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JOS Y SU TNICA DE VARIOS COLORES: LA HISTORIOGRAFA DEL DERECHO EN COLOMBIA JULIO MAURICIO LONDOO HIDALGO*
So with patches on my britches, holes in both my shoes, in my coat of many colors, I hurried off to school just to find the others laughing, and making fun of me in my coat of many colors. DOLLY PARTON, Coat of many colors (1971)

Sumario: 1. Introduccin. 2. La tnica de Jos es de colores: panorama general de la historiografa del derecho en Colombia. 3. Los retazos: distincin de historias del derecho en Colombia. A) Una distincin necesaria; B) La historiografa; C) Compilaciones o historia de las leyes; D) Otras formas de historia del derecho. 4. Los colores de los retazos: la historiografa del derecho en Colombia por especialidades. A) Derecho pblico. 5. Historia de la Asamblea Nacional Constituyente. A) Jos utiliza una tnica blanca; B) Jos utiliza una tnica de colores. 6. Conclusiones: perspectiva de una historiografa del derecho colombiano. 7. Bibliografa.

1. INTRODUCCIN La historia de Jos1 y su tnica de colores es una de las ms recordadas del Antiguo Testamento. Se ha convertido en nada menos que un emblema de la cultura y la literatura universal, y su lectura ha trascendido simplemente lo moral. Esta historia, llena de emociones, sentimientos, y enseanzas, es el vehculo que utilizaremos para exponer nuestra opinin acerca de la historiografa del derecho en nuestro pas. La historia de Jos y su tnica es la siguiente2: Israel amaba a Jos ms que a sus otros hijos, porque lo haba tenido en su vejez. Por eso mand que le
Abogado, Pontificia Universidad Javeriana. Profesor de Historia del Derecho. Puede verse DOLLY PARTON, Coat of many colors, Nashville, RCA, 1971; THOMAS MANN, Jos y sus hermanos, Barcelona, Ediciones B, 2000; DOLLY PARTON, Coat of many colors, New York, Harper Collins, 1996. 2 Esta narracin se ha reiterado a lo largo de la historia en varios relatos, una de los ms clebres y actuales es que interpreta la cantante country Dolly Parton en su cancin Coat of many colors (Abrigo de varios colores) de 1971.
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confeccionaran una tnica especial de mangas largas. Viendo sus hermanos que su padre amaba ms a Jos que a ellos, comenzaron a odiarlo y ni siquiera lo saludaban3 (Gnesis 37:3-4). La colorida tnica que le regal a Jos el padre, fue motivo del comienzo de odio de sus hermanos; la diversidad y originalidad de esta prenda gener envidia en sus seres cercanos, y caus a que estos consumaran temibles acciones posteriores en contra de Jos. Veremos al detalle a partir de esta historia y a partir de conceptos como la exclusividad, la necesidad, la reaccin, la emocin y la dispersin, que s es posible hablar de una historiografa jurdica nacional, su composicin, funcionalidad y su utilizacin en un caso jurdico concreto y prctico. 2. LA TNICA DE JOS ES DE COLORES: PANORAMA GENERAL DE LA HISTORIOGRAFA DEL DERECHO EN COLOMBIA La historia del derecho en nuestro pas est cambiando, acercndose a una situacin similar a la que vivimos hacia la mitad del siglo XX con la historia en Colombia: la profesionalizacin4. La historia del derecho se est profesionalizando en nuestro pas, no hay duda alguna; se est convirtiendo en un sistema organizado, basado en la educacin, la crtica y la escritura de textos complejos, que supera ampliamente a la historiografa de comienzos de siglo y sus hitos atrasados en el tiempo. Este hecho se debe a distintos factores. Entre ellos, quizs el ms importante sea: que el derecho colombiano finalmente est obteniendo una identidad, la que debe fortalecer por medio del conocimiento de sus races. As mismo, hay factores externos que afectan el desarrollo de la historia del derecho en Colombia, tales como el patrocinio a la investigacin, los impulsos a la empresa de la edicin, la participacin del Estado en proyectos de publicacin y la formacin de profesionales en estas reas, lo que llamamos ms atrs la profesionalizacin. Esa es la principal tendencia que reconocemos en este sector. De igual manera se est empezando a organizar el estudio del denominado derecho antiguo colombiano5. Todos estos factores han contribuido a que podamos acuar con seguridad no solo el trmino de historia del derecho en Colombia, sino tambin de historiografa del derecho en Colombia. Nos dedicaremos entonces a analizar este ltimo punto, donde pensamos se han centrado las dificultades investigativas sobre las que se centrar este ensayo y que pretender presentar una respuesta a las dudas que surgen con motivo de estas.
Gnesis, 37: 3-4. Cfr. DARO JARAMILLO AGUDELO, La nueva historia de Colombia, Bogot, Instituto Colombiano de Cultura, 1976. 5 OTTO MORALES BENTEZ, Derecho precolombino: raz del nacional y del continental, Bogot, Academia Colombiana de Jurisprudencia, 2009.
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En nuestro pas en contadas oportunidades se ha revisado este tema, y en general se maneja la tesis mayoritaria de que no es posible hablar de historiografa del derecho en Colombia6 y que solo existen cuatro autores de obras fundacionales: FERNANDO VLEZ, ARTURO QUIJANO, MIGUEL AGUILERA Y ARMANDO SUESCN: Consideramos que tal como desarrollaremos en este ensayo s se puede, y que es un conjunto de diversos elementos; es pues, un conjunto que se articula para darle sentido al concepto mismo. Y adems de que las necesidades de los historiadores del derecho actuales, desbordan esas cuatro obras fundacionales, obligarlos a circunscribir una hipottica historiografa del derecho, es obligar a usar una tnica de color blanco, cuando la ms llamativa, es por supuesto, la colorida. Nos limitaremos entonces en este ensayo a dar un panorama del sistema de la historiografa del derecho en Colombia. 3. LOS RETAZOS: DISTINCIN DE HISTORIAS DEL DERECHO EN COLOMBIA En lo que respecta a Colombia y a la historia del derecho, no podemos argumentar que hay una sola historia, sino que hay varias: la historia tiene un rgido mtodo que es el que permite su estudio. De esta manera, en algunas ocasiones se confunde el mtodo con la misma nocin7; ese es el momento en que nos referimos a las historias posibles, es decir, las interpretaciones de un hecho histrico mediante sus formas de estudio. En Colombia podemos encontrar distintas modalidades de historia, a saber: por un lado est la historiografa, en el sentido de escritura de la historia, es decir, los textos de historia; tambin encontramos la compilacin y algunas otras formas ms como las que veremos ms adelante. Al igual que los retazos, cada una de esas historias tiene rasgos especiales, distintivos y que dirigen la atencin hacia algo en particular: ya sea en la narracin, la recoleccin de fuentes o la crtica. Con cada una de estas historias, se articula la historiografa del derecho en Colombia como un sistema complejo lleno de partes y elementos que la constituyen, al igual que la tnica de Jos. Lo cual elimina de tajo las afirmaciones malintencionadas que buscan en la doctrina restarle valor o siquiera darle credibilidad a la existencia de esta.
ANTONIO JOS RIVADENEIRA VARGAS, Sinopsis de una hipottica historiografa del derecho en Colombia: de Fernando Vlez y Arturo Quijano a Armando Suescn, en Boletn de Historia y Antigedades, vol. 93, nm. 833, 2006, pgs. 287-308; Reflexiones sobre historiografa jurdica: un programa de historia del derecho para Colombia, discurso pronunciado en la Academia Colombiana de Historia, para recibirse como miembro correspondiente, Bogot, 18 de noviembre de 1986, en Javier Tamayo Jaramillo (Ed.), Tendencias modernas del derecho civil: propuestas de reforma a la legislacin civil, Bogot, Edit. Temis, 1989. 7 Cfr. FERNAND BRAUDEL, La historia y las ciencias sociales, Madrid, Alianza Editorial, 1990.
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A) Una distincin necesaria Es necesario distinguir los libros de historia del derecho colombiano, de los que describen historia del derecho en nuestro pas8. De ah se hace una importante distincin: del universo de textos de historia del derecho, los libros dedicados a estudiar la historia de las instituciones jurdicas en nuestro pas son la mayora (aun as, en un nmero reducido), mientras que los que estudian temas generales o particulares de la historia del derecho son menos numerosos. B) La historiografa La historiografa en Colombia ha sido una empresa que comenz hace siglos . Su importancia es claramente reconocida entre los historiadores, y no hay duda alguna de su existencia. Se habla de una sana controversia entre las dos grandes corrientes: la acadmica y la nueva historia, y ltimamente han propuesto varios autores la crisis de la llamada nueva historia10. Veremos a continuacin brevemente un pequeo panorama de lo que son estas dos escuelas tradicionalmente dominantes. La primera de ellas es la corriente que se identifica con el tradicionalismo, y que antes se asociaba con la Academia Colombiana de Historia11. Estos lmites son cada vez ms borrosos, pues incluso las tendencias que se crean hasta un tiempo ms adelantadas se han llegado a encasillar como tradicionales: esta tendencia se refiere ms que a todo a historia de grandes hombres y hechos, de episodios y de la importancia de la nacionalidad en s misma. El tradicionalis9

