DIREITO ADMINISTRATIVO

O DIREITO ADMINISTRATIVO E O REGIME JURDICO ADMINISTRATIVO

I Introduo O Direito Administrativo nasce da idia de Estado de Direito, que para Jean J. Rousseau para se encontrar a igualdade necessrio a limitao de liberdades, dirigido por um poder de comando. Completando esta idia Montesquieu diz que o poder que limita as liberdades particulares, tambm no pode ser irrestrito, o que deve lhe impor limites e funes estipuladas, criando o sistema de tripartio dos poderes. # Direito Pblico se ocupa dos interesses da sociedade como um todo interesse pblicos cujo dever do Estado alcan-lo, trata-se de um dever jurdico inescusvel, ou seja, o Estado no pode deixar de atend-lo. Assim no direito pblico no h espao para autonomia da vontade (onde o particular pode fazer tudo o que a lei no probe), que substitudo pela idia de funo, de dever de atendimento de interesse pblico. # Direito Administrativo o ramo do direito pblico que se ocupa de uma das funes do Estado: a funo administrativa. Direito pblico = vontade funcional Direito privado = autonomia da vontade *Caiu em concurso: Qual princpio se relaciona com os ensinamentos de Miguel Seabra Fagundes: - o legislativo faz a lei; - o executivo aplica a lei de ofcio ou ex office; - e o judicirio aplica contenciosamente a mesma lei. Resposta: P. da Legalidade. II Autonomia do Direito Administrativo Para comprovar efetivamente a autonomia do Direito Administrativo, necessrio se faz reconhecer nele princpios informadores, que formam sua unidade e que articulam um conjunto de regras de maneira a comporem um sistema um regime jurdico. Da a necessidade de reconhecer o regime jurdico administrativo, por ser ele quem confere identidade prpria ao Direito Administrativo. III Regime Jurdico Administrativo Reconhecer os ttulos fundamentais do Direito Administrativo, imprescindvel se faz reconhecer o Direito Constitucional ptrio. Por isso, o Direito Administrativo de cada pas possui a feio que lhe confere o Direito Constitucional. O regime jurdico administrativo desenvolve-se sobre duas idias paradoxais: LIBERDADE INDIVIDUAL (Restries)

X AUTORIDADE DA ADMINISRAO (Prerrogativas) PRERROGATIVAS OU PRIVILGIOS: - autoexecutoriedade - autotutela - poder de expropriar - requisitar bens e servios - ocupao temporria de imveis alheios - instituir servido - aplicao de sanes administrativas - rescindir unilateralmente os contratos - impor medidas de polcia - imunidade tributria - prazos dilatado em juzo, juzo privativo, processo especial de execuo, presuno de veracidade dos fatos. RESTRIES - observncia da finalidade pblica - observncia dos princpios da moralidade, legalidade, obrigatoriedade de dar publicidade aos atos administrativos - sujeio a realizao de concurso para seleo de pessoal - concorrncia pblica para elaborao de acordos com particulares. *Uma vez no respeitadas as restries, o ato poder ser declarado nulo e em alguns casos at responsabilizao da autoridade que editou o ato. Basicamente o regime jurdico administrativo resume se em prerrogativas e sujeies. IV A funo do Estado A funo do Estado Democrtico de Direito a atividade exercida no dever de alcanar o interesse pblico * O que interesse pblico ? o interesse resultante do conjunto dos interesses que os indivduos pessoalmente tm, quando considerados em sua qualidade de membros da sociedade e pelo simples fato de o serem. * O que funo pblica ? A funo pblica do Estado distribuda entre 03 blocos orgnicos denominados Poderes. Que absorvem as funes correspondentes a seus prprios nomes : Legislativo, Executivo e Judicirio. (Soluo normativa idealizada por Montesquieu buscando estabelecer limites a Administrao Pblica) Administrar atividade tpica do poder executivo: (porm possui atividade judicante e legisla atipicamente. Ex. leis delegadas e medidas provisrias) Julgar atividade tpica do poder judicirio: (porm legisla e administra atipicamente. Ex. regimento interno dos tribunais lei ordinria, que embasou o agravo regimental). Legislar atividade tpica do poder legislativo: (porm, possui atividade judicante e administra atipicamente. Ex. Administra seus servidores, Congresso Nacional que coordenou o julgamento de Fernando Collor de Melo).

