadmissvel. (MS 24.584). Advogado pblico. Responsabilidade. Artigo 38 da Lei n. 8.666/93. Tribunal de Contas da Unio. Esclarecimentos. Prevendo o artigo 38 da Lei n. 8.666/93 que a manifestao da assessoria jurdica quanto a editais de licitao, contratos, acordos, convnios e ajustes no se limita a simples opinio, alcanando a aprovao, ou no, descabe a recusa convocao do Tribunal de Contas da Unio para serem prestados esclarecimentos. (ADI 1.864) A Constituio Federal, no <art>. <37>, XXI, determina a obrigatoriedade de obedincia aos procedimentos licitatrios para a Administrao Pblica Direta e Indireta de qualquer um dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. A mesma regra no existe para as entidades privadas que atuam em colaborao com a Administrao Pblica, como o caso do PARANAEDUCAO. (ADI 3.059-MC) Impugnao da Lei n. 11.871/02, do Estado do Rio Grande do Sul, que instituiu, no mbito da administrao pblica sul-rio-grandense, a preferencial utilizao de softwares livres ou sem restries proprietrias. Plausibilidade jurdica da tese do autor que aponta invaso da competncia legiferante reservada Unio para produzir normas gerais em tema de licitao, bem como usurpao competencial violadora do ptreo princpio constitucional da separao dos poderes. Reconhece-se, ainda, que o ato normativo impugnado estreita, contra a natureza dos produtos que lhes servem de objeto normativo (bens informticos), o mbito de competio dos interessados em se vincular contratualmente ao estadoadministrao."
MS 14.134-DF STJ O impetrante pretende a concesso da segurana para que sejam reconhecidas nulidades no processo administrativo disciplinar que culminou na aplicao da pena de inidoneidade para contratar com a 38 www.pontodosconcursos.com.br
CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO Administrao Pblica Federal. Porm, a Seo denegou a segurana por entender que o ministro de Estado do Controle e da Transparncia a autoridade responsvel para determinar a instaurao do referido feito disciplinar (arts. 84, VI, a, da CF/1988 c/c arts. 18, 4, da Lei n. 10.683/2003 e 2, I, e 4, 3, do DL n. 5.480/2005). A regularidade do processo administrativo disciplinar deve ser apreciada pelo Poder Judicirio sob o enfoque dos princpios da ampla defesa, do devido processo legal e do contraditrio, sendolhe vedado incursionar no chamado mrito administrativo. No caso, foi assegurado ao impetrante o direito ao exerccio da ampla defesa e do contraditrio, bem como a observncia do devido processo legal, sendo que a pena foi aplicada com fundamento em uma srie de provas trazidas aos autos, inclusive nas defesas apresentadas pelas partes, as quais, no entender da autoridade administrativa, demonstraram suficientemente que a empresa impetrante utilizou-se de artifcios ilcitos e manteve tratativas com o objetivo de fraudar a licitude do certame, no se constatando inobservncia dos aspectos relacionados regularidade formal do processo disciplinar, que atendeu aos demais ditames legais. Precedentes citados: MS 9.396DF, DJ 24/4/2006; MS 9.660-DF, DJ 23/5/2005, e MS 8.877-DF, DJ 15/9/2003., Rel. Min. Benedito Gonalves, julgado em 26/8/2009.
DISCURSIVA
Como ainda estamos na aula 5, parte 2, hoje no tem discursiva. Aproveitei para estender um pouco o prazo para a entrega das redaes, j que a presente aula poder ajudar a todos na pesquisa. Pessoal, ficamos por aqui! At a prxima aula. Cyonil, Sandro e Elaine (Lanlan)

Aula 05 - Parte 02

Uploaded by

Document Information

Copyright

Available Formats

Share this document

Share or Embed Document

Sharing Options

Did you find this document useful?

Is this content inappropriate?

Copyright:

Available Formats

Aula 05 - Parte 02

Uploaded by

Copyright:

Available Formats

CURSO ON-LINE DIREITO ADMINISTRATIVO SENADO E TCU PROFESSORES: CYONIL, ELAINE E SANDRO Aula 5 LICITAES PARTE II E a, gente, tudo

You might also like