Como ejemplos pueden verse FEDERICO ESCOBAR CRDOBA, La esquiva definicin del derecho, a la luz de los cdigos mesopotmicos, en Universitas Ciencias Jurdicas y Socioeconmicas, nm. 117, julio-diciembre 2008, pgs. 65-114; CARLOS IGNACIO JARAMILLO, El renacimiento de la cultura jurdica, Bogot, Edit. Temis, 2000; LUIS FERNANDO LVAREZ, S. J., Historia del derecho internacional pblico, Bogot, Pontificia Universidad Javeriana, 2001. 9 La historiografa colombiana comienza con la conquista. Entre los acompaantes de los primeros conquistadores hubo siempre soldados o clrigos que se preocuparon por comunicar a la posteridad o a las autoridades espaolas contemporneas los ms importantes y en especial los ms gloriosos acontecimientos de las luchas de la conquista. JORGE ORLANDO MELO, Los estudios histricos en Colombia: situacin actual y tendencias predominantes, en Revista de la Direccin de Divulgacin Cultural, nm. 2, enero-marzo, Bogot, ,1969, pgs. 1541. Este artculo puede mirarse para una cronologa completa de la historiografa en nuestro pas. 10 Este fenmeno es curioso, pues algo similar ocurre con el llamado nuevo derecho. Segn algunos sectores, se ha desbordado su novedad y se requiere un derecho posterior al nuevo. 11 Su principal rgano de difusin es el Boletn de Historia y Antigedades (BHA), que se publica desde comienzos de siglo pasado. En el caso de la nueva historia, se puede citar el Anuario Colombiano de Historia Social y de la Cultura (ACHSC), que se publica desde mediados de siglo pasado.
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mo se ha utilizado en un sentido despectivo; sin embargo, no lo creemos as: el aporte de la Academia Colombiana de Historia es invaluable a nuestra historiografa nacional, y a la del derecho; solo que no estamos de acuerdo con algunas posiciones suyas, como la expresada sobre la historiografa del derecho, que criticaremos ms adelante. La historiografa de la Academia de Historia ha tenido un interesante desarrollo, siempre marcado por una idea curiosa y es la de hacer una historia total, es decir, lograr integrar en sus libros e investigaciones el universo completo de lo que es historia en Colombia. Desde luego, que una idea como esa tiene varios reparos; pues es imposible reunir la historia de un pas en cualquier obra, aunque sea de gran envergadura. A pesar de la dificultad de cumplir este propsito, la Academia ha estado cerca: publicaciones como la Biblioteca de Historia Nacional de ms de cien volmenes; en su tiempo, la Historia de Colombia, de HENAO y ARRUBLA, y ms recientemente, la Historia extensa de Colombia y sus complementos, demuestran que s es posible tener un panorama amplio de la historia de un pas. No es tampoco muy acertado decir que la Academia se mantuvo congelada en su primer siglo de existencia, pues a lo largo de su frtil vida, recibi la influencia de varios historiadores que renovaron la historia, como INDALECIO LIVANO AGUIRRE, en el campo de la historia poltica; el general JULIO LONDOO, en el orden territorial; LUIS EDUARDO NIETO, en la filosofa del derecho; y LUIS OSPINA VSQUEZ, en el campo econmico. Los dos primeros, presidentes de la Academia, lograron darle un nuevo color a la historiografa a mediados del siglo XX. La segunda es la corriente que se identifica no solo con el anlisis de la nacionalidad en s misma, sino en los enfoques econmicos y sociales. En su surgimiento est especialmente identificada con la Facultad de Historia de la Universidad Nacional de Colombia y con su magnfica obra el Anuario Colombiano de Historia Social y de la Cultura12. La primera generacin de historiadores de sta corriente, la primera con formacin universitaria en Colombia, estaba marcada por dos figuras muy relevantes para lo que en historiografa del derecho respecta: Jaime JARAMILLO URIBE, abogado de la Universidad Libre, su fundador y padre de la nueva historia, y GERMN COLMENARES, abogado de la Universidad del Rosario y padre de la historia econmica. Decimos que son de gran importancia para la historiografa del derecho, por que ms all de su carrera, su obra tiene conciencia de lo que son los procesos jurdicos en nuestro pas, y le dan ciudadana al derecho dentro de la historia, como una variable ms junto a la economa, la geografa, la sociologa o la antropologa para interpretar al hombre en el tiempo y el espacio.
Se encuentran otros importantes rganos de difusin, especialmente asociados a la llamada nueva historia tales como las publicaciones que mencionamos a continuacin: las revistas Historia Crtica, de la Universidad de los Andes, y Fronteras de la Historia, del Instituto Colombiano de Antropologa e Historia.
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As las cosas, en este ensayo nos centraremos en una de las ramificaciones de la historia colombiana: la historiografa del derecho, disciplina poco conocida, y de cuya presencia an se duda en la cultura colombiana13. De todos modos, pensamos que a pesar de dichas dudas sobre su existencia, es fcil reconocer a primera vista varios trabajos de historiografa colombiana14; ms all de dudar de su existencia, es posible dudar de su extensin y complejidad. En nuestra opinin la historiografa del derecho en Colombia, si hubiera de inscribirse en alguna de las corrientes imperantes en nuestro medio, sera en la llamada acadmica, por varias razones. La primera es el grado de falta de comparacin con factores econmicos, sociales y polticos; la segunda, que las obras publicadas en un alto porcentaje pertenecen a acadmicos (miembros de la Academia de Historia de Colombia). As mismo, con un criterio material, podemos decir que las pocas publicaciones en esta materia pertenecen a la lnea acadmica15. Con todo s se puede hablar de una historiografa del derecho en Colombia, que presentaremos con las siguientes caractersticas: a) Dispersa. Al aproximarse a la historiografa del derecho en Colombia hay que hacerlo con una perspectiva de integracin de los trabajos existentes. Es evidente su existencia; solo es necesario un trabajo de articulacin e integracin. De ah que las posiciones facilistas no le den carta de existencia por no existir un cuerpo aparente de obras. b) Centrada especialmente solo en aspectos de derecho pblico. Las principales obras de historia del derecho en Colombia son las que forman parte de la rama del derecho constitucional en el derecho pblico. c) Sin continuidad. No hay una secuencia. d) Ausencia de debate. No existe mayor discusin de las pocas obras existentes. e) Escasa en su circulacin y difusin. Algunos de los trabajos ms importantes o estn agotados o sus ediciones son de muy corta difusin. C) Compilaciones o historia de las leyes Esta modalidad consiste esencialmente en reunir informacin, ya sea de fuentes jurdicas como leyes, actos administrativos, tratados, jurisprudencia u otros y darles determinada organizacin.
13 ANTONIO JOS RIVADENEIRA VARGAS, Sinopsis de una hipottica historiografa del derecho en Colombia: de Fernando Vlez y Arturo Quijano a Armando Suescn, op. cit., pgs. 287-308. 14 Datos para la Historia del derecho nacional, de FERNANDO VLEZ, Historia del derecho constitucional colombiano, de TULIO ENRIQUE TASCN, y el primer tomo de Derecho pblico interno de Colombia, de JOS MARA SAMPER. 15 Dichas publicaciones han aparecido en el Boletn de Historia de Antigedades (BHA).