V Conceito: Direito Administrativo: conjunto harmnico de princpios jurdicos que regem os rgos, os agentes e as atividades pblicas tendentes a realizar concreta, direita e imediatamente os fins desejados pelo Estado.(Conceito dado por Hely Lopes Meirelles) Dois sentidos: Administrao Pblica = Estado administrao pblica = atividade administrativa. Jos Afonso da Silva: conjunto orgnico, ao falar em Administrao Pblica (Estado) direito, indireta e fundacional dos poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. Como atividade administrativa (administrao publica), quando determina sua submisso aos princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade, da licitao e os de organizao do pessoal administrativo. VI Objeto do Direito Administrativo O direito administrativo tem como objeto a Administrao Pblica, sendo este sub-ramo do direito pblico, buscando o melhor desempenho da administrao. VII Organizao da Administrao Pblica O art. 18 da CF descreve a organizao poltico-administrativa da Repblica Federativa do Brasil.

1) Administrao Direta e Indireta: Definio pelo art. 4 do DecretoLei 200/67 com redao dada pela Lei 7.596/87: Administrao Pblica Federal: I a administrao direta, que se constitui dos servios integrados na estrutura administrativa da - Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal - aos quais a lei confere o exerccio de funes administrativas. II a administrao indireta, que compreende as seguintes categorias de entidades dotadas de personalidade jurdica prpria: a) autarquias; b) empresas pblicas; c) sociedade de economia mista; d) fundaes pblicas. a organizao do Estado (Unio, Estados, DF e municpios art. 18 CF) matria constitucional, cabendo ao Direito Constitucional disciplin-la, s podendo haver alterao, se alterada for a CF, so chamadas entidades polticas. A criao, estruturao, alterao e atribuies das competncias dos rgos da Administrao Pblica so de natureza administrativa, s sendo possvel sua alterao atravs de Lei art. 88 CF, e em se tratando de criao de entidades governamentais (autarquias, Emp. Pblica, etc) depender de lei autorizadora especfica, so chamadas de entidades administrativas.

- Princpio da Hierarquia o responsvel sempre o hierarca. *Administrao Direta ou Centralizada hierarquia, o hierarca tem poder presumido, responsvel por atos de seus subordinados. *Administrao Indireta ou Descentralizada a Administrao Direta detm o poder de tutela ou controle, sempre previsto em lei (Princ. da Especialidade), so poderes expressos. VIII - Regime Jurdico da Administrao Pblica A Administrao Pblica pode se submeter ao regime jurdico pblico e privado. No h discricionariedade ao chefe do poder executivo na escolha do regime jurdico da entidade da Administrao Indireta, tal escolha regida por lei. Pblico: todas as vezes que a entidade tiver que atingir a liberdade e propriedade individual esta, necessariamente dever se pblica. Ex. Ibama. Privado: quando a entidade no precisar regular a liberdade e propriedade individual ela poder ser privado. Ex. art. 173, 1 da CF entidade que desempenhar atividade econmica, ter que se submeter ao direito privado. IX Transferncia de competncias. Administrao Indireta outorga (sempre feita por lei) de poderes, transfere o poder, mas o autolimita-se, atravs da CF, deve existir previso legal, transferindo o direito, a competncia. Ex.IBAMA Administrao Direta delegao (feita por ato administrativo ou contrato administrativo) de poderes, s h em tese uma transferncia de competncia, Ex. concesses e permisses. Portanto, segundo o Dec 200/67, quando se est diante de outorga (CF) s poder se criar: Autarquia, Fundaes, Empresa Pblica e Sociedade de Economia Mista.

PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS ADMINISTRATIVOS I Noes preliminares Os princpios so regras de conduta que sempre existiram no ordenamento jurdico, a no codificao de um princpio, no o exclui do ordenamento. II Princpios Expressos. (ART. 37 CF LIMPE) Princpio da legalidade tem por fim resguardar o interesse pblico no Estado Democrtico de Direito. Constitui uma das principais garantias de respeito aos direitos individuais, pois a administrao s poder fazer o que a Lei permitir, garantindo

previsibilidade de atuao do Estado. o princpio basilar do Direito Pblico, pois s se pode fazer aquilo que a Lei manda. No direito positivo Brasileiro, esse postulado, alm de referido no artigo 37 da Constituio Federal, est contido no artigo 5, II, tambm da CF. Em decorrncia disso, a Administrao Pblica no pode, por simples ato administrativo, conceder direitos de qualquer espcie, criar obrigaes ou impor vedaes aos administrados; para tanto, ela depende de Lei. Princpio da impessoalidade resguarda o tratamento igualitrio a todos os administrados, no podendo se valer de perseguies ou discriminaes. Assim, o princpio est relacionado com a finalidade pblica que deve nortear toda a atividade pblica, a administrao deve ser imparcial, ou seja, no agir com vistas a prejudicar ou beneficiar pessoa determinada, vez que o interesse pblico quem deve guiar seu comportamento (ex.: art. 100 CF). Uma outra corrente, diz que os atos e provimentos administrativos so imputveis no ao servidor que os pratica, mas ao rgo ou entidade administrativa da Administrao Pblica, de sorte que ele o autor institucional do ato, (ex.: art. 37 CF, pargrafo primeiro). Princpio da moralidade existe controvrsias acerca deste princpio, haja vista que doutrinadores sustentam que o mesmo vago e impreciso, o qual foi absorvido pelo prprio conceito de legalidade. Quer dizer que a Administrao Pblica no pode contrariar alm da Lei, a moral e os bons costumes. Entende-se hoje que o princpio da moralidade gnero, onde o princpio da probidade espcie. O princpio da probidade est adstrito a Lei de Improbidades, e a moralidade no se vincula apenas a lei. Princpio da publicidade tal princpio exige ampla publicidade dos atos praticados pela administrao, sendo obrigatria e utilizada como meio de conferir eficcia da atividade administrativa, ressalvadas as hipteses de sigilo previstos em Lei, (ex.: art. 5, XXXIII da CF). Princpio da eficincia (inserido pela emenda n. 19 de 1998) visa o melhor funcionamento possvel da administrao pblica, demonstrando tambm que a Administrao Pblica deve buscar a melhor forma de atuao frente aos administrados. Apresenta-se, desta forma, sob dois aspectos: 1 - pode ser considerado em relao ao modo de atuao do agente pblico, do qual se espera um melhor desenvolvimento possvel de suas atribuies, para lograr melhores resultados, ou 2 - em relao ao modo de organizar, estruturar e disciplinar a Administrao Pblica, tambm com o mesmo objetivo de alcanar os melhores resultados na prestao do servio pblico. A eficincia no uma atribuio, mas um dever do servidor pblico, pois a Administrao Pblica no pode admitir amadorismo. (Hely Lopes Meirelles). III Princpios Implcitos na Administrao Pblica. So princpios que mesmo no estando codificados possui grande influencia e importncia na ordem jurdica administrativa. Princpio da supremacia do interesse pblico sobre o privado Chamado de finalidade pblica deve estar presente no momento da elaborao da lei e na sua execuo. Surgimento dos direitos difusos (grandes guerras). O interesse individual no pode superar o interesse geral. Celso Antonio Bandeira de Mello : as pessoas administrativas no tem portanto disponibilidade sobre o interesse pblico confiados a