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La compilacin ha tenido un amplio desarrollo en nuestro pas16, especialmente por esfuerzos como la Codificacin Nacional17 publicacin del Consejo de Estado; de igual manera, el Congreso de la Repblica public Historia de las Leyes. No obstante, en ambos casos dichas obras son incompletas, pues tienen vacos, y en publicaciones como la Historia de las leyes, la adopcin de nuevas tecnologas como la Internet ha frenado su desarrollo. Hay varias publicaciones menores, no seriales, que buscan recopilar normas en nuestro pas. Las ms destacadas son las publicados a comienzos del siglo XX por el jurista EDUARDO RODRGUEZ PIERES18 en la Librera Colombiana. Dentro de su labor de compilacin, trabaj con todo tipo de normas jurdicas, desde la Constitucin Nacional hasta cdigos y jurisprudencia. Posteriormente se realizaron importantes desarrollos de este gnero, especialmente por JORGE ORTEGA TORRES; sin embargo, en el ltimo cuarto del siglo XX, la compilacin se redujo de manera importante y se centraliz en medios electrnicos, dejando de lado los esfuerzos individuales de comentarios y concordancia a pocas obras, y despersonalizando dicha labor, lo que caus a que grupos de personas realizaran estas obras, mas no determinado jurista como ocurra a comienzos de siglo. Conviene subrayar algunas compilaciones que no son de leyes o fuentes estrictamente jurdicas, pero que tienen influencia directa sobre la historia del derecho en nuestro pas, por ejemplo compilaciones de documentos de archivos extranjeros, especialmente espaoles19. D) Otras formas de historia del derecho Existen otras formas de historia del derecho que podemos distinguir en nuestro medio; estas son: las introducciones a los textos de derecho, los libros homenaje, las biografas, los procesos y los manuales de uso diario. Veremos rpidamente en qu consiste cada una de ellas. Consideramos que no pueden limitarse las fuentes en materia de historia del derecho; de esta manera, las que
Historia de las Leyes; Codificacin Nacional. C. de E., Codificacin Nacional: Codificacin de todas las leyes de Colombia desde el ao de 1821, Bogot, Sala de Negocios Generales del Consejo de Estado-Imprenta Nacional, 1924. 18 [...] es uno de los paradigmas de la abogaca en Colombia, a cuyo ejercicio estuvo dedicado ininterrumpidamente por ms de medio siglo, [...] durante ms de cuarenta aos fue profesor de Derecho Civil, Derecho Romano y Espaol en las Universidades Republicana, Externado de Colombia y Nacional, la ltima de las cuales lo consagr su Doctor Honoris Causa [...] Particip en la preparacin y concordancia de casi todos los Cdigos del pas, en http:// www.acj.org.co/presidentes/eduardo_rodriguez.htm 19 Documentos inditos para la historia de Colombia: coleccionados en el Archivo General de Indias de Sevilla por Juan Friede, de orden de la Academia Colombiana de Historia, Bogot, Academia Colombiana de Historia, 1955 (10 ts.).
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mencionamos solo son algunas, pero al igual que con las pruebas documentales en el marco de un proceso, es posible soportar y darle contorno a la historiografa del derecho no solo con textos, sino tambin con todo tipo de objetos20, fuentes primarias y otras formas. a) Introduccin a los textos de derecho. Otro de los gneros son las introducciones a los textos de derecho. Esta es una forma muy especial de historiografa del derecho, que se encuentra al empezar los textos jurdicos. Muchos de los textos de derecho, tienen introducciones histricas a su materia. Esta es una forma de historia especial, muy limitada y ampliamente desarrollada, en la que usualmente son presentados como antecedentes histricos a los estudios que realizan los autores. En este aspecto sobresalen los textos de derecho privado21, laboral22 y penal23, es decir, estos son los ms representativos de la parte introductoria. b) Los libros homenaje. Otra forma de historia del derecho son los llamados libros homenaje24, a distintos profesores o juristas, pues en sus pginas se realiza un recuento de la obra de los homenajeados, juicios crticos sobre su trabajo e inclusive cronologas o recopilaciones de bibliografa. Consideramos que hay un sub gnero en esta materia, que no se dedica de manera exclusiva a marcar historia o valoraciones sobre la obra del homenajeado, sino a recopilar una serie de artculos que pueden tener relacin con los temas que trat en su obra la persona, pero no tratan directamente con ella. Es deficiente su valoracin como historiografa, pues pierden la caracterstica esencial de ser un texto de historia y pasan a ser un documento cientfico de una rama del derecho que en su individualidad no tiene mayores mritos en cuanto a la historia respecta.
PILAR MORENO DE NGEL y HORACIO RODRGUEZ PLATA, Santander, su iconografa, Bogot, Litografa Arco, 1984. 21 RAMN EDUARDO MADRIN, Derecho comercial, Bogot, Edit. Temis, 2004; ARTURO VALENCIA ZEA, Derecho civil, Bogot, Edit. Temis, 2001. 22 GERARDO ARENAS MONSALVE, El derecho colombiano de la seguridad social, Bogot, Legis Editores, 2007; GUILLERMO GONZLEZ CHARRY, Derecho laboral colombiano: relaciones individuales, Bogot, Legis Editores, 2004; GERARDO ARENAS MONSALVE, Cdigo Sustantivo del Trabajo: anlisis histrico-crtico, Bogot, Legis Editores, 2000. 23 Algunos textos son los siguientes: Historia del delito en Colombia; B ERNARDO GAITN MAHECHA, Curso de derecho penal, Bogot, Librera Lerner, 1968; ANTONIO JOS CANCINO MORENO, El delito de autojusticia, Bogot, Edit. Temis, 1982; ANTONIO JOS CANCINO MORENO, El delito emocional, Bogot, Edit. Temis, 1982. 24 Destacan los siguientes: CRISTINA PARDO SCHLESSINGER y CARLOS PARRA DUSSN, Teora constitucional: Liber Amicorum, en Homenaje a Vladimiro Naranjo Mesa, Bogot, Universidad del Rosario, 2006; BERNARDO GAITN MAHECHA, Estudios penales, Bogot, Legis Editores, 2004; AA. VV., Liber Amicorum. Estudios y temas: homenaje a Fernando Hinestrosa, Bogot, Universidad Externado de Colombia, s. f.
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c) Ausencia del gnero biogrfico-jurdico en nuestro medio. A diferencia de otras latitudes25, con muy contadas excepciones26, el gnero de biografa de juristas es completamente inexplorado en nuestro pas. Cave sealar el esfuerzo realizado de JORGE ORTEGA TORRES de hacer breves reseas biogrficas sobre juristas colombianos en la revista Vniversitas en sus comienzos. Sin embargo, hoy da es difcil aproximarse de manera certera, completa y crtica a la obra de los juristas colombianos, salvo las contadas excepciones que hemos mencionado. d) Los expedientes de los procesos. En la historiografa europea, especialmente en la medieval, estudiando los expedientes de los procesos MARC BLOCH logr en su libro La sociedad feudal llegar a conclusiones muy importantes, relacionadas con el matrimonio. Somos de la opinin de que esta es una fuente muy til para construir historiografa del derecho en Colombia. Hay antecedentes muy claros, como el juicio por los sucesos ocurridos en la llamada Noche Septembrina, el proceso seguido al general Gustavo Rojas Pinilla ante el Senado27 y ms recientemente, el proceso de la muerte de Luis Carlos Galn. Sin limitarse a estos casos especiales, prcticamente se podra recopilar una historia del pas mediante expedientes de procesos en todo el pas: no solo una historia de grandes casos, sino tambin de los menos conocidos, recurriendo al derecho procesal, el penal o cualquier rama del derecho. El clebre expediente del proceso del magnicidio de Jorge Elicer Gaitn fue consultado por ARTURO ALAPE y con ese material escribi uno de los clsicos de la historiografa nacional: El bogotazo, memorias del olvido. Un estudio y recuento del magnicidio de Gaitn y de sus repercusiones el 9 de abril de 1948. Cuntos clsicos ms de la historiografa nacional esperan ser escritos en los anaqueles de archivo del Consejo Superior de la Judicatura? Hace un par de aos fue noticia, precisamente, ese expediente, pues fue vendido para reciclaje, ya que en las bodegas no se poda mantener ms por razones de espacio. e) Manuales de uso diario. Los manuales que llamamos de uso diario tienen contadas excepciones, pero al mismo tiempo adquieren gran relevancia histrica. El principal de ellos es el trabajo del ya citado jurista EDUARDO RODRGUEZ
RAFAEL DOMINGO, Juristas universales, Madrid, Marcial Pons, 2004. Conocemos la bibliografa de ARTURO VALENCIA ZEA, titulada Arturo Valencia Zea: el hombre, el jurista, Bogot, Edit. Temis, 1995; as mismo, ha sido reeditada la autobiografa de JOS MARA SAMPER, Historia de un alma: memorias ntimas y de historia contempornea, Universidad del Rosario, 2009. 27 El proceso contra Gustavo Rojas Pinilla ante el Congreso de Colombia: documentos compulsados y compilados, Bogot, Ediciones Lerner, 1960, tres volmenes; Congreso de Colombia. El proceso contra Gustavo Rojas Pinilla ante el Congreso de Colombia, Bogot, Imprenta Nacional de Colombia, 1960.
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PIERES, titulado Derecho usual. Esta es una de las obras ms editadas en la historia jurdica del pas. Su relevancia consiste en la labor de sntesis en un pequeo texto de todos los principales temas jurdicos usuales en la vida diaria de las personas. Su anlisis permite rastrear preocupaciones y situaciones de relevancia prctica en cada uno de sus momentos de publicacin. Hoy da se ha recuperado el inters por editar obras de esta naturaleza, como cartillas y pequeos manuales para no abogados. Todos estos son los que llamamos los retazos de la tnica., Cada uno, al integrarse con el otro, genera la prenda. Finalmente, veremos que esta no es completa, si no tiene un color: los colores de los retazos, son cada una de las ramas. Al mezclar los retazos con los colores tenemos en definitiva nuestra prenda, que es la tnica de Jos, con las implicaciones que veremos al final para que la parbola sea completa. 4. LOS COLORES DE LOS RETAZOS: LA HISTORIOGRAFA DEL DERECHO EN COLOMBIA POR ESPECIALIDADES Tal como mencionamos, la tnica, adems de contar con varios retazos, tiene tambin llamativos y vistosos colores. En la historiografa del derecho en nuestro pas, los colores son cada una de las especialidades del derecho; as las cosas, la tnica es colorida: podemos distinguir en cada una de las especialidades del derecho un gran volumen de historiografa, y gran dificultad en su manejo. En Colombia, los libros de historia del derecho no son abundantes; sin embargo eso no significa que exista una hipottica historiografa del derecho en nuestro pas: ms bien de ah lo que surge es la necesidad de integracin que proponemos. Si integramos todos los materiales, ya sean historiografa propiamente dicha, con fuentes primarias, otras secundarias e inclusive analizamos objetos, lo ms seguro es que tengamos una slida historiografa en conjunto, con el material actual no requiriendo nuevos trabajos (que si son necesarios). Haremos una breve revisin de uno solo de los colores: la rama de la historia constitucional. Es clara la confusin que hay en el manejo de la historiografa del derecho en nuestro pas; debemos aclarar que esfuerzos presentes y futuros que estamos realizando en este campo son mucho ms especficos en cuanto a materias se refiere28.
Nuestro trabajo Historia del derecho en Colombia (2009) incluye hasta el momento doce captulos, que abarcan, en la primera parte: una introduccin al mtodo de la historia del derecho en nuestro pas, el derecho antiguo colombiano, al derecho espaol y el derecho en los siglos XIX y XX. En la segunda parte, se analiza cada una de las ramas del derecho (derecho privado, pblico, laboral, econmico y la filosofa y la teora del derecho) con la perspectiva de la historia del derecho.
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A) Derecho pblico Como mencionamos, en este aparte nos dedicaremos, por razones de espacio, a uno solo de los retazos: el derecho pblico y en especial el campo constitucional. Este es el ganador en materia de historiografa del derecho en nuestro pas29. La historiografa del derecho constitucional y en general del pblico y de la poltica es la que ms desarrollo ha tenido en Colombia30; sus publicaciones son las ms amplias, las ms especficas y que abarcan mucho ms aspectos (comprensiva). En comparacin con lo visto, el derecho privado es uno de los grandes perdedores en el campo de la historiografa del derecho en Colombia, excepto al romano31, pues es uno de los ms limitados. Todo esto en comparacin, ya que a nivel mundial es uno de los objetos de estudio ms amplios y refinados, especialmente por su amplitud de ramas (personas, bienes, obligaciones, contratos y familia). En materia de historia del derecho constitucional podemos subraya la introduccin del libro del presidente JOS VICENTE CONCHA, que menciona dos fuentes principales para el estudio de la historia del derecho constitucional, los estudios o tratados y las mismas Constituciones:
29 TULIO ENRIQUE TASCN, Historia del derecho constitucional colombiano, Bogot, Universidad Libre, 1954; JOS MARA SAMPER, Derecho pblico interno de Colombia, Bogot, Biblioteca Banco Popular, 1974; HERNN ALEJANDRO OLANO GARCA, Historia constitucional comparada de Colombia, Bogot, Academia Colombiana de Jurisprudencia, 2008; id., Constitucin monrquica de Cundinamarca, Bogot, Academia Colombiana de Jurisprudencia, 2006; LUIS CRDOBA MARIO, Apuntes de historia constitucional y poltica de Colombia, Bogot, Fundacin Universidad de Bogot Jorge Tadeo Lozano, 1998; GUSTAVO ZAFRA ROLDN, El derecho a la Constitucin, Bogot, Pontificia Universidad Javeriana, 1998. El derecho constitucional goza de ser la nica rama del derecho en Colombia que puede ser estudiada con elementos tiles, gracias a sus propias compilaciones: MANUEL ANTONIO POMBO y JOS JOAQUN GUERRA, Constituciones de Colombia, recopiladas y precedidas de una breve resea histrica, Bogot, Echevarra Hermanos, 1892; DIEGO URIBE VARGAS, Las Constituciones de Colombia, Madrid, Cultura Hispnica, 1985, y CARLOS RESTREPO PIEDRAHITA, Constituciones de Colombia, Bogot, Universidad Externado, s. f. 30 Puede verse una bibliografa de la historiografa constitucional en nuestro pas en: BERNARDO TOVAR ZAMBRANO, La historia al final del milenio: ensayos de historiografa colombiana y latinoamericana, Bogot, Universidad Nacional de Colombia, 1994, pgs. 433 y ss. El autor manifiesta que la historia constitucional cuenta con 45 ttulos, y su significancia en la historiografa poltica es del 9,6%, el porcentaje ms alto de todas las historiografas all citadas. Puede complementarse lo anterior con la bibliografa del derecho constitucional colombiano publicado en la revista Anlisis Poltico, nm. 2, Bogot, IEPRI, 1989. 31 CARLOS MEDELLN, Lecciones de derecho romano, Bogot, Legis Editores, 2009; EMILSSEN GONZLEZ DE CANCINO, Manual de derecho romano, Bogot, Universidad Externado de Colombia, 1996; HERNN VALENCIA RESTREPO, Derecho privado romano, Bogot, Edit. Temis, 1992; F ABIO ESPITIA GARZN, Historia del derecho romano, Bogot, Universidad Externado de Colombia, 2004; FERNANDO HINESTROSA, Apuntes de derecho romano, Bogot, Universidad Externado de Colombia, 1978.