sua guarda e realizao no dispem do dos interesse pblicos cuja guarda atribuda por lei, o poder atribudo Administrao tem carter de poder-dever; so poderes que ela no pode deixar de exercer sob pena de responder pela omisso. Tal princpio esta expresso na Lei 9.784/99, pargrafo nico: atendimento a fins de interesse geral, vedada a renncia total ou parcial de poderes ou competncias, salvo autorizao em lei. (inciso II). Presuno de Legitimidade e de veracidade. A Administrao Pblica goza de presuno relativa de veracidade e legitimidade (juris tantum), aquela que admite prova em contrrio. O efeito de tal presuno a inverso do nus da prova. Aquele que no concordar deve fazer prova em contrrio. As decises administrativas so de execuo imediata e tem condo de criar obrigaes imediatas para o particular independentemente de sua concordncia, e em determinadas hipteses pode ser executada de maneira coativa pela prpria Administrao. Princpio da especialidade Quando o Estado cria pessoa jurdica pblica administrativa, como forma de descentralizar a prestao de servio pblico, como uma funo especfica estabelecida em lei, no pode seus administradores, desvincular-se dos objetivos instados em lei. Tm o dever de perseguir os fins especificados. Princpio do controle ou tutela Serve para que as entidades da Administrao Indireta observe o princpio da especialidade, com este a Administrao Pblica Direita fiscaliza as atividades dos referidos entes. Existncia de confronto entre independncia da entidade que goza de parcela de autonomia administrativa e financeira, j que dispem de fins prprios, definidos em leie patrimnio tambm prprio destinado a atingir fim previamente estabelecidos e o controle necessrio para que as pessoas polticas (Unio, estados, municpios e DF) se assegurem que eles estejam agindo conforme a finalidade de sua criao. A regra a autonomia, a exceo o controle, porm, este no se presume, deve ser exercido nos limites da lei especfica. Princpio da Hierarquia a relao interna de coordenao e subordinao, o hierarqua maior responde por seus subordinados, tendo a prerrogativa de rever os atos dos subordinados, pode ele delegar (distribuir) e avocar (concentrar) atribuies, de punir quando necessrio. Para os subordinados surge o dever de obedincia, salvo ordem manifestamente ilegal. Princpio da autotutela decorrncia do princpio da legalidade; se a Administrao Pblica est sujeita lei, cabe-lhe, evidentemente, o controle da legalidade. Smula do STF n 346 a administrao pblica pode declarar a nulidade dos seus prprios atos. E pela n473, a administrao pode anular os seus prprios atos, quando eivados de vcios que o tornem ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvadas em todos os casos, a apreciao judicial. ILEGALIDADE =ANULAO. FALTA DE CONVENINCIA E OPORTUNIDADE = REVOGAO.

Princpio da continuidade do servio pblico O Estado desempenha funes essenciais ou necessrias coletividade, portanto, seus servios no podem parar.Art. 10 da Lei 7.783/89 Define o exerccio do direito a greve a atividades essenciais. Para garantia desta continuidade a legislao fixou regras para a possibilidade de greve de servios essenciais, alm de estipular regra diferenciada quanto a possibilidade do uso da exception non adimplenti contractus (exceo do contrato no cumprido) nos contratos administrativos. Art. 78, XV da Lei 8.666/93. Princpio da razoabilidade e da proporcionalidade O princpio da razoabilidade e da proporcionalidade est contido implicitamente no art. 2, pargrafo nico da Lei 9.784/99, que impe a Administrao Pblica adequao entre meio e fim, vedada a imposio de obrigaes, restries e sanes em medida superior quelas estritamente necessrias ao atendimento do interesse pblico. As diferenas entre os dois princpios so tnues, para Celso Antnio B. Mello razoabilidade se traduz como: as condutas desarrazoadas, bizarras, incoerentes ou praticadas com desconsiderao s circunstancias que seriam atendidas por quem tivesse atributos normais de prudncia, sensatez e disposio de acatamento s finalidades da lei atributiva da discrio manejada. Sobre proporcionalidade afirma o doutrinador: Em rigor, o princpio da proporcionalidade no seno faceta do princpio da razoabilidade. Os atos de instruo que se exijam a atuao dos interessados devem realizar-se de modo menos oneroso para estes. (art. 29, pargrafo 2, da Lei 9.784/99. Princpio da motivao O administrador deve justificar seus atos apontando-lhes os fundamentos de direito e de fato, assim como correlao lgica entre os eventos e situaes que deu por existentes a providncia tomada. Art. 2, VII da Lei 9.784/99. Deu ensejo a teoria dos motivos determinantes. Princpio da finalidade Impe ao administrador, ao manejar as competncias postas a seu encargo, atuar com rigorosa obedincia finalidade pblica de cada ato.