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Aunque ha corrido ya una centuria desde que empez nuestra vida de nacin independiente, no es muy rico nuestro repertorio de derecho constitucional, a no ser, eso si, que lo declaremos enriquecido con la serie de leyes fundamentales que, una tras otra, han nacido al abrigo de la violencia y de la revolucin armada con que se han hecho nuestras transformaciones polticas. Todo este ejercicio se complementa con la doctrina. Mucho se discute acerca del primer libro de derecho constitucional que se ha publicado en nuestro pas. El primer tratado de derecho constitucional, que se pueda llamar tal, del cual tenemos noticia es el de CERBELEN PINZN, hombre pblico que se dedic a la academia y ministro de Estado. Al ser el primer tratado de derecho constitucional, PINZN se enfrenta a una gran cantidad de retos a los cuales nadie se haba enfrentado, como analizar la produccin extranjera de los tratadistas europeos, y sortear las diferencias de las instituciones que estudian respecto a las propias: [...] not desde luego la falta absoluta de un tratado sobre esta materia, que al efecto pudiera servirme de texto. Los clebres publicistas BENJAMIN CONSTANT, ALBERTO FRITOT i algunos otros que han escrito en el mismo sentido, no me parecieran adaptables, as por la notoria desconformidad que reina entre el foado de su sistema, esencialmente monrquico, i nuestras instituciones patrias, esencialmente republicanas [...] Por lo dems, no he aspirado al mrito de la orijinalidad en las ideas, como no deba; porque en esta materia nadie es ya dable alcanzarle. El sistema est creado, i lo nico que puede hacerse es desenrollrsele [...] Yo no he hecho sino ensayar su demostracin32. La doctrina del derecho constitucional se mueve en dos extremos: el comentario, muy de uso bajo la Constitucin de 1886, y la obra original, que es ms relacionada con los textos actuales. El modelo de la obra de comentarios constitucionales es el libro de JOS MARA SAMPER: su autor usa en su obra un mtodo mixto, pues en su primer tomo hace un recuento histrico de todas nuestras Constituciones, mientras que en el segundo utiliza el comentario: Pero, comentadores de la Constitucin Nacional, no hemos tenido ms que al doctor JOS MARA SAMPER, autor de una obra en dos tomos que se titula Derecho pblico interno de Colombia y que trata, en el primer tomo, de la historia crtica del derecho constitucional colombiano, y en el segundo, del comentario cientfico de la Constitucin de 1886. Respecto al gnero al cual pertenece el segundo tomo del libro de SAMPER, TULIO ENRIQUE TASCN afirma: [...] Esta segunda parte de la obra del seor Samper es, ms que todo, una exposicin de motivos de las disposiciones constitucionales, hecha con la au32 CERBELEN PINZN, Tratado de ciencia constitucional, Bogot, Academia Colombiana de Jurisprudencia, 2008, pg. XXXIV.

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toridad que le da haber sido miembro del Consejo Nacional de Delegatarios que expidi la Constitucin [...]. En materia de obras originales, consideramos que uno de los modelos del gnero de historia y derecho es el libro de ALFONSO LPEZ de derecho constitucional33, junto con su trabajo La estirpe calvinista de nuestras instituciones polticas34. En ellos, LPEZ establece por primera vez en la doctrina constitucional colombiana las siguientes caractersticas histricas del derecho constitucional: Hay unos rasgos permanentes dentro de la existencia de nuestras Constituciones (La estirpe calvinista de nuestras instituciones polticas). El derecho constitucional colombiano no nace en 1811 (Introduccin al estudio de la Constitucin de Colombia). No hay un derecho constitucional colombiano (El ocaso de la Constitucin). Esta ltima tesis parece ser compartida por LUIS CARLOS SCHICA, y su desarrollo no es ms que afirmar que en la formacin de nuestro Estado nunca hubo quien desarrollara un constitucionalismo colombiano propiamente dicho, sino que adaptaban las ideas provenientes de Europa: El Estado colombiano y lo que hemos dado en llamar derecho constitucional colombiano no son en nuestro medio el fruto de las concepciones abstractas de nuestros hombres de pensamiento, sino la adaptacin de principios que hace varios siglos se preconizaron en Europa [...]35. Una recopilacin de todas las obras de importancia para el estudio de la historia del derecho constitucional colombiano sera motivo para una obra individual; por eso no profundizamos ms este asunto. Sin embargo, queremos dar un pequeo abrebocas a lo que es la importancia del panorama histrico de esta rama del derecho en nuestro pas, tanto as que es prcticamente la nica rama en la que su historia ha permitido hacer planteamientos originales acerca de sus orgenes y cmo lo vemos. 5. HISTORIA DE LA ASAMBLEA NACIONAL CONSTITUYENTE Utilizaremos la historia de la Asamblea Nacional Constituyente de 1991, pues as se puede evidenciar la policroma de la historiografa a la que aludimos al comienzo de este ensayo. Este ejemplo nos permitir tomar una imagen del ejercicio de la historia del derecho que se hace actualmente, y otra, muy diferente, de cmo se hara con la labor de integracin que mencionamos. En nuestro opinin, los resultados son contundentes, y casi obvios.
Introduccin al estudio de la Constitucin colombiana, Bogot, El Liberal, 1944. Bogot, Universidad Nacional de Colombia, 1937. 35 LUIS CARLOS SCHICA, Nuevo constitucionalismo colombiano, Bogot, Edit. Temis, 1999, pg. 369.
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A) Jos utiliza una tnica blanca Cuando Jos utiliza una tnica blanca, su historia se convierte en una completamente distinta de la que conocemos: el color que pierde su tnica lo gana la historia,: pasa de ser un drama negro, blanco y gris a una historia llena de color. La supuesta preferencia de su padre no se materializa en nada palpable, y definitivamente no se ve despojado de nada material por sus hermanos. Al igual que la historia bblica, la investigacin histrico-jurdica pierde sentido cuando el horizonte de la historiografa se limita a los cuatro textos fundacionales: se corta la posibilidad de escoger y profundizar. De esta manera, en materia de historia del derecho se usa una sola fuente. En el ejemplo que damos de la historia de la Asamblea Nacional Constituyente de 1991, con la tnica blanca puesta podramos darnos cuenta de que no se hace referencia alguna a su historia y nunca se mencionan sus antecedentes de manera especfica, en gran parte porque los llamados textos fundacionales (VLEZ, QUIJANO, TASCN, etc.) son de comienzos o mediados del siglo pasado. B) Jos utiliza una tnica de colores Cuando Jos utiliza su tnica de colores, su historia se convierte en la que conocemos; automticamente se enriquece, se dramatiza y se materializa en un objeto: surge la envidia. Cada uno de los colores de su tnica es un elemento que aporta a la narrativa; cada uno de ellos genera envidia. Cuanto ms atractivo o resaltnate es el color, tanta ms envidia sentirn sus hermanos, y cuanto ms llamativo sea el conjunto, ms ira despertar. Al seguir vistiendo esa prenda, obligar a sus hermanos al desenlace fatal de mancharla de sangre y entregarla a su padre como seal de la aparente muerte de Jos. No puede haber un fin ms dramtico y ensordecedor. Con este ejemplo nos referimos al surgimiento de la rivalidad por la policroma, que en este caso interpretamos como diversidad. El problema de la historiografa del derecho en Colombia es un problema de diversidad, algo que ya haba sido personificado en la publicitada discusin de mediados del siglo XX entre la historia acadmica y la denominada nueva historia; es la vida de Jos y su tnica: la imposibilidad de coexistir en un espacio nico. La historia en Colombia an no retira el sesgo de comienzos de siglo, cuando no permite el uso de ms tnicas que la suya, una tnica blanca. Siempre podr ocurrir que en el imaginario de historia solo quepan dos: la vieja y la nueva historia. Ms all de reiterar este imaginario, hay que preguntarse: por qu se mantiene? Veamos el ejemplo de la historia de la Asamblea Nacional Constituyente de 1991, con la tnica de colores puesta. Con esta prenda cambia todo el sentido; se convierte en un concepto entero, completo y fcilmente definible en su entorno. Primero, con la compaa de otros colores, se define su mbito, pues se diferencia de los dems: sobresale. Cada recuadro tiene una significancia por

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s mismo, resalta; ya sea porque desentona con los dems o porque crea una coherencia determinada36. Forman parte de un grupo. No hablamos de un solo espacio cubierto por el mismo color: hablamos de sincrona o de diacrona. En el caso de la historiografa, no de color, sino de conceptos. De un concepto jurdico compuesto de un todo, sea o no armnico; eso es cuento aparte. Debemos traer una necesidad de investigacin y vestirla como deseemos. En el caso de la historia, no son retazos actuales, sino que nuestra tnica se conforma con retazos con significancia histrica (diramos coloridos y llamativos). Sin tener referencias en obras fundacionales que menciona la Academia de Historia, la Asamblea Nacional Constituyente de 1991 no tendra fuente historiogrfica alguna. En trminos de la parbola de Jos, no podramos entender ese concepto sin que pudiera usar una prenda, que no es posible armar sin sus partes constitutivas a no ser que no las tenga (de ah la importancia del diseo). El concepto viste la tnica, ya sea de colores o blanca, teniendo en cuenta que siempre ser ms llamativa la colorida, es decir, la rica en fuentes y en una cronologa clara (elemento esencial de la historia). Ese no es ms que el oficio del historiador (como dice MARC BLOCH). Veamos entonces cmo se conforma el ejemplo de la historia de la Asamblea Nacional Constituyente de 1991 en nuestro pas con la tnica de colores: Jos utiliza una tnica blanca (uso de libros fundacionales nicamente) Jos utiliza una tnica de colores (Uso del ejercicio de integracin propuesto de fuentes) Historiografa del derecho MANUEL JOS CEPEDA, La Constituyente: mitos y realidades. HUMBERTO DE LA CALLE LOMBANA, Contra todas las apuestas:

No hay referencias a la historia de la Asamblea Nacional Constituyente de 1991 en las obras fundacionales.

Historiografa

La investigacin llevada a cabo por fabricantes y detallistas de hilos, tejidos y prendas indica que la primera reaccin del consumidor es hacia el color [...] Elegir colores, o una gama, para toda una coleccin es una de las primeras decisiones que hay que tomar cuando se disea. La eleccin del color dictar la disposicin o tono estacional de una coleccin y ayudar a diferenciarla de su predecesora [...] La gente responde intutitiva, emocional e incluso psquicamente al color SUE JENKYN JONES, Diseo de moda, Barcelona, Blume, 2005, pg. 112.
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Historiografa

historia ntima de la Constituyente de 1991; ALBERTO ZALAMEA, Diario de un constituyente. JACOBO PREZ ESCOBAR, Derecho constitucional colombiano; JAVIER HENAO HIDRN, Panorama del derecho constitucional colombiano. Gaceta Asamblea Nacional Constituyente; Constitucin Poltica de Colombia 1991. Comentarios: JUAN MANUEL CHARRY, Interpretacin y gnesis de la Constitucin de Colombia; HERNN ALEJANDRO OLANO, Constitucin Poltica de Colombia. Artculo periodstico: VALDIMIRO NARANJO MESA, Cursillo de historia constitucional colombiana.

Libros jurdicos

No hay referencias a la historia de la Asamblea Nacional Constituyente de 1991 en las obras fundacionales.

Fuentes jurdicas

Otras fuentes

Este ejercicio, y la breve revisin que hemos hecho hasta aqu nos permite llegar a distintas conclusiones, a saber: No podemos sustentar la historiografa del derecho en Colombia, solamente en las llamadas obras fundacionales.

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Las llamadas obras fundacionales de la historia del derecho por su tiempo de publicacin han perdido de manera definitiva vigencia en varios temas, pues no abarcan nuevos episodios histricos de relevancia para el actual historiador del derecho. La historiografa del derecho en Colombia debe fundarse en una labor de integracin de fuentes de distinta naturaleza. Debe subrayarse la importancia y necesidad de incorporar y manejar de manera adecuada dentro de las investigaciones de las lneas de historiografa del derecho las fuentes primarias. Hay un punto prcticamente inexistente: que dentro de las obras de historiografa del derecho en Colombia no hay obras extranjeras. 6. CONCLUSIONES: PERSPECTIVA DE UNA HISTORIOGRAFA
DEL DERECHO COLOMBIANO

Hemos presentado una breve visin crtica sobre la discusin existente en nuestro pas sobre la existencia de una historiografa del derecho. Hay una idea dominante: relacionada con tendencias tradicionales y acadmicas que terminan por negar su existencia circunscribindola a cuatro autores, consideramos que s existe una historiografa jurdica nacional, tiene una composicin variada, que se articula con varios tipos de fuentes. As las cosas, el xito del historiador del derecho, no solo consiste en plantear problemas relevantes, sino tambin manejar la gran cantidad de fuentes dispersas. Para ilustrar esta situacin, describimos la historia del derecho colombiano con la historia de Jos y su tnica de colores, tomada de la Biblia: inicialmente hicimos una asimilacin de la historiografa a la tnica; ahora, en la conclusin, terminaremos la relacin. Si algo hemos podido ver en este ensayo es que a partir de la bsqueda de la exclusividad en el mtodo ya sea acadmico, de la nueva historia o de otras corrientes se limita el panorama para el historiador del derecho, en el sentido de que el adherir las posibles investigaciones a esos mtodos pierde la posibilidad de acceder a distintos tipos de fuentes. El xito del historiador del derecho actual es no romper esos esquemas, pues hay que respetar las orientaciones de cada uno; el xito consiste simplemente en poder ver ms all y no dejarse sesgar por esa exclusividad. Hay que pensar lo impensable: el que un mtodo sea en apariencia ms atractivo o til que otro no significa que deba discriminarse su uso; el hecho de que la tnica colorida de Jos haya sido la ms bonita, no les otorga a sus hermanos la posibilidad de cometer las terribles cosas que ocurrieron. En nuestro caso, no podemos excluir de nuestros estudios ninguna fuente, sea cual fuere su forma o colorido. Consideramos que debe realizarse un proyecto de historiografa del derecho, pero que no debe ser centralizado en una sola entidad; si se busca canali-

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zar el proyecto de redactar historiografa del derecho en nuestro pas, con seguridad fracasar. Debemos darle paso a una historia libre de obligaciones de paternidad con corrientes que limitan los estudios y van en detrimento de estos; ya vimos el caso de las fuentes. Debe impulsarse la independencia en la produccin de obras novedosas de historia del derecho, que tengan todas las formas y colores posibles y, sobre todo, de su crtica. Ya se ha hecho un gran esfuerzo de tener un acopio bsico de obras que acten como cimientos; ahora hay que avanzar en redactar todo tipo de obras, dejando de lado esa discusin de Jos con sus hermanos por su hermosa tnica de colores. 7. BIBLIOGRAFA AGUILERA, MIGUEL: La legislacin y el derecho en Colombia, Bogot, Academia Colombiana de Historia, 1967, edicin nica. LPEZ, DIEGO: Teora impura del derecho, Bogot, Legis Editores, 2009. MAYORGA GARCA FERNANDO: Reflexiones sobre historiografa jurdica. Un programa de historia del derecho para Colombia. Discurso pronunciado en la Academia Colombiana de historia, para recibirse como miembro correspondiente, Bogot, 18 de noviembre de 1986, en Javier Tamayo Jaramillo (Ed.), Tendencias modernas del derecho civil: propuestas de reforma a la legislacin civil, Bogot, Edit. Temis, 1989. MORALES, OTTO: Derecho precolombino: raz del nacional y del continental, Bogot, Academia Colombiana de Jurisprudencia, edicin nica. QUIJANO, ARTURO: Ensayo sobre la evolucin del derecho penal en Colombia, Bogot, Librera de Medardo Rivas, 1898, edicin nica. RIVADENEIRA, ANTONIO: Sinopsis de una hipottica historiografa del derecho en Colombia: de Fernando Vlez y Arturo Quijano a Armando Suescn, en Boletn de Historia y Antigedades, vol. 93, nm. 833, 2006. SAMPER, JOS MARA: Derecho pblico interno de Colombia, 2 ed., Bogot, Banco Popular, 1974. SUESCN, ARMANDO: Derecho y sociedad en la historia de colombia: el derecho chibcha, siglo IX-siglo XVI, Tunja, Universidad Pedaggica y Tecnolgica de Colombia, 1998. TASCN, TULIO ENRIQUE: Historia del derecho constitucional colombiano, Bogot, Universidad Libre, 1954. VLEZ, FERNANDO: Datos para la historia del derecho nacional, Medelln, Imprenta del Departamento, 1891. WENDELL HOLMES JR., OLIVER: The path of the law, en Harvard Law Review, nm. 10, 1897.